Правовые признаки рекламы

ПРАВОВЫЕ ПРИЗНАКИ РЕКЛАМЫ

Э. Л. СТРАУНИНГ

Страунинг Э. Л., кандидат юридических наук.

Как справедливо отмечалось в литературе, существуют сотни определений рекламы <1>. Это объясняется тем, что, во-первых, реклама представляет собой сложное социальное явление, которое притягивало и притягивает внимание исследователей, работающих в самых различных отраслях знаний, а, во-вторых, любое понятие трансформируется со временем, порождая необходимость его осмысления с новых позиций. -------------------------------- <1> См.: Феофанов О. А. Реклама: новые технологии в России. СПб., 2001. С. 54.

Большинство авторов-юристов использовали нормативное определение рекламы, которое логически развивали и толковали <2>. Но "толкованием и логическим развитием норм не ограничивается изучение действующего права. Когда толкование разъяснило смысл наличных норм, в результате получается громадная масса материала, в которой трудно разобраться... Вследствие этого является необходимость упростить, упорядочить и преобразовать этот материал" <3>. -------------------------------- <2> См., напр.: Кузнецова О. Б. Правовое регулирование отношений, возникающих в области рекламы. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999; Медянкова Е. В. Правовое регулирование рекламной информации. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002; Головин А. Ю. Правовое регулирование рекламы в гражданском праве. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. <3> Васьковский Е. В. Цивилистическая методология. Учение о толковании и применении гражданских законов. М., 2002. С. 391.

Представляется необходимым "разложить" понятие рекламы на составные части, на простые элементы. Нас в первую очередь интересует анализ основных правовых признаков рекламы, которые законодатель, а также отдельные авторы отражают в ее определении. Начнем с соотношения таких понятий, как "реклама" и "информация". Следует согласиться с тем, что понятие информации до конца не выработано современной наукой <4> и до настоящего времени не получило однозначной трактовки ни в философской, ни в юридической литературе <5>. Не останавливаясь на исследовании каждого из имеющихся понятий, укажем на концептуальные подходы к определению содержания понятия "информация". Под информацией обычно понимают: а) сведения; б) деятельность; в) материалы <6>. -------------------------------- <4> Шевердяев С. Н. Проблемы конституционно-правового регулирования информационных отношений в Российской Федерации. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9. <5> Шерстобитов А. Е. Гражданско-правовое регулирование обязательств по передаче информации. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1980. С. 13. <6> Подробнее об этом см.: Головин А. Ю. Указ. соч. С. 22.

Информация никоим образом не может быть сведена к материалам или материальным носителям хотя бы потому, что ее отличительным признаком является физическая неотчуждаемость <7>. -------------------------------- <7> См.: Копылов В. А. О модели гражданского оборота информации // Журнал российского права. 1999. N 9. Приводится по СПС КонсультантПлюс. Аналогичной позиции придерживается и В. Н. Лопатин, именуя такой признак неисчерпаемостью (см.: Лопатин В. Н. Основы теории информации. Предпосылки формирования информационного права // Бачило И. Л., Лопатин В. Н., Федотов М. А. Информационное право: Учебник / Под ред. Б. Н. Топорнина. СПб., 2001. С. 144).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" информация - это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Но информация как объект общественных отношений характеризуется коммуникативностью. Только распространяемые и получаемые в процессе социального общения данные могут являться объектом общественных отношений. В связи с этим следует признать, что информация является деятельностью по сообщению определенных данных. Понятие рекламы, данное в ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), существенно не отличается от понятия, ранее закрепленного в ст. 2 Закона "О рекламе" 1995 г. (далее - Закон 1995 г.). Реклама определяется как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Данное понятие вызывает ряд замечаний, которые представляются неустранимыми без изменения самого подхода к терминологии, используемой в нормотворчестве и науке в сфере рекламы. Так, например, понятие рекламы дается через понятие информации, но не учитывает ее интенсивного, деятельного характера, что ведет к отсутствию такой характеристики в понятии самой рекламы. Представляется, что реклама является деятельностью, посредством которой распространяются соответствующие данные. Очевидно, что реклама весьма близка по своей сути к информации, поскольку, как и последняя, представляет собой деятельность по распространению определенных данных. Вместе с тем они существенно отличаются друг от друга: - по области применения и, соответственно, цели: имущественный оборот (реклама), любая область (информация); - по характеру деятельности: добровольный (реклама), возможно принудительный (информация); - по направленности воздействия: неопределенный круг лиц (реклама), все (информация); - по функциям: в отличие от информации функция рекламы заключается еще и в организации имущественного оборота. Рекламу по-разному определяют с позиции ее принадлежности к тому или иному виду объектов гражданских прав, но все известные подходы можно в целом свести к двум. Представители первого полагают, что реклама - это информация, обладающая квалифицирующими признаками <8>, что соответствует формулировке, приведенной в ст. 3 Закона "О рекламе". Сторонники другой позиции считают, что реклама - это "способ информирования" <9>, "форма распространения информации" <10>, "форма неличного общения" <11> и т. д., иными словами, подразумевают под рекламой определенную деятельность, которая по своей гражданско-правовой природе относится к услугам <12>. -------------------------------- <8> См.: Малахов С. В. Гражданско-правовое регулирование отношений в глобальной компьютерной сети Интернет. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 136; Кузнецова О. Б. Указ. соч. С. 18. <9> См.: Иванов В. И. Правовые проблемы рекламы в СССР. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1979. С. 25. <10> См.: Черячукин Ю. В. Проблемы правового регулирования рекламной деятельности в России и зарубежных государствах. Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2002. С. 17. <11> Уткин Э. А., Кочеткова А. И. Рекламное дело. М., 1999. С. 74. <12> См., напр.: Свердлык Г. А., Нечуй-Ветер В. Л. Основные вопросы обязательств по оказанию рекламных услуг. М., 2002. С. 29 и сл.

Рассмотрим, к какому же из объектов гражданских прав следует отнести рекламу. Для понимания исследуемого вопроса необходимо обратиться к динамике рекламы, к определению момента, когда такие данные становятся значимы с правовой позиции для информации в целом и рекламы в частности. Очевидно, что таким моментом является распространение данных (сведений), так как без этого (пусть даже и в отношении полностью подготовленных к распространению с использованием плакатов, видеороликов и т. п., но нераспространенных) нельзя говорить ни об информации, ни о рекламе. А "действия, результаты которых неотделимы от самой деятельности и потребляются в процессе этой деятельности, именуются услугами" <13> и являются самостоятельным объектом гражданских прав. Рекламные услуги полностью отвечают данным требованиям. Реклама как деятельность по распространению определенного рода данных потребляется в процессе такого распространения, а поэтому относится к особой группе услуг - рекламным услугам. Деятельность по распространению рекламы может осуществляться как самим рекламодателем, так и посредством привлечения исполнителей. Именно в последнем случае можно говорить о рекламных услугах. -------------------------------- <13> Сергеев А. П. Объекты гражданских прав // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М., 1996. С. 192.

Некоторые авторы предлагают ввести понятие "сложной вещи - информационной вещи", состоящей из носителя информации и самой информации <14>, под которой понимают информационные данные. Однако представляется, что такой подход недостаточно обоснован, так как ни информация, ни информационные данные не являются вещью (ст. 128 ГК РФ), а сложная вещь представляет собой совокупность разнородных вещей, образующих целое, рассматриваемое как одна вещь (ст. 134 ГК РФ). Кроме того, такая искусственная конструкция не дает ответа на вопрос, какое место занимают в системе объектов гражданских прав информация, обладающая деятельным характером, и информационные данные. -------------------------------- <14> См.: Копылов В. А. О модели гражданского оборота информации // Журнал российского права. 1999. N 9 (приводится по СПС КонсультантПлюс).

Таким образом, рекламные данные как разновидность информационных данных относятся к числу объектов исключительных прав, условно именуемых интеллектуальной собственностью, что позволяет с известными оговорками квалифицировать их как объект квазивещных прав <15>. Если же говорить о рекламе как деятельности по распространению данных, то ее следует отнести к услугам. -------------------------------- <15> Представляется необоснованным распространение на информацию как таковую права собственности, как это сделано, например, в ст. 11 Федерального закона от 30.12.95 N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции". Подробнее об этом см.: Копылов В. А. О модели гражданского оборота информации // Журнал российского права. 1999. N 9. (Приводится по СПС КонсультантПлюс); Ларина Т. В. Договор оказания услуг сети электросвязи. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 4.

Особое значение в анализе рекламы имеет определение места рекламы в механизме возникновения договорных правоотношений. В соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Оферта должна: быть достаточно определенна и выражать намерение лица заключить договор; содержать все существенные условия договора; быть обращена к одному или нескольким конкретным лицам <16>. -------------------------------- <16> См., напр.: Егоров Н. Д. Гражданско-правовой договор // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М., 1996. С. 445. По сути, аналогичной позиции придерживается В. В. Витрянский (см.: Витрянский В. В. Заключение договора // Гражданское право: В 2 т. Т. II. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд., переработ. и доп. М., 2000. С. 170).

Публичная оферта имеет свои признаки: она исходит от действующей в соответствии с уставом организации или от гражданина, имеющего надлежащее разрешение и действующего правомерно; она сделана в установленном месте; имеется в наличии объект будущего правоотношения или возможность совершения действий, сформулированных в оферте; оферта настолько конкретна и, как правило, нормативно обусловлена, что возможен немедленный акцепт; есть реальная возможность немедленного акцепта; оферта обращена к неопределенному кругу лиц <17>; в оферте выражено намерение заключить договор <18>. -------------------------------- <17> См.: Иванов В. И. Указ. соч. С. 44 и далее. <18> См.: Головин А. Ю. Указ. соч. С. 81.

В целом, соглашаясь с такими признаками публичной оферты, отметим, что и в таком изложении некоторые из них вызывают нарекания. Так, А. Ю. Головин указывает, что место выражения публичной оферты должно совпадать с местом размещения (распространения) рекламы <19>. Однако категории "реклама" и "оферта" являются самостоятельными и имеют различные природу и функции. Они, исходя из положений ст. 437 ГК РФ, являются разновидностями родового понятия "предложение". А значит, такой признак публичной оферты, как совпадение места выражения публичной оферты и места размещения (распространения) рекламных данных, необоснован. -------------------------------- <19> Головин А. Ю. Указ. соч. С. 81.

Такое положение, как "наличие объекта будущего вещного правоотношения" <20>, выделяемое А. Ю. Головиным в качестве признака публичной оферты, необоснованно, поскольку п. 2 ст. 455 ГК РФ допускает заключение договора на куплю-продажу товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. -------------------------------- <20> Головин А. Ю. Указ. соч. С. 81.

Представляется, что публичная оферта: направлена к неопределенному кругу лиц, но при этом для заключения договора она должна быть принята конкретным лицом (лицами) <21>, отвечать требованию правомерности, как и порядок направления оферты, иметь возможность немедленного акцепта; должна выражать намерение оферента заключить договор на указанных в оферте условиях, содержать все существенные условия договора, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 494 ГК РФ. Указанные признаки не дают отождествить ее с общей офертой, однако и не позволяют согласиться с мнением, что "публичная оферта зачастую трактуется как разновидность оферты, что, безусловно, неправильно" <22>. Учитывая то назначение, которое имеет оферта, это мнение выглядит неубедительно и бездоказательно. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) (под ред. Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт, 2004. ------------------------------------------------------------------ <21> См.: Соловяненко Н. И. Комментарий к статье 437 ГК РФ "Приглашение делать оферты. Публичная оферта" // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т. Е. Абова, А. Ю. Кабалкин, В. П. Мозолин. М., 1996. С. 640. <22> Белов В. А. Гражданское право. Общая часть: Учебник. М., 2002. С. 266.

Механизм действия рекламы таков. Реклама, являясь односторонней сделкой, направлена на возникновение другой односторонней сделки - оферты, которая, в свою очередь, направлена на возникновение такой односторонней сделки, как акцепт. С наличием двух последних сделок закон связывает возникновение основного, договорного обязательства. Таким образом, все указанные односторонние сделки носят организационный характер. При этом основное обязательство может также иметь организационный характер. Если же реклама содержит в себе публичную оферту, то первые два элемента вышеуказанного механизма (реклама и оферта) совпадают и сразу направлены на возникновение односторонней сделки - акцепта, а затем и основного обязательства. В этой связи следует различать оферту (общую и публичную) и рекламу, которая является предложением делать оферты <23>. -------------------------------- <23> Черячукин Ю. В. предлагает наряду с рекламой, являющейся публичной офертой, и рекламой - предложением делать оферты выделить рекламу, не являющуюся ни тем ни другим (см.: Черячукин Ю. В. Виды рекламы: юридические основания классификации // Хозяйство и право. 2001. Приложение к N 9. С. 6). Такое выделение представляется необоснованным, поскольку, по мнению Ю. В. Черячукина, в данную разновидность должна быть включена "социальная реклама", которая, как нами указывалось выше, не может быть отнесена к рекламе.

Некоторые авторы к числу признаков рекламы относят ее платный характер <24>, что вызывает следующие возражения. Во-первых, одно юридическое или физическое лицо может одновременно являться рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем. В этом случае вопрос о платности рекламы вообще не возникает <25>. Во-вторых, законодательство допускает безвозмездную рекламу, например деятельности некоммерческих организаций (в том числе и предпринимательской), и рассматривает ее как разновидность благотворительной деятельности (ст. 1 Закона РФ от 11 августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"). В-третьих, выделение признака платности не имеет правового значения, так как для потребителя рекламных данных безразлично, носит реклама платный или бесплатный характер, поскольку он испытывает равное воздействие от той и другой рекламы <26>. Кроме того, целями регламентации рекламы является защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы и пресечение ненадлежащей рекламы, что не зависит от платного или бесплатного ее характера. Наконец, для наступления ответственности за нарушение законодательства о рекламе признак платности рекламы также не имеет никакого значения <27>. Необходимо также указать, что платность как таковая предусматривает расчет денежными средствами, в то время как возможны и иные способы возмездного оказания услуг в сфере рекламы, включая взаимную рекламу и пр. -------------------------------- <24> См.: Мишина Ю. Ю. Теоретико-методологические проблемы социологического изучения рекламы в прессе. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996. С. 17; Рожков И. Я. Реклама: планка для "профи". М., 1997. С. 34. <25> См.: Белоусова Е. Г., Василенкова И. И., Давыдова С. А., Кобзарь С. Н., Коковихин Ю. В., Кузнецова О. Б., Пузыревский С. А., Фонарева Н. Е. Правовое регулирование рекламной деятельности: Комментарии и законодательство. М., 2001. С. 11. <26> Черячукин Ю. В. Правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации и зарубежных государствах (опыт сравнительного правоведения). Дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 1998. С. 21. <27> Головин А. Ю. Указ. соч. С. 45 - 46.

Следующим признаком рекламы, выделяемым в литературе, является раскрытие заказчика рекламы (рекламодателя, источника финансирования) <28>. Представляется, что это является не признаком рекламы, а требованием к ней, которое предлагают ввести в законодательство его сторонники. Видимо, поэтому Ю. В. Черячукин и Е. В. Павловец прибегают к сомнительному компромиссу, выделяя данное положение в качестве признака рекламы, но не включая его в ее определение <29>. Такой подход достаточно ярко иллюстрирует необоснованность выделения такого признака рекламы, как раскрытие ее заказчика. -------------------------------- <28> См.: Котлер Ф. Основы маркетинга. М., 1990. С. 511; Головин А. Ю. Указ. соч. С. 49; Медянкова Е. В. Указ. соч. С. 24 - 25. <29> См.: Черячукин Ю. В. Проблемы правового регулирования рекламной деятельности в России и зарубежных государствах. Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2002. С. 17; Павловец Е. В. Указ. соч. С. 18 - 19.

Способ, средство и форма распространения рекламных данных также зачастую рассматриваются как признак рекламы <30>. Однако, во-первых, поскольку реклама является разновидностью информации, выделение данного признака является излишним, так как информация сама по себе предполагает распространение данных в любой форме и с помощью любых средств. Во-вторых, выделение такого признака не привносит в определение рекламы ничего нового, а лишь подтверждает, акцентирует, что реклама считается таковой независимо от формы и средств распространения. Изъятие из законодательного определения рекламы данного положения не повлечет никаких негативных последствий для его содержания. В-третьих, нормативная неопределенность того, что же является формой, что - средством, а что - способом распространения рекламных данных, усложняет определение рекламы. Сомнительность выделения такого признака приводит его сторонников к очевидным противоречиям. Так, Ю. В. Черячукин, выделяя такой признак, в то же время указывает, что он не имеет правового значения, но включает его в определение рекламы <31>. -------------------------------- <30> См., напр.: Головин А. Ю. Указ соч. С. 29 - 30. <31> Черячукин Ю. В. Правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации и зарубежных государствах (опыт сравнительного правоведения). Дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 1998. С. 21, 22, 27.

К признакам рекламы обычно относят направленность рекламы на неопределенный круг лиц <32>. В свое время такая формулировка вызвала определенные нарекания, суть которых сводилась к тому, что понятие "неопределенный круг лиц" отождествлялось с понятием "все", а рекламировать в отношении всех - неразумно <33>. Нам же представляется справедливым мнение, что вопрос о круге лиц, на который разумно рассчитывать при рекламировании, "может интересовать рекламиста при проведении определенной рекламной кампании, но он не имеет значения в рамках общего определения" <34>. И применяемое в рекламе персонифицированное обращение, на наш взгляд, не является отходом от выделяемого признака <35>. Представляется, что приведенные выше возражения основаны на неверном понимании содержания понятий "адресат рекламы", "потребитель рекламной информации", "сторона возможного правоотношения" и механизма воздействия такого рода рекламирования. Наглядно это иллюстрируется на примере рекламы по кабельному телевидению. Ее адресатом может быть только лицо, проживающее на территории вещания канала и состоящее в соответствующих договорных отношениях. Но круг потребителей рекламной информации не определен, в их числе могут быть не только, скажем, лица, не состоящие в договорных отношениях по поводу подключения к каналу (например, соседи, пришедшие в гости), но и иные лица (родственники из другого города). В этих условиях определить заранее круг потребителей рекламной информации нельзя, и сторона возможного правоотношения также не может считаться определенной. -------------------------------- <32> См., напр.: Черячукин Ю. В. Указ. соч. С. 18; Кузнецова О. Б. Указ. соч. С. 21; Головин А. Ю. Указ. соч. С. 31. Новый Закон "О рекламе" фактически повторяет данные положения, заменив лишь "направленность" рекламы на ее "адресность", что не изменило смысла данного положения. <33> Подробнее об этом см.: Иванов В. И. Указ. соч. С. 32 - 33; Головин А. Ю. Указ. соч. С. 31 - 33. <34> Иванов В. И. Указ. соч. С. 33. <35> См.: Малеина М. Н. Право на рекламу // Известия высших учебных заведений. Правоведение. 1991. N 1. С. 18; Вольдман Ю. Я. Комментарий Закона РФ "О рекламе". М., 1998. С. 18; Головин А. Ю. Указ. соч. С. 32 - 33.

В связи с этим справедливо мнение, что под неопределенным кругом лиц понимаются не "все", а лишь "лица, которые не могут быть заранее определены в качестве конкретной стороны правоотношения" <36>. -------------------------------- <36> Иванов В. И. Указ. соч. С. 32 - 33.

В литературе выделяется в качестве признака рекламы ее призвание формировать или поддерживать интерес к объекту рекламирования. Поскольку данный признак имеет неправовой характер, необходимо рассмотреть юридические цели и функции рекламы. Целью рекламы является получение прибыли (дохода) лицом, чья деятельность ею обеспечивается. Анализ имеющихся подходов к выделению функций рекламы показывает отсутствие единых критериев по данному вопросу <37>, а те функции, которые выделяются и классифицируются, как правило, не имеют правового значения <38>. -------------------------------- <37> См., напр.: Иванов В. И. Указ. соч. С. 80; Черячукин Ю. В. Указ. соч. С. 31 - 33; Мокшанцев Р. И. Психология рекламы: Учеб. пособие / Под ред. М. В. Удальцова. М., 2000. С. 10 - 12; Феофанов О. А. Реклама: новые технологии в России. СПб., 2001. С. 17 - 39. <38> См., напр.: Глазунова В. В. Торговая реклама. М., 1976. С. 3 - 4; Усов В. В. Основы торговой рекламы. М., 1976. С. 25 - 34; Жилинский С. Э. Указ. соч. С. 39 - 40; Черячукин Ю. В. Указ. соч. С. 32 - 33.

Представляется, что к числу юридически значимых функций рекламы необходимо отнести следующие: доведение до потребителя данных, предусмотренных Законом РФ "О защите прав потребителей" в редакции от 9 января 1996 г. <39>; обеспечение реализации принципа единства в Российской Федерации экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержки конкуренции, свободы экономической деятельности (п. 1 ст. 8 Конституции РФ); обеспечение реализации права свободно искать, получать, передавать, производить и распространять рекламные данные любым законным способом (п. 4 ст. 29 Конституции РФ); способствование развитию договорных отношений путем предложения делать оферты (ст. 437 ГК РФ) и др. -------------------------------- <39> Российская газета. 1996. N 8.

Очевидно, что указанные функции рекламы можно отнести к двум основным группам. 1. Группа функций, направленная на организацию имущественного оборота. При этом организации подвергается не только имущественный оборот вообще, а и отдельные опосредующие его отношения. 2. Группа функций, направленная на осуществление информационного воздействия. Функции рекламы при всей их кажущейся устойчивости достаточно динамичны, что обусловливает необходимость постоянного изучения данного вопроса. А важность их для усвоения тех или иных особенностей рекламы и предпринимательства в целом позволяет констатировать, что разработка теории функций рекламы должна являться предметом самостоятельного исследования. Содержание информационных данных в рекламе. Руководствуясь формулировкой действовавшего законодательства, некоторые авторы выделяли в качестве признака рекламы то, что информация должна быть о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях <40>. С этой позицией (помимо излишней детализации предмета) нельзя согласиться по той причине, что в ней упущены сведения об условиях предполагаемого правоотношения (причем не обязательно существенных), о правах и обязанностях сторон возможного правоотношения. -------------------------------- <40> См.: Черячукин Ю. В. Указ. соч. С. 21; Головин А. Ю. Указ. соч. С. 31.

Статья 3 Закона "О рекламе" при определении рекламных данных использует понятие "объект рекламирования", под которым понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятия (в том числе спортивные соревнования, концерты, конкурсы, фестивали, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Таким образом, предложен несколько иной по сравнению с Законом 1995 г. перечень рекламных данных, но и он имеет ряд недостатков. Так, например, понятие объекта рекламирования раскрывается через понятие товара, которое определяется в Законе отдельно, но не включает в себя продукцию, о которой говорится в ст. ст. 5, 21, 22, 26 Закона "О рекламе" и которая не определена в Законе. Непонятно место продукции в системе объектов рекламирования, так как продукция не поименована в ней. Вызывает вопрос и круг субъектов, указанных в Законе, которые могут стать объектом рекламирования. Это касается, например, приобретателей (покупателей) того или иного товара, которые в настоящее время активно осуществляют рекламную деятельность и ограничивать которую нет никаких оснований (скупщики металлолома, букинистические и комиссионные магазины и пр.). Судя по формулировке, данной в Законе, они выпадают из числа лиц, могущих быть объектом рекламирования. Но одним из самых сложных для понимания и применения является понятие "мероприятие", которое является новым для законодательства о рекламе и не раскрывается в Законе "О рекламе". В нем содержится лишь примерный открытый перечень таких мероприятий. Нетрудно заметить, что такие мероприятия зачастую являются не объектом, а способом рекламирования, поэтому так и именуются - "стимулирующие мероприятия". Таким образом, очевидно, что формулирование понятия "объект рекламирования" посредством простого перечисления отдельных видов объектов логически неоправданно. Учитывая, что реклама с позиции гражданского права представляет собой предложение делать оферты, а может и включать в себя оферту, и ее целью является вступление в правоотношения, следует в качестве объектов рекламирования рассматривать субъектов возможного правоотношения, его объекты и условия. Изложенное выше в целом позволяет дать следующее определение рекламы. Реклама - деятельность по распространению рекламных данных (данных о субъектах возможного правоотношения, его объектах и условиях), направленная на неопределенный круг ее потребителей, осуществляемая с целью получения прибыли (дохода) от основной деятельности, которую она обеспечивает, и выполняющая организационные и информационные функции.

------------------------------------------------------------------

Название документа