Одобрять или нет?

ОДОБРЯТЬ ИЛИ НЕТ?

А. ТИГРАНЯН

Артак Тигранян, кандидат юридических наук, главный специалист отдела судебного сопровождения процедур банкротства, главный юрисконсульт, г. Москва.

В деятельности акционерного общества нередки случаи совершения крупных сделок, в которых заинтересованы все акционеры. Должны ли такие сделки одобряться? А если должны, каков порядок их одобрения?

Есть варианты

В пункте 5 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" говорится, что, в случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Закона. Пункт 2 ст. 81 Закона N 208-ФЗ устанавливает, что положения настоящей главы не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества. Теперь возникает вопрос: по правилам какой главы следует одобрить крупную сделку с заинтересованностью всех акционеров и одобрять ли ее вообще? В судебно-арбитражной практике и в юридической литературе предложены следующие возможные варианты решения данной проблемы: - сделку с заинтересованностью всех акционеров, которая одновременно является крупной, не нужно одобрять вообще (ни как крупную, ни как заинтересованную); - сделку нужно одобрять как крупную. Судебно-арбитражная практика по данному вопросу противоречива. Пытаясь обосновать необходимость (или невозможность) одобрения крупной и одновременно заинтересованной сделки, судьи, основываясь на том обстоятельстве, что отсылка п. 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ - это всего лишь юридическая техника, тем самым подчеркивают, что сделка не перестает быть крупной <1>, либо приходят к мнению, что сделка подлежит одобрению как крупная или заинтересованная без должного юридического обоснования <2>. -------------------------------- <1> Постановление ФАС УО от 14.02.2011 N Ф09-380/11-С4 по делу N А76-8589/2010-16-346. <2> Постановления ФАС СЗО от 23.12.2008 по делу N А56-8320/2008; ФАС УО от 01.03.2010 N Ф09-6943/09-С4 по делу N А60-37993/2008-С2; Рекомендации Научно-консультативного совета ФАС ЗСО от 05.06.2008; Постановление ФАС СКО от 22.03.2005 N Ф08-955/2005.

В современной юридической литературе вопрос об одобрении крупной и одновременно заинтересованной сделки либо вообще не рассматривается, либо рассматривается вскользь, ограничиваясь буквальным толкованием п. 5 ст. 79 и п. 2 ст. 81 Закона N 208-ФЗ. Так, А. Габов отмечает: "Предположим ситуацию, при которой сделка является одновременно и крупной, и заинтересованной и при этом в совершении сделки заинтересованы все акционеры. Последнее означает, что к совершению заинтересованной сделки не применяются специальные правила ее совершения, установленные законом, т. е. фактически эту сделку как заинтересованную одобрять не надо. Возникает следующая коллизия: по формальной логике такую сделку не надо одобрять как крупную, поскольку она одновременно заинтересованная, но ее не надо одобрять и как заинтересованную, поскольку действует изъятие в части заинтересованности всех акционеров. А тогда надо ли ее в силу второго обстоятельства одобрять как крупную? Представляется, что делать этого не следует, и вот почему. Чтобы определить, что заинтересованная сделка подпадает под изъятие, необходимо определить, что она является заинтересованной, - это очевидно. Таким образом, сам факт изъятия из общих правил одобрения заинтересованных сделок не делает сделку "незаинтересованной". Соответственно, оставаясь заинтересованной, эта сделка не подлежит одобрению как крупная (в силу изъятия), но и не подлежит одобрению как заинтересованная" <3>. -------------------------------- <3> Габов А. В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М., 2005.

Представляется, что аргументацию А. Габова нельзя признать убедительной по следующей причине. Прежде всего нужно четко понимать, что независимо от того, утрачивает ли такая сделка статус "заинтересованности" (то есть отпадает заинтересованность как правовая категория) или нет, нормы об одобрении крупных сделок с заинтересованностью, предусмотренные в главе XI Закона N 208-ФЗ, не могут применяться в силу прямого запрета. Иными словами, становятся ли такие сделки в результате неприменения общих правил об одобрении заинтересованных сделок "незаинтересованными" или нет, для решения конкретного вопроса никакого правового значения не имеет. Если нормы об одобрении крупных сделок с заинтересованностью, предусмотренные в главе XI Закона N 208-ФЗ, не применяются, то это свидетельствует только о том, что такая сделка не должна быть одобрена как заинтересованная. Делает ли крупную сделку формулировка, предусмотренная п. 2 ст. 81 Закона N 208-ФЗ, "незаинтересованной" или нет - всего лишь теоретический вопрос, который для правоприменения никакого значения не имеет.

Размер имеет значение

Если нормы главы XI Закона N 208-ФЗ не применяются, это свидетельствует о том, что отпадает заинтересованность как правовая категория. Но это вовсе не говорит о том, что сделка тем самым перестает быть крупной. Оставаясь крупной, такая сделка не подлежит одобрению как заинтересованная (в силу прямого указания закона). Следовательно, основной вопрос состоит именно в том, следует ли одобрить такую сделку как крупную или нет. С этих позиций для того, чтобы крупную сделку с заинтересованностью всех акционеров одобрить как крупную, нужно решить вопрос коллизии между нормами главы X и XI Закона N 208-ФЗ. На наш взгляд, п. 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ надо рассматривать как специальную коллизионную норму, которая применяется каждый раз, когда возникает коллизия между главами X и XI Закона N 208-ФЗ, то есть когда возникает необходимость одобрения одновременно крупной и заинтересованной сделки. Пункт 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ устанавливает, что, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Федерального закона, и тем самым решает вопрос, какая глава указанного Закона должна применяться для одобрения крупной и заинтересованной сделки. Таким образом, п. 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ применяется только тогда, когда есть коллизия правовых норм, то есть когда применяется и глава X и XI Закона N 208-ФЗ. Отсюда следует, что, для того чтобы п. 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ применялся, нужно, чтобы в крупной сделке одновременно были и заинтересованные, и незаинтересованные лица. В противном случае (если все акционеры общества заинтересованы в совершении крупной сделки) глава XI Закона N 208-ФЗ не применяется согласно п. 2 ст. 81 Закона. Если же глава XI Закона N 208-ФЗ не применяется, не может быть и речи о коллизии, поскольку неприменение главы XI делает невозможным столкновение (коллизию) правовых норм об одобрении крупных и одновременно заинтересованных сделок. Отсутствие коллизии правовых норм делает невозможным применение п. 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ, поскольку, по нашему мнению, данная норма рассчитана именно на решение вопроса столкновения правовых норм о порядке одобрения одновременно крупных и заинтересованных сделок. Таким образом, такая сделка подлежит одобрению как крупная сделка по правилам главы X Закона N 208-ФЗ без применения п. 5 ст. 79, так как данная норма применяется только тогда, когда мы сталкиваемся с коллизией правовых норм. В связи с этим следует обратить внимание на Постановление ФАС СКО от 22.03.2005 N Ф08-955/2005. В частности, рассматривая вопрос об одобрении крупной и одновременно заинтересованной сделки, суд справедливо отметил, что установление порядка совершения таких сделок путем отсылки к порядку, установленному иной статьей Закона, является способом юридической техники и не свидетельствует о том, что сделка утрачивает признаки крупной сделки. Аналогичную позицию выразил ФАС ЗСО в 2008 году: "Установление порядка совершения крупных сделок путем отсылки к порядку, предусмотренному иной статьей Закона об акционерных обществах для сделок с заинтересованностью, является способом юридической техники и не свидетельствует о том, что сделка утрачивает признаки крупной сделки. Отсутствие необходимости согласовывать сделку в качестве сделки с заинтересованностью не исключает необходимости ее одобрения в качестве крупной" <4>. -------------------------------- <4> Рекомендации Научно-консультативного совета ФАС ЗСО от 05.06.2008.

К сказанному нужно добавить, что мы поддерживаем позицию, отраженную в судебно-арбитражной практике, согласно которой крупная сделка подлежит одобрению всегда, хотя бы потому, что, если отпадает необходимость одобрения сделки как заинтересованной, она тем самым не перестает быть крупной (речь, конечно же, не идет о п. 7 ст. 79 Закона N 208-ФЗ). Надо отметить, что о необходимости одобрения крупных сделок, в которых заинтересованы все акционеры, в качестве "крупных" говорится также в письме Министерства экономического развития от 12.03.2010 N Д06-717. Следуя логике законодателя, крупную сделку нужно одобрять всегда: либо по правилам главы X, либо по правилам главы XI Закона N 208-ФЗ. Если крупная сделка не является заинтересованной, естественно, применяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный главой X. Если крупная сделка одновременно является заинтересованной и, соответственно, заинтересованы не все акционеры, применяется глава XI Закона N 208-ФЗ. А если заинтересованы все акционеры и глава XI не применяется, сделка подлежит одобрению как крупная. В любом случае, подчеркнем еще раз, крупная сделка подлежит одобрению всегда.

Права акционеров

Применение правил об одобрении крупных и заинтересованных сделок преследует цель защитить субъективные права и охраняемые законом интересы акционеров и тем самым минимизировать возможное причинение ущерба акционерному обществу в целом. Если глава XI не применяется по объективным причинам, единственным способом защиты субъективных прав акционеров могут служить нормы, предусмотренные главой X Закона N 208-ФЗ. Если же сделку одобрить как крупную, акционеры, признанные на основании закона заинтересованными, однако фактически не имеющие интереса в совершении этой сделки, будут иметь право требования выкупа обществом принадлежащих акций. Так, п. 1 ст. 75 Закона N 208-ФЗ устанавливает, что акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 настоящего Закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. И здесь мы вплотную подходим к другому вопросу. По логике законодателя нужно различать порядок одобрения крупных и заинтересованных сделок и факт одобрения. Необходимость одобрения крупных сделок законодателем не ставится под сомнение, кроме случаев, прямо предусмотренных главой X Закона N 208-ФЗ. Пункт 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ устанавливает только то, что, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI настоящего Закона. Таким образом, законодатель исходит из того, что крупная сделка всегда подлежит одобрению, устанавливая лишь порядок одобрения. Определяя порядок одобрения крупных, но в то же время заинтересованных сделок, законодатель пытается разрешить лишь вопрос коллизии правовых норм, возникающий в случае выбора порядка одобрения (но не факта одобрения) одновременно крупных и заинтересованных сделок. Конечно, наша позиция может быть подвергнута сомнению на том основании, что "порядок совершения" и "порядок одобрения" - это не одно и то же. Иными словами, п. 5 ст. 79 Закона N 208-ФЗ, отсылая к главе XI, тем самым решает не только вопрос о порядке применения одобрения крупных и одновременно заинтересованных сделок, но и сам факт одобрения, этим же исключая возможность одобрения крупных и заинтересованных сделок вообще. Но для того чтобы сделать такой вывод, нужно сначала выяснить, зачем законодателю понадобилось исключить возможность одобрения крупных сделок вообще. Единственное рациональное объяснение может состоять в том, что если в сделке заинтересованы все акционеры, то, естественно, они все одобрят эту сделку. Однако не нужно забывать о том, что лицо признается заинтересованным независимо от наличия фактического интереса. Лицо становится заинтересованным только потому, что заключенная сделка формально подпадает под соответствующую статью, независимо от того, есть ли у этого лица мотив в совершении такой сделки или нет. О правовых последствиях и целесообразности одобрения таких сделок было сказано выше. Если же предположить, что крупная сделка, в совершении которой заинтересованы все акционеры, не подлежит одобрению вообще, естественно, говорить об оспаривании такой сделки не представляется возможным. Прежде всего отметим, что, для того чтобы сделку признать оспоримой, нужно, во-первых, чтобы имело место действие, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Во-вторых, чтобы такое действие, являясь сделкой, имело определенный порок, предусмотренный законом. В-третьих, имея материальный состав, такая сделка всегда должна нарушать юридически значимую волю определенного лица. В-четвертых, законодательно предусмотренный субъект права, который имеет субъективное право обратиться в суд с защитой своего нарушенного права или охраняемого законом интереса. Если отсутствует хотя бы один признак, действие не может быть оспорено. В случае если порядок одобрения крупной сделки не применяется вообще (то есть ни как крупная - глава X, ни как сделка с заинтересованностью - глава XI), возможность оспорить такую сделку отсутствует, поскольку главы X и XI не применяются в целом. Однако такой случай исключается. Говоря о риске оспаривания такой сделки, если не применяется порядок одобрения крупных сделок вообще (подчеркнем еще раз, такой случай исключается), отметим, что, как правило, крупную сделку с заинтересованностью можно оспорить либо как крупную, либо как заинтересованную. В нашем конкретном случае глава XI, которая регулирует порядок совершения и возможность оспаривания сделки, не применяется (п. 2 ст. 81 Закона N 208-ФЗ), следовательно, говорить о возможности оспаривания такой сделки на основании п. 1 ст. 84 Закона N 208-ФЗ не представляется возможным. Если не применяется порядок одобрения сделки как крупной, риск оспаривания сделки с заинтересованностью всех акционеров, которая одновременно является крупной, на основании п. 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ, также отсутствует по следующей причине. В пункте 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ устанавливается, что крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Если сделка с заинтересованностью всех акционеров, которая одновременно является крупной, не подлежит одобрению вообще, глава X не применяется, значит, п. 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ тоже не применяется, поскольку отсутствуют нарушения "требований настоящей статьи". Нарушить требования статьи, которая не применяется, не представляется возможным. Нарушить можно только те требования, которые обязательны для совершения конкретной сделки. Обязательными в данном случае являются требования об одобрении сделки, а если требования об одобрении сделки не применяются, то и нарушать нечего. Изложенное еще раз подтверждает нашу позицию, согласно которой крупная сделка с заинтересованностью всех акционеров подлежит одобрению в порядке, предусмотренном главой X Закона N 208-ФЗ, в противном случае не может быть и речи о возможности оспаривания таких сделок по главам X и XI Закона N 208-ФЗ. Таким образом, сделка с заинтересованностью всех акционеров, которая одновременно является крупной, подлежит одобрению в порядке, предусмотренном главой X Закона N 208-ФЗ. И она может быть оспорена и признана недействительной на основании п. 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ. В частности, в п. 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ устанавливается, что крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

------------------------------------------------------------------

Название документа