О содержании обязанности адвоката защищать интересы подзащитного в уголовном судопроизводстве

(Калинкина Л. Д.) ("Адвокат", 2009, N 5) Текст документа

О СОДЕРЖАНИИ ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА ЗАЩИЩАТЬ ИНТЕРЕСЫ ПОДЗАЩИТНОГО В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Л. Д. КАЛИНКИНА

Калинкина Л. Д., кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора Мордовского государственного университета им. Н. П. Огарева, заслуженный юрист Республики Мордовия, почетный адвокат России.

Действующий УПК РФ, определяя защитника и указывая, кто им может быть наряду с адвокатами (ст. 49), перечисляет круг полномочий защитника, оставляя этот перечень открытым. Защитник вправе использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты, - предписывает п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ. В нормах УПК РФ, посвященных защитнику, используются термины: "защитник вправе" (ст. 53), "адвокат не вправе" (ч. 7 ст. 49), "защитник не вправе" (ч. 3 ст. 53), "полномочия защитника" (ст. 53), "защитник участвует" (ч. 1 ст. 248). При этом при определении правового положения защитника УПК РФ не использует термин "обязанности защитника". Обязанности адвоката предусматривает Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Круг таких обязанностей носит общий характер и ни в коей мере не позволяет определить, что же адвокат-защитник обязательно обязан предпринять, приняв на себя защиту интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного. Чтобы убедиться в этом, следует обратиться, в частности, к ст. 7 данного Закона. Она гласит: "1. Адвокат обязан: 1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; 2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом"; 3) постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию; 4) соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции; 5) ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства... 6) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. 2. За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом". Отсюда получается, что Закон не устанавливает обязательного алгоритма действий адвоката-защитника по защите интересов своего клиента. Он говорит лишь о предусмотренных для этого процессуальных возможностях в виде тех или иных законных средств, а их использование в каждом конкретном случае зависит от адвоката, его квалификации, опыта работы, его отношения к делу, загруженности и многих других факторов и обстоятельств. Все это предопределяет, пассивно или активно адвокат будет осуществлять защиту. Будет ли он создавать видимость защиты, присутствуя при производстве того или иного процессуального действия, или реально участвовать в нем, заранее готовясь к этому участию и продумывая тактику своего поведения с тем, чтобы не страдали интересы доверителя. О неисполнении либо ненадлежащем исполнении профессиональных обязанностей можно говорить лишь при четком законодательном закреплении таких обязанностей, в том числе обязанностей защитника в уголовном судопроизводстве. УПК РФ деятельность защитника определяет в основном путем установления его прав при осуществлении защиты интересов доверителя. Например, согласно п. 8 ч. 1 ст. 53 защитник вправе заявлять ходатайства и отводы. Из указанной формулировки вовсе не следует, что защитник обязан это делать. Из формулировки п. 3 ч. 1 ст. 53 также не следуют обязанности защитника, например, привлекать специалиста. Подобная законодательная конструкция полномочий защитника в уголовном судопроизводстве нередко на практике приводит к тому, что адвокат-защитник в уголовном судопроизводстве настолько пассивен, что от него нет ни ходатайств, ни заявлений, ни вопросов, ни доказательств. В таких случаях получается, что защитник есть, а защиты нет. В США на адвоката возложена обязанность проявлять тщание при осуществлении представительства интересов. "Адвокат обязан действовать с разумным тщанием и расторопностью, представляя интересы клиента. Это положение обязывает адвоката совершать по делу от имени клиента любые законные и отвечающие нормам профессиональной этики действия, независимо от того, что такие действия могут вызвать неприятие общественности или создавать неудобства лично для адвоката. Адвокат должен стараться избегать отсрочек или неоправданного промедления, чтобы не нанести какого-либо ущерба правам клиента или чтобы клиент вовсе не лишился своих прав" <1>. -------------------------------- <1> Бернам У. Правовая система США. Вып. 3. М., 2006. С. 287.

Тщание - это усердие, старание, прилежание при выполнении обязанностей, возложенных законом и принятых на себя адвокатом добровольно по оказанию квалифицированной юридической помощи подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, осужденному. Об обязанности у адвоката в российском уголовном судопроизводстве проявлять тщание при защите интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и осужденного позволяют сделать вывод положения п. 1 ч. 1 ст. 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в соответствии с которым адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Тщание (усердие), добросовестный подход адвоката к осуществлению защиты интересов клиента в уголовном судопроизводстве предполагает, во-первых, установление доверительных отношений с подзащитным. Для этого обвиняемому следовало бы реально обеспечить его право на выбор адвоката-защитника, а избранному адвокату-защитнику наедине и конфиденциально встретиться с подзащитным и не только для знакомства с ним, но и для того, чтобы со знанием материалов дела согласовать и определить тактику защиты его интересов. Вот пример из практики. По уголовному делу в отношении С. подсудимому был назначен в качестве защитника адвокат Б., который, не установив доверительных отношений с подсудимым, не встретившись с ним до начала судебного заседания, не согласовав тактику защиты, явился на судебное заседание участвовать в качестве защитника подсудимого С. Возмутившись таким отношением адвоката к защите его интересов, подсудимый С. заявил отказ от защитника. Судом этот отказ принят не был, после чего подсудимый С. обратился в Совет Адвокатской палаты Республики Мордовия с заявлением о привлечении адвоката Б. к дисциплинарной ответственности за ненадлежащее исполнение обязанностей защитника его интересов. Вслед за данным заявлением подсудимый С. в ходе судебного разбирательства вновь просил суд принять его отказ от защитника Б. В обоснование своей письменной просьбы, в частности, он указал следующее: "Защитите меня от защитника Б. и оградите от его защиты. Навязанному мне защитнику Б. я не доверяю, а фактом моего обращения в Совет Адвокатской палаты Республики Мордовия подтверждается моя неприязнь к данному защитнику моих интересов. Прошу не превращать защиту моих интересов не желаемым для меня адвокатом в издевательство над самим институтом защитника по УПК РФ". Суд вновь отказал С. в удовлетворении его заявления об отказе от защитника Б. В дальнейшем отношения между адвокатом-защитником Б. и подсудимым С. стали настолько неприязненно-конфликтными, что адвокат Б. обратился с заявлением о привлечении к уголовной ответственности своего подзащитного за оскорбления в его адрес. За такой вариант защиты адвокат Б. не упустил возможность еще и взыскать денежные средства из средств федерального бюджета <2>. -------------------------------- <2> Архив Ленинского районного суда г. Саранска. 2007. Уголовное дело N 1-254/07.

Необходимым условием выполнения обязанности адвоката проявлять тщание при защите интересов доверителя является его компетентность и достаточный уровень его профессиональной квалификации. Согласно ч. 1 ст. 1 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Отсюда мы можем заключить, что любой адвокат, осуществляющий защиту в уголовном судопроизводстве, оказывает квалифицированную юридическую помощь. Гарантией этого является статус адвоката. Между тем в действительности, к сожалению, дело не всегда обстоит так. Качество оказываемой юридической помощи зависит не только от того, кто ее оказывает и является ли это лицо адвокатом. Квалифицированна ли юридическая помощь, зависит и от самого адвоката, поскольку уровень квалификации у адвокатов разный. Как уже отмечалось, квалифицированный характер юридической помощи адвоката-защитника зависит от стажа, опыта его работы по юридической профессии и в качестве адвоката, в частности, от качества полученного образования и от того, как адвокат работает над собой, а также от того, какова адвокатская практика, насколько она насыщенна, в какой области состоялась эта практика, большое значение имеют и личные качества адвоката. Между тем право на защиту обеспечивается "только в том случае, когда юридическая помощь защитника является квалифицированной, своевременной и в достаточном объеме" <3>. "Предоставление юридической помощи должно рассматриваться не как милосердие к неимущим, а как обязательство, лежащее на всем обществе в целом" <4>. -------------------------------- <3> См.: Черкашин Е. В. Обеспечение состязательности при осуществлении защиты по назначению // http://www. advokat-kursk. ru/interest. htm. <4> Международные акты по вопросам уголовного судопроизводства: Хрестоматия. Т. III. Документы Совета Европы / Сост. З. Д. Еникеев, Е. Г. Васильева, Е. В. Ежова, Л. М. Аширова, Р. М. Шагеева. Уфа, 2008. С. 68.

О надлежащем выполнении адвокатом-защитником обязанности проявлять тщание при защите интересов подзащитного свидетельствует его добросовестный, тщательный подход к изучению материалов уголовного дела. "Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела", - предписывает ч. 3 ст. 217 УПК РФ. Случаи, когда защитник ознакомился не со всеми материалами уголовного дела, или сделал это поверхностно, или вовсе не ознакомлен с материалами уголовного дела, позволяют утверждать о грубом нарушении адвокатом-защитником своей профессиональной обязанности, влекущем лишение или ограничение гарантированного УПК РФ права обвиняемого на защиту. Если же защитнику были созданы препятствия для выполнения его обязанности проявить тщание при ознакомлении с материалами уголовного дела и вследствие этого он не смог изучить их в полном объеме, то данные обстоятельства обязывают адвоката-защитника заявлять об этом в ходе дальнейшего производства по уголовному делу с просьбой предоставить достаточное и необходимое время для обеспечения прав его доверителя в этой части. Так, по уголовному делу в отношении С. вновь вступившая в процесс на стадии судебного разбирательства адвокат К. Ленинским районным судом г. Саранска была ограничена во времени для ознакомления с материалами 19 томов уголовного дела: на это суд отвел ей всего пять дней. Подобное произвольное решение суда явилось основанием для многократных заявлений и ходатайств указанного адвоката о незаконном лишении ее возможности знать в полном объеме материалы уголовного дела и о предоставлении ей дополнительного времени для их изучения. В последующем в кассационной жалобе адвокат К. указала на нарушение права защитника иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите, обосновывая свою позицию не только ссылками на нормы УПК РФ, но и на прецедентную практику Европейского суда по правам человека. "Защищайся от того, не зная от чего, повелевал мне суд, отказывая в необходимом - знать доказательства стороны обвинения для того, чтобы обеспечить моего подзащитного - подсудимого С. квалифицированной юридической помощью", - указывала адвокат в кассационной жалобе <5>. -------------------------------- <5> См.: Архив Ленинского районного суда г. Саранска. 2007. Уголовное дело N 1-254/07.

О тщании адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве свидетельствует и то, насколько активно и умело, со знанием материалов дела, с использованием норм действующего уголовного и уголовно-процессуального законодательства и практики их применения, прецедентной практики Европейского суда по правам человека, он опровергает доводы и доказательства стороны обвинения. В частности, для обоснования избранной позиции и реализации тактики защиты адвокат-защитник обязан принимать активное участие в исследовании доказательств в ходе судебного производства в суде первой инстанции. Содержательность, аргументированность защитительной речи адвоката-защитника - также есть следствие его добросовестности, его старания и прилежания при защите интересов его подзащитного в уголовном судопроизводстве. Подтверждением адвокатского усердия в отстаивании интересов доверителя является использование им таких средств защиты, как подготовка письменной защитительной речи для приобщения текста к материалам уголовного дела, использование им права участия в репликах сторон, представление суду в письменном виде предлагаемых им формулировок решений по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ. Ходатайства - устные и письменные, жалобы, представляемые доказательства - это те акты адвокатского реагирования, которые при их законном и мотивированном характере также свидетельствуют о старании адвоката в интересах своего подзащитного. О должном характере защиты интересов доверителя адвокатом-защитником говорит и использование им для обоснования своей позиции норм международного права, данных судебной практики, решений Конституционного Суда РФ, постановлений Пленума Верховного Суда РФ, прецедентов Европейского суда по правам человека. "Всякий защитник обязан употребить все законы, способы, служащие к опровержению обвинения и облегчению участи подсудимого" <6>. Повторные ходатайства адвоката-защитника с приведением новых мотивов и аргументов для этого, да еще и письменно - тоже есть стремление к использованию законных средств и способов защиты. Выявление нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, допущенных при производстве по уголовному делу, обоснование такими фактами ходатайств, заявлений, жалоб также свидетельствуют о старании адвоката употребить все усилия для защиты прав и законных интересов своего подзащитного. -------------------------------- <6> Фойницкий И. Я. Защита в уголовном процессе как служение общественное // Allpravo. Ru. 2004.

Адвокат, действующий с тщанием, - это адвокат деятельный, активно использующий законные средства и способы в интересах клиента, но никак не молчащий. К сожалению, на практике не такая уж и редкость, когда позиция адвоката-защитника выражается в основном в его молчании и бездеятельности. Проблема адвокатского старания по защите прав и законных интересов своего клиента в уголовном процессе особенно остра по так называемым защитникам-назначенцам, когда адвокат-защитник у обвиняемого в уголовном судопроизводстве появляется вследствие его назначения органами предварительного расследования или судом в случаях, предусмотренных ст. 50 УПК РФ. "Назначение адвоката для осуществления правовой помощи не означает выполнения государством своих обязанностей. Предоставляемая правовая помощь должна быть эффективной, и, если власти замечают, что адвокат, назначенный для предоставления правовой помощи, не в состоянии исполнять свои обязанности, они должны заменить его" <7>. -------------------------------- <7> Деменева А. Пределы обязательства обеспечить предоставление правовой помощи // Европейские стандарты права на справедливое судебное разбирательство и российская практика / Под общей ред. А. В. Деменевой. Екатеринбург, 2003. С. 86, 87.

На практике нередко защитники по назначению при проведении того или иного процессуального действия или в судебном разбирательстве появляются, не встретившись со своим подзащитным. Бывают и случаи, когда защитники по назначению в должной мере не изучили материалы уголовного дела перед вступлением в процесс на стадии судебного разбирательства. Неудивительно, что в судебных заседаниях они нередко просто молчат, не только не заявляют каких-либо ходатайств, но даже воздерживаются от вопросов допрашиваемым в суде участникам уголовного судопроизводства. Не возникает у них и желания выразить свое отношение к оглашенному в судебном заседании обвинению. Таких адвокатов-защитников при производстве по уголовному делу отличает настолько пассивный стиль поведения, что их в процессе практически не слышно. Иногда и защитительная речь таких защитников формальна, поверхностна и бессодержательна, а подаваемые в интересах подзащитного кассационные жалобы носят немотивированный характер, приводимые в них доводы - надуманны, а иногда и просто абсурдны. Так, по уголовному делу в отношении М., рассмотренному Ленинским районным судом г. Саранска, адвокат-защитник А., по назначению суда защищавшая интересы подсудимого С., за все время своего участия в процессе не задала ни одного вопроса допрошенным в суде свидетелям, потерпевшим, не заявляла каких-либо ходатайств, никак не проявляла себя и при исследовании письменных доказательств. По заявленным подсудимым М. в суде ходатайствам мнение адвоката А. сводилось лишь к утверждению о том, что она либо оставляет их разрешение на усмотрение суда, либо не возражает против их удовлетворения. После двух дней заседаний с таким защитником подсудимый М. регулярно заявлял отказ от этого защитника, указывая, что консультаций от А. он не получал, тактику защиты адвокат с ним не обсуждала, материалы уголовного дела не знает, практики ведения подобных дел у нее нет, позицию с ним как с подзащитным она не согласовывала. Отказ подсудимого М. от данного защитника судом или не рассматривался вовсе, или не принимался с неизменной формулировкой: "Заявление подсудимого М. в части отказа от участия в деле защитника А. оставить без удовлетворения" <8>. В случаях бездействия адвоката подсудимый фактически остается один против выдвинутого обвинения. "Процесс, где обвиняемый поставлен лицом к лицу против обвинения, вооруженного всесильною помощью государства, не достоин имени судебного разбирательства... Незнание законов лишает его возможности ограждать свои права и бороться против тонких юридических построений... Подсудимый одними своими силами не может на направленный против него обвинительный тезис предъявить суду всех возражений, необходимых для правильного решения дела" <9>. -------------------------------- <8> См.: Архив Ленинского районного суда г. Саранска. 2007. Уголовное дело N 1-74/07. <9> Фойницкий И. Я. Указ. соч.

По большому счету молчащий адвокат, адвокат бездействующий - это самое опасное извращение обеспечения права на защиту. Такой издевательский способ расправы над институтом защитника в конкретном адвокатском исполнении есть грубое нарушение права обвиняемого на защиту, обеспечение которого предусматривает использование адвокатом-защитником всех законных способов и средств защиты интересов своего подзащитного. Между тем недобросовестные адвокаты не забывают регулярно обращаться с заявлениями о взыскании бюджетных денежных средств за такое профессиональное "рвение" при защите интересов обвиняемого по назначению. Так, по уголовному делу в отношении С., Е., К. молчаливо "защищавшая" подсудимого К. на стадии судебного разбирательства защитник по назначению Л. каждые 4 - 5 дней аккуратно подавала заявления о взыскании денежных средств из федерального бюджета за свое участие в деле. Решением суда, конечно же, эти денежные средства регулярно взыскивались. Следует отметить, что судебное разбирательство по данному делу носило затяжной характер, и адвокат Л. за время своего участия на стадии судебного разбирательства с 26 марта до 29 сентября 2007 г. - защитник интересов подсудимого Е. ни одним вопросом к допрашиваемым в суде лицам, ни одним заявлением и ни одним ходатайством себя не проявила <10>. -------------------------------- <10> См.: Архив Ленинского районного суда г. Саранска. 2007. Уголовное дело N 1-254/07.

Законодательство не должно позволять защитникам бездействовать в процессе. Когда государственный обвинитель не только оглашает выдвинутое обвинение, но и активно его доказывает, допрашивает участников уголовного судопроизводства, оглашает письменные документы, заявляет ходатайства, подкрепляющие его обвинительную позицию, т. е. активно исследует доказательства, воздействуя самым непосредственным образом на судью, которому предстоит вынести решение по делу, - вряд ли защитник, молча и скромно наблюдающий за действиями государственного обвинителя, так же воздействует на суд. "Судейское решение должно быть основано не на том, что судья узнал с чужого голоса, а на том, что судья сам видел и слышал на суде... Всякий описывающий или излагающий, даже если не хочет, привносит кое-что от себя в свое описание или изложение; на последних отражаются переживаемые субъектом, в связи с восприятием, чувствования" <11>. -------------------------------- <11> Познышев С. В. Элементарный учебник русского уголовного процесса. М., 1913 // Allpravo. Ru. 2004.

Напомним: адвокат-защитник призван оказать правовую помощь подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, осужденному. "Помощь - содействие кому-нибудь в чем-нибудь, участие в чем-нибудь, приносящее облегчение кому-нибудь" <12>. Вряд ли описываемые способы "помощи" принесут облегчение подсудимым, их даже созданием видимости помощи назвать нельзя. При такой "помощи" нуждающиеся в юридической помощи в уголовном судопроизводстве обвиняемые теряют предоставленные им законом возможности для облегчения своей участи. Хотя при грамотном их использовании в производстве по уголовному делу можно было представить необходимые доказательства, при исследовании доказательств обратить внимание на получение недостающих сведений для обоснования позиции защиты, собрать исчерпывающий характеризующий материал о личности подзащитного, заявить те или иные доказательства, построить, обосновать и представить суду систему контрдоводов и аргументов в противовес прокурорским и т. д. Тактика молчания защитника в суде - это путь в неизвестность. Это слепая дорога без знания того, куда и зачем надо идти, не ведая, каким образом следует обезопасить ведомого как от опасностей и препятствий на этом пути, так и от тех последствий, к которым он может привести. -------------------------------- <12> Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 2004. С. 722.

Название документа