Участие нотариуса в новации обязательств

(Иванова А. Ю.)

("Имущественные отношения в Российской Федерации", 2013, N 11)

Текст документа

УЧАСТИЕ НОТАРИУСА В НОВАЦИИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

А. Ю. ИВАНОВА

Иванова Альбина Юрьевна, нотариус Новороссийского нотариального округа, член комиссии по взаимодействию со средствами массовой информации и правовой пропаганде знаний нотариальной палаты Краснодарского края, кандидат юридических наук (г. Новороссийск).

Автор рассматривает особенности новации как гражданско-правовой сделки, заключающейся в замене первоначального обязательства другим обязательством. На конкретных примерах показывает возможность более широкого применения новации в нотариальной практике. Делает вывод о достоинствах такого вида сделок, поскольку при их совершении стороны могут в том числе избежать дополнительных материальных затрат, минуя процедуру расторжения первоначальной сделки. Рекомендует более активно применять новацию в нотариальной практике.

Ключевые слова: нотариальная практика, новация, новирование, заключение контракта, замена обязательства.

Notary participation innovation

A. Yu. Ivanova

The author examines the particular novations as civil transaction, which consists in replacing the original obligation with another obligation. Using specific examples, shows the possibility of wider application of innovations in notarial practice. Concludes that the merits of this type of transaction, since in the commission of the parties can avoid including additional material costs, bypassing the termination of the original transaction. Recommends to strengthen the application of innovation in notarial practice.

Key words: notarial practice, novation, bonded loan substitution, contract, change commitments.

Любое обязательство, возникшее в результате заключения контракта (договора) или из иных оснований, должно быть прекращено в силу своей природы. Главой 26 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрен перечень способов его прекращения, главным из которых является исполнение. Тем не менее в силу определенных обстоятельств исполнить обязательство в том виде, в котором это было предусмотрено договором, не всегда представляется возможным. Можно расторгнуть первоначальную сделку и заключить новую, но жизнь порой диктует свои условия, и в результате такой шаг для сторон может иметь негативные последствия.

В своей практике нотариусы нередко сталкиваются с такими вопросами, как возможность прекращения обязательства без расторжения первоначальной сделки и придания нотариальной формы сделке, посредством которой должно быть прекращено обязательство, возникшее из договора или соглашения, оформленного в простой письменной форме. Для ответа на эти вопросы необходимо обратиться к римскому праву, которое предлагало в качестве способа замены лиц в обязательстве и перевода долга применять новацию (от позднелатинского novatio - обновление, изменение).

Изначально новация связывалась не только с изменением содержания обязательства, но и с переменой лиц и могла предусматривать замену должника или кредитора. В наши дни российское законодательство дает несколько иное определение новации, чем в римском праве. Согласно статье 414 Гражданского кодекса Российской Федерации новация - это соглашение сторон о замене первоначального обязательства другим обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения без изменения состава участников.

Новацию нельзя путать с изменением условий договора путем составления дополнительного соглашения к нему. Например, изменение сроков выполнения работ или порядка расчетов по первоначальному обязательству (при сохранении других условий) не будет считаться новацией, так как обязательство не прекращается, а действует с учетом внесенных изменений [5]. В отличие от других способов прекращения обязательств по соглашению сторон (зачет, отступное и т. п.), основанных на том, что стороны договариваются при соблюдении определенных условий признать обязательство исполненным, при новации прекращение первоначального обязательства связывается не с его исполнением, а с возникновением вместо него нового обязательства.

Поскольку новация не является дополнительным соглашением к первоначальному договору, можно сделать вывод о том, что ее форма не зависит от первоначальной сделки (несмотря на то что совершена на ее основе), а потому новация может быть удостоверена нотариально, даже в том случае, когда первоначальная сделка совершалась в простой письменной форме. Иначе говоря, при замене договора аренды договором пожизненного содержания с иждивением в отношении формы нового обязательства будут применяться положения об обязательной нотариальной форме для этого вида договора.

Как правило, принятое сторонами решение о новации оформляется соглашением или договором, но иногда смысл новации может содержаться и в деловой переписке сторон. Однако такой способ новирования имеет существенный недостаток, а именно в случае возникновения спора необходимо предоставить налоговым или судебным органам дополнительные документы (письма, уведомления, платежные документы и т. д.), количество которых трудно предусмотреть.

Чтобы новация была оформлена правильно, следует учитывать ряд ее особенностей, рассмотреть которые нам помогут примеры.

Пример 1.

Строительная компания по договору подряда в установленный срок не получила от мясокомбината оплату за выполненные работы. Однако от директора компании-должника в адрес компании-подрядчика поступило заявление, подпись на котором была нотариально засвидетельствована, о намерении оплачивать подрядные работы мясной продукцией. После чего в простой письменной форме стороны заключили договор купли-продажи мясной продукции, не указав в нем условие о новировании обязательства по первоначальному договору. В результате это привело к тому, что все обязательства должника по договору подряда, включая проценты за просрочку платежа, сохранились.

Подобных последствий стороны могли бы избежать, если бы удостоверили договор новации и таким образом полностью прекратили все обязательства должника, включая проценты за просрочку.

В приведенном примере участники договора подряда допустили одну из распространенных ошибок. Они заключили новую самостоятельную сделку, не основанную на обязательствах первоначального договора, который к тому времени еще не прекратил свое действие. Неправильное оформление воли сторон, направленной на замену исходного обязательства, в результате привело к признанию обязательств мясокомбината неновированными.

Пример 2.

По договору купли-продажи товара покупатель, не оплативший товар, предоставил в обеспечение своих обязательств имущество третьего лица, находившееся у него в залоге. Покупатель и продавец обратились к нотариусу с намерением новировать обязательства покупателя об оплате товара в заемное обязательство, предложив обеспечить его предметом залога.

В этом случае нотариус обязан отказать сторонам по следующим основаниям:

1) согласно статье 414 ГК РФ состав участников должен оставаться неизменным;

2) согласно пункту 3 статьи 308 ГК РФ нельзя создавать обязанности для лиц, не участвовавших в первоначальном обязательстве в качестве сторон.

Из этого следует, что новация обязательства покупателя с привлечением имущества третьего лица является ничтожной.

Новация обязательства по оплате товара в заемное обязательство с выплатой процентов регулируется статьями 809 и 818 Гражданского кодекса Российской Федерации. Заимодавец согласно статье 809 ГК РФ имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размере и в порядке, которые определены договором, а при отсутствии в договоре условий о процентах - в размере ставки рефинансирования. После заключения договора новации покупатель становится заемщиком, а продавец - заимодавцем. Должник (ранее - покупатель) после подписания договора новации будет обязан вернуть кредитору (продавцу) сумму займа, а также уплатить проценты по нему. Подобный договор особенно востребован тогда, когда одной из сторон договора поставки необходимо доказать заинтересованным лицам, что у организации отсутствуют невыполненные обязательства перед третьими лицами. Учитывая, что договор поставки, как правило, заключается в простой письменной форме, удовлетворить такое требование возможно только новацией.

Возможна и другая ситуация, когда организация не в силах вернуть заем. В этом случае стороны договора займа могут новировать заемные обязательства в обязательство поставки, то есть заемщик вместо перечисления денежных средств отгрузит заимодавцу товар. В результате заемщик станет поставщиком, а заимодавец - покупателем. Таким образом, после подписания договора новации произойдет реализация товара.

Пример 3.

Согласно кредитному договору за ООО "Навигатор" числилась задолженность по возврату Сберегательному банку Российской Федерации денежных средств, процентов за их использование, а также неустойки за несвоевременный возврат указанных сумм. Должник предложил банку нотариально оформить договор новации, в числе условий которого намеревался указать новый срок возврата кредита и уплату процентов по нему, надеясь тем самым прекратить новацией обязательство по выплате уже начисленных процентов за просрочку кредита.

Нотариус в удостоверении такого договора обязан отказать, так как в этом случае соглашение сторон о новом сроке погашения долга является не новацией, а дополнительным соглашением о рефинансировании долга [5]. Следовательно, в подобных ситуациях кредитные организации первоначальное обязательство не новируют, а всего лишь заключают дополнительное соглашение, которым первоначальное обязательство не прекращается.

Если же кредитор и должник примут решение о новировании неисполненного обязательства, то есть о прекращении первоначального обязательства путем его новирования в новое обязательство, то нотариусу в целях обеспечения интересов обеих сторон следует предложить новировать, помимо первоначальных обязательств, дополнительные (проценты за пользование кредитом и неустойку), в противном случае они прекратят свое действие (п. 3 ст. 414 ГК РФ).

При новации необходимо учитывать еще одну особенность - новация, как и первоначальный договор, должна быть действительной (не подпадать ни под одно из условий недействительности сделок).

Также существующее законодательство при заключении договора новации требует от сторон обязательного достижения взаимного соглашения по всем существенным условиям новируемых обязательств. Так, в случае новации договора поставки товаров в одноименный договор, но с предоставлением другой продукции необходимо указать, как и в первоначальной сделке, все ее существенные условия, то есть наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (статьи 454 - 491 ГК РФ), а также сроки поставки (ст. 506 ГК РФ).

Чаще всего в нотариальной практике новация применяется к договорам пожизненной ренты и пожизненного содержания с иждивением. У цивилистов большинство споров вызывают случаи, когда сторонам договора требуется заменить один объект недвижимого имущества, переданный под выплату ренты, другим, причем предлагается объект, который не принадлежит на праве собственности ни одной из сторон.

Пример 4.

Плательщик ренты получил в собственность по договору пожизненного содержания с иждивением квартиру А. Затем он решил продать ее с письменного согласия получателя ренты и купить у третьего лица квартиру Б. Некоторые цивилисты считают возможным применить в этом случае новацию, согласно которой квартира А заменяется на квартиру Б, а обременение в виде залога снимается с продаваемой квартиры и возлагается на приобретаемую квартиру [6]. Однако с таким мнением нельзя согласиться, так как особенностью договора новации является обязательное сохранение того же состава участников, что и в первоначальной сделке, а в приведенном случае в договор вводится третий участник - собственник квартиры Б.

Из применимых на практике способов новирования обязательства пожизненного содержания с заменой объекта недвижимого имущества практикам можно предложить вариант, когда получатель ренты, являясь собственником, например, двух квартир, одну из них передает в собственность плательщику ренты за пожизненное содержание с иждивением. В этом случае объект недвижимого имущества плательщиком ренты возвращается получателю ренты, обязательство пожизненного содержания с иждивением прекращается, в связи с чем обременение с указанного в примере объекта недвижимого имущества снимается. После этого новый объект недвижимого имущества получателем ренты передается плательщику ренты, а обязательство пожизненного содержания с иждивением новируется в одноименное обязательство; соответственно, на новый объект недвижимого имущества накладывается обременение.

Необязательно расторгать первоначальный договор ренты или пожизненного содержания с иждивением и в том случае, когда получателю ренты выгодно продать объект недвижимого имущества. Для этого достаточно оформить новацию рентных обязательств, заменив из обязательством выкупа за согласованную сторонами цену.

Одна из наиболее редко встречающихся в практике новаций - новирование одного вексельного обязательства в другое вексельное обязательство. Этот вопрос рассматривается в письме Министерства финансов Российской Федерации от 10 июля 2008 года N 03-03-06/2/76 [7]. Из него следует, что осуществить новацию векселя можно путем его замены на два новых векселя. Такая ситуация складывается, когда покупатель товаров не может своевременно погасить сумму своего долга и по существу его реструктуризирует. В этом случае новацией признается замена одного заемного обязательства на другое заемное обязательство, где устанавливается иной порядок начисления расходов в виде процентов по выпущенным в результате новации векселям исходя из их новой доходности и срока обращения. Проценты по первоначальному векселю будут начисляться до момента подписания договора (соглашения) новации, а после новирования их начисление пройдет уже по двум новым векселям.

Из приведенного примера видно, что замена одного обязательства может быть произведена на несколько обязательств взамен погашаемого, что значительно расширяет круг применения новации. Например, часть долга можно погасить путем принятия на себя обязанности передать вместо оплаты определенную вещь, то есть куплю-продажу заменить договором мены, а на сумму, превышающую стоимость передаваемого взамен имущества, выдать вексель.

Исходя из положений ГК РФ можно сделать вывод о том, что при новации новое обязательство должно полностью заменять предыдущее. Однако возможно ли в таком случае новировать длящиеся обязательства? Например, договор поставки, заключенный на длительный срок, часто предполагает осуществление поставок товара партиями, и расчет чаще всего производится за каждую партию отдельно. Тогда возникает вопрос, является ли новацией соглашение сторон о замене обязательства по оплате только одной партии товара заемным обязательством, в частности выдачей векселя.

На этот вопрос правоведы дают положительный ответ, практическое значение которого заключается в том, что в отношении части обязательства, прекращенной путем замены другим обязательством, нельзя предъявить требование, основанное на первоначальном обязательстве (например на обязательстве о возмещении убытков, возникших из-за несвоевременной оплаты товара, об одностороннем отказе от исполнения договора поставки в связи с неисполнением должником обязанности по оплате). Следует отметить, что в отношении части обязательства новация может использоваться тогда, когда эта часть достаточно обособлена, как в приведенном примере.

Новировать можно не все обязательства. В соответствии с пунктом 2 статьи 414 ГК РФ новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Эти обязательства установлены законом и должны быть прекращены только исполнением, а не заменой.

Российское законодательство устанавливает специальные правила и в отношении новации как способа прекращения гражданско-правовых обязательств в процедуре банкротства должника (ч. 9 ст. 142, ч. 1 ст. 156 Закона о банкротстве [8]). Так, в соответствии с частью 9 статьи 142 Закона о банкротстве погашение требований кредиторов путем заключения соглашения о новации обязательства в конкурсном производстве не допускается. Это объясняется целями конкурсного производства, а именно:

- соразмерным удовлетворением всех требований кредиторов, включенных в соответствующий реестр, на стадии наблюдения или после опубликования сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом);

- обеспечением определенности имущественного положения сторон в делах о банкротстве [9];

- надлежащим завершением мероприятий по ликвидации несостоятельного должника с исключением его из Единого государственного реестра юридических лиц на основании определения суда о завершении конкурсного производства (ч. 3 ст. 149 Закона о банкротстве).

Необходимо помнить, что новация предполагает возникновение нового обязательства должника с иным предметом или способом исполнения, что в отношении имущества должника и его обязательств перед кредиторами не гарантирует правовой определенности, а следовательно, и реального формирования конкурсной массы в результате инвентаризации имущества должника.

Кроме того, возникновение нового обязательства на стадии конкурсного производства с иным предметом или способом исполнения, а часто и с иным основанием также может нарушить пропорциональность и очередность удовлетворения требований конкурсных кредиторов, так как Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит каких-либо юридически значимых требований к новому обязательству, указывая только на необходимость изменения предмета или способа исполнения первоначального обязательства [10].

Таким образом, в связи с несоответствием сроков рассматриваемой процедуры и срока исполнения возникающего обязательства новация перед кредитором может создать препятствия для завершения процедуры конкурсного производства.

Помимо перечисленных требований, законодательством для новации установлено еще одно условие, а именно запрет на предъявление исков, вытекающих из первоначального обязательства. В случае возникновения спора исчисление срока исковой давности будет производиться исходя из нового обязательства, что коренным образом отличает новацию от дополнительного соглашения, для которого сроки исковой давности исчисляются на основании первоначального обязательства.

Несмотря на то что в настоящее время значение новации несколько снизилось, так как сторонам предоставляются достаточно большие возможности изменять отдельные условия обязательства путем заключения дополнительных соглашений, тем не менее как гражданско-правовая сделка новация по-прежнему имеет ряд очевидных достоинств и может быть рекомендована для более широкого применения в нотариальной практике. Ведь с ее помощью стороны могут избежать дополнительных материальных затрат, минуя процедуру расторжения первоначальной сделки. Главное, чтобы применяющие новацию всегда учитывали ее особенности, а именно то, что в этом случае необходимо следующее:

- достичь соглашения о замене одного обязательства другим;

- сохранить в договоре новации тот же состав участников, что и в первоначальной сделке;

- удостовериться в действительности первоначального и нового обязательств;

- убедиться в допустимости замены первоначального обязательства новым;

- изменить предмет обязательства или способ его исполнения.

Литература и информационные источники

1. Свит Ю. П. Новация как способ прекращения обязательств // Современное право. 2000. N 3.

2. Федеральный закон от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)".

3. Федеральный закон от 26 января 1996 года N 14-ФЗ "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)".

4. Федеральный закон от 18 декабря 2006 года N 230-ФЗ "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)".

5. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 года N 103 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2006. N 4.

6. Токарева К. Г. Общие основания прекращения обязательств по выплате ренты // Юрист. 2009. N 5.

7. Письмо Министерства финансов Российской Федерации от 10 июля 2008 года N 03-03-06/2/76. Интернет-библиотека "ILIGENT-Право: Законодательство Российской Федерации". 2008. Август.

8. Федеральный закон от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции от 27 декабря 2009 года) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 43. Ст. 4190.

9. Белых В. С., Дубинчин А. А., Скуратовский М. Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства): Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. проф. В. С. Якушева. М.: Норма, 2001.

10. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 8 июня 2004 года N 254-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации на нарушение конституционных прав гражданки М. Г. Ершовой положением пункта 5 статьи 114 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // СПС "КонсультантПлюс".

11. Каган Е. Соглашение о новации, или соглашение об отступном // ЭЖ-Юрист. 1999. N 19.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Е. Р. Аминова "Особенности соглашения о новации в процедуре несостоятельности (банкротства)" включена в информационный банк согласно публикации - Арбитражный и гражданский процесс, 2010, N 5, 6.

12. Аминов Е. Р. Особенности соглашения о новации в процедуре несостоятельности (банкротства) // Юрист. 2010.

Название документа