Нотариальная власть: постановка проблемы

НОТАРИАЛЬНАЯ ВЛАСТЬ: ПОСТАНОВКА ПРОБЛЕМЫ <*>

Н. Е. ШАЛАЕВА

Шалаева Наталья Евгеньевна, нотариус Дубненского городского нотариального округа Московской области.

Нотариат - институт превентивного правосудия <1>, а нотариус - судья в бесспорной ситуации. Сказанное означает, что нотариат, являясь особым публично-правовым, правозащитным и правоприменительным институтом, призван осуществлять правозащитную деятельность. Очевидно также и то, что реализация нотариусом правозащитной функции невозможна без наличия у него особой формы власти. Автор статьи рассматривает нотариальную власть как научную проблему. -------------------------------- <1> См.: Жуйков В. М. Нотариат как институт превентивного правосудия: единство и различие с судебными органами // Нотариальный вестник. 1998. N 9.

Ключевые слова: нотариат, нотариальная власть, функции нотариата, нотариальное расследование, нотариальное доказывание, нотариальный процесс.

Notariat is the institute of preventive justice and the notary is the judge in indisputable situation. It means that notariat being a public-law, human rights and law-application institute shall effectuate human rights activity. Evidently the realization by a notary of human rights function is impossible without a special form of power which he has. The author of the article considers notarial power as a scientific problem.

Key words: notariat, notarial power, functions of notariat, notarial investigation, notarial proving, notarial.

В советский период нотариат рассматривался в качестве одного из инструментов единой командно-административной системы, поэтому исследование понятия "нотариальная власть", сопутствующих ему правовых явлений: "нотариальное расследование", "нотариальное доказывание", в качестве самостоятельного способа разрешения разнообразных правовых конфликтов в число приоритетных научных изысканий никогда не входило. Более того, отвержение по идеологическим соображениям концепции разделения властей полностью лишило ученых возможности правильно определить природу нотариата, нотариальной власти, их значимость в общественном развитии. Поэтому неудивительно, что в эпоху перемен, закономерно грянувших на рубеже второго и третьего тысячелетий, российская правовая наука вошла без необходимой суммы теоретических знаний как об организации власти в государстве вообще, так и о нотариальной власти в частности. Результат длительной информационной самоизоляции нашего общества проявился и в рамках реформы нотариата. Начавшись в начале 90-х годов прошлого века, она вскоре сама по себе приостановилась, так как нотариат по инерции трансформировали "по образу и подобию" структур исполнительной власти. При этом из вида было упущено то, что нотариально-властные отношения, в отличие от административных, по команде сверху в "правильную пирамиду" не выстраиваются, следовательно, традиционным для наших управленцев подбором и расстановкой кадров в становлении институтов нотариата не обойтись. В этой связи реформаторам нотариальной системы пришлось ограничиться поспешным копированием апробированных в других странах законоположений, численным увеличением корпуса нотариусов, укреплением его материально-технического обеспечения. Многие специалисты утверждают, что за 15 лет реформы нотариата сделано немало, однако, как отмечают зарубежные специалисты, настоящего, современного нотариата в России до сих пор нет. Нотариус россиянами по-прежнему воспринимается не как самостоятельный субъект особой формы процесса, а как заурядный чиновник, которого просят зафиксировать очевидный для всех факт. Причин сегодняшнего, весьма далекого от идеала состояния российского нотариата много, однако в их иерархии особое место занимает дефицит фундаментальных общеправовых научных знаний о нотариальной власти. Несмотря на то что в научное и массовое правосознание пришло понимание того, что знания о ней нуждаются не только в серьезном переосмыслении, но и в обобщенном изложении в рамках единой доктрины, тем не менее они до сих пор скрыты в безбрежном пространстве совокупности различных специальностей, в числе которых и власть судебная, и многочисленные правоохранительные органы, и адвокатура. Совершенно очевидно, что все эти отраслевые и суботраслевые направления научного познания перегружены задачами прикладного характера. В то же время очевидно, что без соответствующей общетеоретической базы эффективное решение проблем нотариата, нотариальной власти, нотариального расследования и нотариального доказывания невозможно. Объективные причины интереса к проблеме нотариата - это глобальные изменения в мире, управление которым требует принципиально новых инструментов власти, в том числе и нотариальной. Изменение мира, изменение конструкции отношений с неизбежностью влечет модификацию сущности нотариата. Субъективные причины интереса к проблемам нотариата - это распространившийся в обществе опасный стереотип, состоящий в отождествлении данной уникальной формы человеческих отношений с системой нотариальных контор, а то и с личностью нотариуса. Вместе с тем нотариусы лишь потенциальные носители власти нотариальной, институты которой базируются на объективных естественных законах, и нотариусы обязаны их правильно применять. Нотариусы лишь получают право воздействия на систему нотариальной власти, с которой у них самих складываются весьма сложные многоплановые отношения. Система власти вынуждает их действовать только так, как объективная система нотариата им позволяет. В то же время лица, наделенные полномочиями нотариуса, получают право на их совершенствование, для чего "строителям" нотариальных систем требуются научные знания о закономерностях нотариата, возможных направлениях его модернизации. Об актуальности обозначенной нами темы свидетельствует также и то, что российская правовая наука в настоящий период только приближается к пониманию феномена нотариальной власти во всей его глубине, сложности и многообразии. Открытия в области возможностей нотариата интересуют всех членов общества, классы, группы, слои населения. Механизмы нотариальной власти - ценные продукты, вырабатываемые политическим обществом, которое является ее исследователем, проектировщиком и ее строителем. Научное совершенствование "организма" нотариальной власти в значительной мере определяет судьбу всего народа и государства. Число желающих разобраться в специфических качествах нотариата всегда было значительно. Определенных успехов в этом направлении достигли представители русской правовой науки Серебряного века - отцы и дети первой судебной реформы. Им, в частности, удалось систематизировать знания о нотариате, его месте и роли в социальном и государственном управлении, накопленные к тому времени мировой цивилизацией. В то же время, несмотря на обилие работ, опубликованных в конце XIX - начале XX в. по избранной тематике, говорить о действительно серьезных "прорывах" в сфере понимания сути нотариата не приходится. В советский период исследованиями суда, судопроизводства занимались сравнительно немногие (К. С. Юдельсон и др.). Более того, теоретики того времени на любой объект познания смотрели исключительно через призму марксистско-ленинского учения о государстве, поэтому большинство из них так и не смогли приблизиться к правильному пониманию большинства аспектов сущности нотариата. Скажем так, по вполне понятным причинам нотариат как самостоятельная и независимая структура установления прав ими не выделялась и комплексно не исследовалась. К анализу сущности нотариата как автономного социально-правового явления отечественные ученые приступили лишь в последнее десятилетие XX в. Особый интерес представляют научные труды о нотариате И. А. Алферова, Н. Т. Арапова, В. Куликова, Л. Ф. Лесницкой, А. Г. Нуриева, Ж. Ф. Пиепу, В. В. Ралько, С. Смирнова, Е. Б. Тарбагаевой, Г. Г. Черемных, И. Н. Черемных, Т. М. Шамбы, Л. В. Щенниковой, Ж. Ягр, В. В. Яркова, а также многих других ученых. В то же время нельзя не отметить, что нотариально-властные отношения многими российскими авторами воспринимаются формально, преимущественно в институциональном плане, в рамках, закрепленных законодательством, в результате чего такое сложное явление, как нотариат, получает чисто нормативное, а порой и схоластическое толкование. Нотариат, его функционирование для них - данность, а не проблема, подлежащая разрешению. Явные пробелы в теории нотариата, нотариальной власти, его функций и методов деятельности, появление в наши дни возможности для обращения к государственно-правовой тематике на качественно новом уровне исторического, социологического и правового знания, использование новых подходов и методов - все это позволяет исследователям современности по-иному ставить вопросы в поиске структурообразующих связей в обществе, государстве, нотариальной системе. Все вышеперечисленные обстоятельства оказали решающее влияние на выбор темы нашего исследования, определение его объекта (предмета), структуры, объема, методов, целей и задач познания. В выборе темы не последнюю роль сыграло и то, что автор в силу своей профессии многие стороны нотариальной деятельности знает по собственному опыту. Цель предстоящего исследования заключается в разработке принципиально нового комплексного теоретически обоснованного и эмпирически апробированного учения о нотариальном доказывании как о специфической, многоаспектной разновидности общественных связей, отношений, обусловленных социально-правовой природой нотариата, важнейшем, самостоятельном и независимом элементе механизма власти; особом и эффективном средстве разрешения конфликтов на основе норм права. Кроме того, цель исследования включает в себя: обоснование необходимости обновления понятийно-категориального аппарата в теории нотариата, касающегося вопросов нотариального расследования, нотариального доказывания; подготовку научно обоснованных предложений по совершенствованию законодательства; совершенствование деятельности нотариусов. Достижение указанной цели обусловило постановку и последовательное решение целого ряда теоретических и прикладных задач, а также выработку и проверку рабочих гипотез, в том числе: 1) через уяснение социально-правовой природы нотариата, разработку понятия "нотариальная власть", анализ ее функций, видов, форм и методов реализации, определение места и роли нотариальной власти в механизмах социально-экономической жизни общества; 2) через исследование обширного мирового и российского, исторического и современного опыта строительства нотариально-властных отношений, анализ возможностей его использования в условиях текущей российской правовой реформы; 3) через обоснование посредством категориального ряда "общее - особенное - частное - единичное" целей и задач нотариальной власти, ее объекта, возможностей, оптимальных алгоритмов функционирования; 4) через выработку критериев эффективности нотариата как составного элемента правовых отношений в государстве; 5) через определение тенденций строительства нотариальных систем, научный прогноз дальнейшего функционирования и совершенствования нотариальных подсистем, нотариальных систем, нотариальных мегасистем, системы международного нотариата; 6) через разработку научно-практических рекомендаций по совершенствованию нотариальной деятельности, законодательства об устройстве нотариата и нотариальном производстве. Построение и обоснование системы научных взглядов на нотариальную власть, бесспорно, предполагает создание внутренне согласованной и структурированной умозрительной конструкции, основу которой наряду с новыми идеями, теоретическими выводами образуют общепринятые юридические категории. Объект исследования предопределен спецификой и комплексностью заявленной проблематики. Непосредственным объектом изучения выступает нотариальная власть во всех возможных формах ее проявления. Иными словами, совокупность специфических общественных отношений, возникающих в связи с осуществлением нотариусами соответствующих нотариальных актов, выполнения ими иных возложенных на них функций. Детально также изучаются природа нотариальной власти, ее место и роль в правовом механизме государства, социально-экономической жизни общества. Базовыми правовыми источниками являются конституции и текущее законодательство около 100 государств, акты нотариальной деятельности примерно 100 государств. Предмет исследования включает: - исторические, современные, отечественные и зарубежные источники о структуре нотариата, его аппарате, функционировании; - общетеоретические основы содержания и реализации нотариальной власти в государстве; - информацию социологического характера об общественных отношениях, возникающих при разрешении социально-правовых конфликтов нотариусами. Методологической основой исследования является весьма разнообразный арсенал способов научного познания. С учетом характера объекта и предмета исследования был использован исторический метод. Описание и исследование развития нотариальной власти, ее аппарата - нотариальной системы, а равно их свойств в хронологическом порядке позволило проследить эволюцию нотариата от ее зарождения до современного состояния, что, в свою очередь, обеспечило более глубокое понимание ее природы, содержания, способствовало правильной оценке перспектив развития. Широко использован сравнительно-правовой метод. Он дал возможность выявить основные тенденции развития нотариальной власти в мировом масштабе (например, расширение перечня нотариальных функций), а также оценить состояние нотариальной власти в той или иной отдельно взятой стране, в том числе и России. Социологический и психологический подходы в познании нотариальной власти позволили раскрыть механизм ее генерации обществом, уяснить предопределенность правовых основ нотариата различными общественно-политическими явлениями. Метод диалектического познания в процессе постижения истины о нотариальной власти позволил рассматривать предмет исследования - власть нотариальную в ее развитии. Все сопутствующие ей правовые явления рассмотрены во взаимной связи между собой и общественной жизнью, в их взаимообусловленности. Кроме того, они исследованы не только в статике, но и в динамике. Были использованы также методы абстрагирования, анализа и синтеза, индукции и дедукции. Особую роль в исследовании сыграли статистические методы, с их помощью были получены, обработаны и проанализированы данные, отражающие количественные характеристики нотариальной власти. В процессе познания были использованы и иные методы. Их общая совокупность способствовала внутреннему единству, достоверности, репрезентативности, полноте и непротиворечивости исследования. Теоретическую основу исследования составили фундаментальные труды, посвященные анализу нотариата, его механизмам различных государств. Наряду с исследованиями в области государства и права были использованы достижения в областях истории, философии, социологии, психологии, нотариального строительства и статистики. Эмпирическая база исследования - правовые и нотариальные источники, изыскания в сфере нотариального правоприменения. Достаточный объем и хорошая сохранность этих источников позволили на качественно новом уровне проанализировать генезис нотариальной власти, ее эволюцию и современное состояние, определить место и роль нотариата в правовом механизме. Результаты теоретических изысканий в целом ряде случаев получили подтверждение при проведении комплекса социологических исследований, нотариальной статистики. Научная новизна исследования определяется комплексностью авторского подхода к анализу сущности, содержания и форм реализации нотариальной власти. Впервые в российской правовой науке нотариальная власть анализируется не только как самостоятельная и независимая разновидность социально-правовой власти, но и как совокупность уникальных общественных отношений. Нотариальная власть впервые рассматривается не только как способность нотариуса (нотариальной системы) на выполнение каких-либо действий, но и как качество, присущее развитому обществу, посредством нотариальных операций разрешать социально-правовые конфликты. О научной новизне исследования свидетельствуют также и следующие выводы. Нотариальная власть - это присущее социальной природе человека необходимое условие функционирования правового общества, а равно средство всеобщей связи (коммуникации) между людьми в их целедостижении, "символический посредник", обеспечивающий выполнение взаимных обязательств. Нотариальная власть - ресурс, который необходим обществу для осуществления определенных целенаправленных действий. Нотариальная власть включает в себя директивный, технологический и коммуникативный аспекты. Главным назначением нотариальной власти является разрешение особых правовых конфликтов. Кроме того, нотариальная власть обладает рядом сущностных характеристик: она реальна, обладает всеми видовыми, родовыми признаками и чертами, свойственными любой иной власти; как любое иное социальное явление существует только в динамике; в пределах своей компетенции сильнее любой организации или индивида, обладающих той же компетенцией на территории конкретного государства; одновременно носит частноправовой и публично-правовой характер; проявляется в правоприменительной, правотолковательной и правотворческой сфере; не существует вне нормативного регулирования; опосредуется в нотариальных процессах, его результатах (нотариальных актах); в отдельных случаях является животворящим источником права. Для нее, в частности, характерны особые способы формирования процедурных норм (нотариальный прецедент) и их трансформации (нотариальная практика). Основой функционирования нотариальной власти, нотариальной системы является взаимодействие ее компонентов, которое проявляется в нотариально-властных отношениях. Нотариально-властные отношения - это общественные отношения, возникающие в процессе реализации нотариусами в установленных законом случаях и в установленной законом форме своих функций при разрешении конфликтов, возникающих в процессе взаимодействия между субъектами права. Нотариально-властные отношения обладают следующими признаками: 1) возникают в процессе реализации нотариусами своих функций; 2) имеют в качестве обязательного субъекта носителя нотариальной власти - нотариуса; 3) всегда публичны, поскольку все виды нотариальной деятельности осуществляются официально существующим институтом; 4) являются отношениями власти и подчинения, а поэтому характеризуются юридическим неравенством нотариуса и сторон, участвующих в деле; 5) их цель - разрешение конфликтов путем применения нотариусами норм права; 6) отличаются особой процессуальной формой; 7) характеризуются специфическим правовым режимом обеспечения законности и правовой защиты. Для успешного выполнения нотариальной системой своих задач необходимы следующие условия: в каждой отдельно взятой стране должно быть ясное, четкое и единообразное понимание природы нотариата, его роли в правовом механизме; за нотариатом должны быть закреплены полномочия на творческое применение права, в том числе и международного; у населения страны должно существовать доверие к корпусу нотариусов; для организации эффективного нотариального производства одних только профессиональных нотариусов недостаточно, навыки участия в нотариальных отношениях должны иметь представители сторон; нотариат должен иметь соответствующее кадровое и материальное обеспечение; нотариальная система должна быть доступной для тех, кто в ней нуждается; деятельность нотариусов должна отличаться ясностью и прозрачностью; законодательство должно содержать совершенный механизм исправления нотариальных ошибок.

Название документа