Новое в науке "Адвокатура"

НОВОЕ В НАУКЕ "АДВОКАТУРА"

Н. Н. ГОНЧАРОВА

В статье автор тезисно знакомит читателей с диссертационным исследованием, в результате которого были разработаны имеющие большое значение как для практической адвокатской деятельности по гражданским делам, так и для развития науки об адвокатуре конкретные научно обоснованные рекомендации адвокатам, направленные на правильное формирование и эффективную реализацию правовой позиции по гражданскому делу. Автором была разработана концепция доказательственной деятельности адвоката по гражданскому делу, в соответствии с которой доказывание, осуществляемое адвокатом, является формой реализации правовой позиции по делу и носит односторонний характер, направленный исключительно на представление интересов доверителя посредством совершения процессуальных действий от его имени и в его интересах с целью вынесения судом решения, благоприятного для доверителя. В ноябре 2008 г. в Российской академии адвокатуры и нотариата адвокат Адвокатской палаты Московской области Гончарова Наталья Николаевна защитила важную для теории и практики адвокатуры кандидатскую диссертацию по теме "Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу". Диссертационное исследование было проведено под научным руководством кандидата юридических наук, доцента, проректора РАА, адвоката Адвокатской палаты Московской области С. И. Володиной. На заседании диссертационного совета было отмечено, что актуальность подготовленной Н. Н. Гончаровой диссертации обусловлена отсутствием в науке об адвокатуре единой согласованной концепции деятельности адвоката-представителя по формированию и реализации правовой позиции при участии в гражданском судопроизводстве. Проведенное диссертационное исследование направлено на утверждение научно обоснованного подхода при осуществлении практической адвокатской деятельности по гражданским делам. Учитывая, что важнейшим условием квалифицированного и качественного оказания адвокатом юридической помощи доверителю выступает владение адвокатом методикой формирования и реализации правовой позиции по гражданскому делу, то в проведенном диссертационном исследовании с позиций науки об адвокатуре были проанализированы проблемные вопросы, возникающие в практической деятельности адвоката-представителя, а также сам механизм формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу. На основе достижений отечественной и зарубежной науки об адвокатуре, системного анализа советского и современного законодательства Российской Федерации, правоприменительной адвокатской и судебной практики полученные эмпирические данные проведенного анкетирования 115 адвокатов была разработана практическая методика оказания адвокатами-представителями квалифицированной юридической помощи доверителям по гражданским делам путем формирования надлежащим образом правовой позиции по делу и ее успешной реализации при участии в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве. Принимая во внимание, что адвокат ответствен перед доверителем за качество оказываемой юридической помощи, сделанные Н. Н. Гончаровой выводы и предложения, а также разработанные рекомендации, основанные на новейших достижениях в науке об адвокатуре, имеют большое значение как для практической адвокатской деятельности по гражданским делам, так и для дальнейших научных исследований институтов адвокатуры. В разрезе оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю были всесторонне исследованы вопросы правового положения, целей и задач адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве, юридической природы отношений адвоката с доверителем, объема и содержания полномочий адвоката по гражданским делам. Одним из самых сложных вопросов, который надлежит решить адвокату на этапе консультирования лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, является определение правовой позиции по делу. Под правовой позицией адвоката-представителя по гражданскому делу следует понимать подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях (возражениях), юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката. Согласно п. 1 ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката <1> адвокат принимает поручение на ведение дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать. Исходя из смысла указанной нормы, адвокат не должен принимать поручение на ведение гражданского дела, если в соответствии с избранной адвокатом правовой позицией дело доверителя, с которым он обратился к адвокату, абсолютно безнадежно и повлечет напрасную трату доверителем времени и сил, а также неоправданное несение доверителем расходов. -------------------------------- <1> Кодекс профессиональной этики адвоката, принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. // Российская газета. 2005. N 222. 5 окт.

Вопрос необоснованного принятия адвокатом поручения на ведение дела являлся предметом дисциплинарного производства в отношении адвоката К. по жалобе П., указывавшей, что "адвокат недобросовестно подошел к своим обязанностям" <2>. При составлении от имени заявительницы искового заявления адвокат К. не учел или не в полной мере учел положения п. 1 ст. 178 ГК РФ, согласно которому сделка, совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. При принятии поручения на ведение дела и составление искового заявления адвоката не смутило то обстоятельство, что его доверительница стороной оспариваемой сделки не являлась, что в дальнейшем явилось одним из оснований отказа в иске. При ведении дела не в полной мере адвокатом были учтены и положения п. 2 ст. 181 ГК РФ, согласно которому срок исковой давности по искам о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Отклоняя иск П., суд сослался также на пропуск срока исковой давности. Не учел адвокат и положений ст. 151 ГК РФ, в соответствии с которыми моральный вред может быть компенсирован лишь в том случае, если он причинен действиями, нарушающими личные неимущественные права гражданина либо посягающими на принадлежащие ему другие нематериальные блага, а также в других случаях, прямо предусмотренных законом. Адвокат же К. просил компенсировать моральный вред, связанный с нарушением имущественных прав его доверительницы. В силу вышеперечисленных обстоятельств в иске заявительнице было отказано полностью, что с абсолютной точностью адвокат-представитель был обязан спрогнозировать до заключения соглашения с заявительницей и вступления в процесс. -------------------------------- <2> Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2006. N 4 - 5 // Официальный интернет-сайт Адвокатской палаты г. Москвы: http://www. advokatymoscow. ru/vestnik4_3.php.

Таким образом, адвокат заключил соглашение на ведение абсолютно безнадежного с точки зрения фактических обстоятельств и действующего законодательства дела, что является недопустимым в деятельности адвоката как профессионального советника по юридическим вопросам. Подобная деятельность адвоката не может быть признана честным, разумным и добросовестным отстаиванием прав и законных интересов доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами. Исходя из смысла п. 1 ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат К. не должен был принимать поручение на ведение гражданского дела, поскольку с юридической точки зрения избранная им правовая позиция являлась абсолютно бесперспективной и не могла привести ни к каким последствиям, кроме безосновательного вселения в доверителя надежд на благополучный исход дела. В то же время следует учитывать, что неочевидность и слабая разработанность позиции доверителя, обращающегося за правовой помощью, являются обычным явлением на практике, в связи с чем важнейшая задача адвоката-представителя по гражданскому делу состоит в определении законодательных норм, регулирующих спорные отношения, и применении их к делу доверителя. В. Н. Буробин обоснованно полагает, что адвокату не следует быть "судьей" своего доверителя, самостоятельно определяя мнимость или законность права обратившегося к адвокату за помощью, при этом средства и методы осуществляемой адвокатом юридической помощи всегда должны быть основаны на законе <3>. -------------------------------- <3> См.: Адвокатская тайна / Под ред. В. Н. Буробина. М.: Статус, 2006. С. 37 (автор главы - В. Н. Буробин).

Установив характер и объем требований доверителя, наличие и содержание правовых норм, регулирующих спорное правоотношение, достаточность доказательств либо возможность их собирания, отсутствие обстоятельств, препятствующих оказанию юридической помощи доверителю по конкретному гражданскому делу, адвокат вправе принять поручение на ведение гражданского дела, оформляемое путем заключения соглашения между лицом, обратившимся за юридической помощью, и адвокатом. К числу требований, на основании которых необходимо формировать правовую позицию адвоката-представителя по гражданскому делу, относятся: - законность представляемых интересов и характера деятельности адвоката; - непротиворечивость позиции доверителя и адвоката; - соответствие имеющимся доказательствам; - экономическая целесообразность реализации позиции по делу. Правовая позиция по делу является важнейшим основанием для заключения адвокатом соглашения с доверителем на представление интересов по гражданскому делу. При формировании правовой позиции как точки зрения адвоката на юридически значимые обстоятельства гражданского дела адвокату следует учитывать, что его правовая позиция объективно обусловлена фактическими обстоятельствами и материалами дела, а также имеющимися относимыми и допустимыми доказательствами, подтверждающими версию доверителя. В то же время позиция адвоката-представителя субъективно обусловлена процессуальным положением доверителя и конкретной правовой целью, к достижению которой стремится доверитель (получение решения суда определенного содержания). Задачей адвоката по гражданскому делу является определение законности требований (возражений) доверителя и оппонирующей стороны по делу с учетом правовой природы спора, его подведомственности, подсудности, урегулированности возникшего отношения правовыми нормами, достаточности доказательственного материала либо возможности его получения. Как отмечает А. Г. Кучерена, адвокат, грамотно вырабатывая правовую позицию, "значительно оптимизирует работу суда по рассмотрению дела, формирует доказательственную базу по делу, ссылаясь в подтверждение своей позиции только на те доказательства, совокупность которых будет отвечать требованиям относимости, допустимости, достоверности и достаточности" <4>. Определяя, насколько соответствуют реальные обстоятельства дела, с которыми к адвокату обратился доверитель, и цели доверителя требованиям законности, адвокат делает прогноз о вероятном исходе дела, что может удержать доверителя от попыток настаивать на своих необоснованных притязаниях, от потери времени и денежных средств на бесперспективное для него рассмотрение дела судом. -------------------------------- <4> Кучерена А. Г. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороны // Lex Russica. Научные труды МГЮА. 2006. N 6. С. 1194.

Учитывая положения п. 2 ч. 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат как участник гражданского судопроизводства, обладающий индивидуальным правовым статусом, не вправе занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и действовать вопреки его воле, в связи с чем адвокат-представитель по гражданскому делу должен сформировать и в дальнейшем реализовать правовую позицию, максимально соответствующую притязаниям доверителя и одобренную им. Показательным примером неправомерных действий адвоката является материал дисциплинарного производства Квалификационной комиссии Адвокатской палаты г. Москвы, в рамках которого адвокат был привлечен к дисциплинарной ответственности за нарушение норм Кодекса профессиональной этики адвоката, признав допустимое по закону доказательство недопустимым и вступив тем самым в противоречие со своим доверителем, действовавшим в рамках закона <5>. -------------------------------- <5> Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2006. N 7 - 8 // Официальный интернет-сайт Адвокатской палаты г. Москвы: http://www. advokatymoscow. ru/vestnik78.php.

Предъявленные заявителем адвокату претензии заключались в том, что в судебном заседании адвокат без согласования с доверителем отказался от просмотра представленного доверителем в суд видеоматериала. Не поддержав заявленного доверителем ходатайства, адвокат Т. допустил ошибку, последствия которой, по утверждению заявителя, привели к тому, что не были допрошены четверо заявленных им свидетелей "ввиду недопустимости данных доказательств". В результате халатности адвоката заявитель "был полностью лишен доказательств и возможности адекватной защиты своих интересов". В представленной заявителем копии протокола судебного заседания районного суда г. Москвы позиция адвоката изложена следующим образом: "Адвокат Т.: Мы просим не рассматривать данное доказательство, так как с учетом технических проблем оно является недопустимым". Указанными действиями адвокат Т. без малейших к тому оснований дезавуировал ходатайство своего доверителя, не противоречащее закону, не запрещающему в доказательство наличия денежных обязательств ссылаться на видеоматериалы. С учетом характера дела нельзя было исключать, что просмотр видеозаписи и ответы ответчицы Г. на соответствующие вопросы истца и его представителя могли дать определенную информацию, на которую адвокат мог ссылаться в качестве основания для удовлетворения иска о компенсации расходов, понесенных истцом на покупку квартиры. Отклонение же судом с учетом мнения адвоката данного ходатайства полностью лишило истца какой-либо доказательственной базы, что в конечном итоге и явилось основанием для отказа в иске. Правовая позиция адвоката-представителя реализуется соответственно этапам движения гражданского дела, начиная от возбуждения дела в суде путем подачи искового заявления, возражений против иска, встречного иска, при подготовке дела к судебному разбирательству, в доказывании в судебном заседании и заканчивая выступлением адвоката в судебных прениях; подача адвокатом апелляционной, кассационной, надзорных жалоб также направлена на реализацию правовой позиции по делу. Основным методом реализации правовой позиции со стороны адвоката - представителя истца выступает доказательственный метод отстаивания собственной правовой позиции по делу, заключающийся в выдвижении адвокатом версии о фактических обстоятельствах дела, в подтверждение которых адвокат представляет относимые, допустимые, достоверные и достаточные доказательства для вынесения судом решения в пользу доверителя. Данный метод предполагает отстаивание адвокатом сформированной правовой позиции по делу, доведение согласованной с доверителем позиции до процессуального оппонента и суда, при этом успех реализации позиции зависит от достоверности и достаточности приводимых адвокатом доказательств, ораторского искусства и личностных особенностей адвоката как субъекта доказывания. Метод опровержения позиции процессуального оппонента является основным методом реализации позиции со стороны адвоката - представителя ответчика и используется при наличии у противной стороны по делу контрдоказательств, способных оказать влияние на суд при принятии решения. Адвокат, защищая согласованную с доверителем правовую позицию по делу, прилагает дополнительные усилия по отстаиванию фактов, необходимых для обоснования возражений против доказательств процессуального оппонента, путем поиска и использования слабых мест (противоречивости, недостоверности и др.) в системе доказательств противной стороны. Провозглашение в результате судебной реформы состязательности как основополагающего начала гражданского судопроизводства, усиление активности сторон, исключение суда из числа основных субъектов собирания доказательств по гражданским делам оказали значительное влияние на возможности адвоката в полной мере реализовать сформированную и согласованную с доверителем позицию по гражданскому делу. Еще в XIX в. английский правовед Иеремия Бентам указывал, что "искусство судопроизводства, в сущности, есть не что иное, как искусство пользоваться доказательствами" <6>, поэтому навыки работы адвоката с доказательствами в условиях состязательного гражданского судопроизводства имеют первостепенное значение для успешной реализации правовой позиции по делу с целью удовлетворения притязаний доверителя. Важнейшим фактором, оказывающим влияние на эффективность реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу и успешность достижения поставленных доверителем по делу целей, является доказывание, осуществляемое адвокатом в гражданском судопроизводстве. -------------------------------- <6> Бентам И. Трактат о судебных доказательствах. Киев: Типография М. П. Фрица, 1876. С. 2.

При проведении диссертационного исследования была разработана концепция доказательственной деятельности адвоката по гражданскому делу, в соответствии с которой доказывание, осуществляемое адвокатом, является формой реализации правовой позиции по делу и носит односторонний характер, направленный исключительно на представление интересов доверителя посредством совершения процессуальных действий от его имени и в его интересах с целью вынесения судом решения, благоприятного для доверителя. Адвокат-представитель как субъект доказывания по гражданскому делу осуществляет доказательственную деятельность по обоснованию достоверности фактов, подтверждающих требования доверителя и опровергающих возражения противной стороны путем убеждения суда в законности и обоснованности избранной по делу правовой позиции. В диссертации поэтапно исследованы элементы доказательственной деятельности адвоката по гражданскому делу, по каждому из которых даны научно обоснованные рекомендации, направленные на улучшение качества и повышение эффективности оказываемой адвокатом доверителю юридической помощи. Выявлены особенности работы адвоката с отдельными видами доказательств по гражданскому делу, большое внимание уделено тактике исследования и оценки адвокатом доказательств по делу. Адвокату рекомендуется начинать доказывание по делу с опровержения позиции процессуального противника (если он уже изложил суду свои тезисы и доводы), с анализа слабых сторон приведенных оппонентом доказательств. Прежде чем представить собственные доказательства по делу, адвокат должен привести контраргументы и обратить внимание суда на пробелы и противоречия в позиции противной стороны. Обосновывая несостоятельность аргументов процессуального противника, адвокат указывает на необоснованность доводов и доказательств оппонента, что снижает вероятность принятия судом решения в пользу процессуального противника. Добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей требует тщательной подготовки к ведению дела, одним из элементов которой является ведение адвокатского досье. Учитывая, что эффективно сформировать и реализовать правовую позицию по делу адвокат сможет только с помощью определенным образом организованной и систематизированной информации, полученной в ходе оказания юридической помощи доверителю, в диссертации обосновывается необходимость для адвоката вести адвокатское досье по каждому гражданскому делу. С помощью адвокатского досье фиксируется существенная для дела информация, упорядочивается собранный адвокатом материал, облегчается работа с большим количеством информации, что делает работу адвоката более профессиональной. Адвокатское досье является наиболее эффективным средством подтверждения объема и качества оказанной доверителю юридической помощи. Отражение в адвокатском досье всех процессуальных и непроцессуальных действий адвоката, а также включение в адвокатское досье письменных записей о согласовании адвокатом с доверителем позиции по делу позволят адвокату обосновать добросовестное исполнение им принятого поручения. В соответствии с п. 9 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него. Документы, включенные в адвокатское досье, не могут быть использованы как доказательство по делу. Адвокатское досье является одним из способов сохранения адвокатской тайны, для чего оно должно быть соответствующим образом обозначено, например: "Адвокатское досье - содержащиеся сведения составляют охраняемую законом адвокатскую тайну и не могут использоваться в качестве доказательств обвинения" <7>. -------------------------------- <7> См.: Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности. Утв. решением Совета ФПА России от 10 декабря 2003 г. (протокол N 4) // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2005. N 4(10). С. 74.

В результате проведенного диссертационного исследования были разработаны имеющие большое значение как для практической адвокатской деятельности по гражданским делам, так и для развития науки об адвокатуре конкретные научно обоснованные рекомендации адвокатам, направленные на правильное формирование и эффективную реализацию правовой позиции по гражданскому делу.

Название документа