К вопросу о сущности современной западноевропейской адвокатуры

К ВОПРОСУ О СУЩНОСТИ СОВРЕМЕННОЙ ЗАПАДНОЕВРОПЕЙСКОЙ АДВОКАТУРЫ

С. А. ДЕХАНОВ

Деханов С. А., доцент кафедры конституционного и муниципального права Российского университета дружбы народов, адвокат.

В настоящее время в мире насчитывается более 4 млн. адвокатов. В это число входят примерно 850 тыс. адвокатов США, 450 тыс. из стран ЕС, 400 тыс. из Индии, 300 тыс. из Бразилии и примерно 1 млн. 500 тыс. из остальных стран <1>. По данным Европейского Союза, адвокатов в Великобритании - 123500, в Ирландии - 7500, в Исландии - 690, в Норвегии - 5770, в Швеции - 4271, в Финляндии - 1735, в Дании - 4635, в Эстонии - 447, в Латвии - 833, в Литве - 2835, в Польше - 21500, в Германии - 133113, в Нидерландах - 13111, в Бельгии - 14529, в Люксембурге - 718, в Чешской Республике - 7947, в Словакии - 3994, во Франции - 47354, в Австрии - 4678, в Венгрии - 8900, в Румынии - 15945, в Португалии - 22575, в Испании - 48553, в Италии - 128000, в Болгарии - 11353, в Словении - 992, в Лихтенштейне - 112, в Швейцарии - 7289, в Хорватии - 2706, в Греции - 35000, в Турции - 55000, на Мальте - 900, на Кипре - 1577 <2>. -------------------------------- <1> Мюллерат Р. Адвокаты в мире // Адвокат (газета). 1998. N 12. С. 4. <2> http://www. ccbe. org/doc/En/ccbe_brochure_en. pdf.

Необходимо отметить, что в Западном полушарии количество представителей этой профессии значительно возросло за последние 50 лет. С 1960 года количество адвокатов утроилось и составляет сейчас 312 адвокатов на каждые 100 тысяч населения. Подобные тенденции наблюдаются и в Западной Европе. Быстрый рост в общем-то был предсказуем в странах Восточной и Центральной Европы, где за последние 15 - 17 лет счет адвокатам стал вестись не на сотни, а на тысячи. Особняком в этом ряду находится Польша, в которой количество адвокатов после смены политического режима увеличилось незначительно. В европейских странах увеличилось и количество студентов юридических факультетов, в то время как, например, в США количество заявлений, поданных в юридические колледжи, сократилось. Как полагают аналитики, это объясняется ограниченными профессиональными перспективами, не слишком высокой моральной обстановкой в адвокатских фирмах, что не может не вызывать определенных сомнений у желающих избрать эту профессию. По мнению ученых, занимающихся социологией права, есть три основные черты, характеризующие юридическую профессию: профессиональная деятельность объединяет в сообщество, связанное общими ценностями и интересами; приоритет цели оказания услуг перед извлечением прибыли (что отличает адвокатскую деятельность от предпринимательской); особые знания и опыт. Группа исследователей, среди которых и бывший Президент Совета адвокатуры и адвокатских обществ (CCBE) Рамон Мюллерат, к этим трем вышеназванным основным целям добавляет еще и адвокатскую этику. Понимание сути адвокатуры, ее видов, форм организации, направлений деятельности, взаимоотношений с иными социальными структурами составляет суть научных исследований об адвокатуре. По мнению Ю. Лубшева, "социально-правовые знания об адвокатуре существуют и развиваются как сравнительно целостная научная система, входящая в более широкую сферу изучения законов жизни государства, права, общества и человека. Единство материального и духовного как в государстве, так и в праве вообще позволяет утверждать, что имеется такое сочетание и в конкретных формах проявления каждого, в том числе и в адвокатуре" <3>. -------------------------------- <3> Лубшев Ю. Ф. Адвокатура в России. М., 2006. С. 9.

Р. Мюллерат выдвигает и аргументирует положение о том, что "при осуществлении адвокатской деятельности предполагается игнорирование адвокатом коммерческих стандартов успеха. Адвокаты имеют специфические обязанности, служат правосудию, их миссия - защищать права и интересы граждан. Задачи, выполняемые адвокатом в процессе осуществления профессиональной деятельности, требуют его абсолютной независимости и отсутствия какого-либо влияния на него извне, поддержания высоких этических стандартов (профессиональной этики), порядочности, щепетильной честности и других свойств" <4>. -------------------------------- <4> Мюллерат Р. Адвокаты в мире // Адвокат (газета). N 12. 1998. С. 5.

Немецкий профессор К. Штерн в докладе, посвященном столетию немецкой свободной адвокатуры, особо выделил "публично-правовую природу института адвокатуры" <5>. -------------------------------- <5> См.: Stern K. Anwaltschaft und Verfassungsstaat. Festrede bei der "100 Jahre freie Advokatur" in der Frankfurte Paulskirche. - C. H. Becksche Verlagsbuchhandlung. Munchen, 1980.

Точки зрения о том, что институт адвокатуры выражает публичный интерес, придерживаются и другие зарубежные исследователи западноевропейской адвокатуры <6>. -------------------------------- <6> См.: Ostler F. Die deutschen Rechtsanwalte 1871 - 1971. Essen, 1971; Langewiesche D. Liberalismus und Demokratie. Dusseldorf.

Соответственно, понятийный ряд, образующий сущность современной западноевропейской адвокатуры, может включать в себя следующие ключевые характеристики института адвокатуры: - адвокаты являются носителями публичного интереса, выраженного в приоритетной защите прав клиентов (граждан и их объединений) перед личной выгодой; - адвокаты имеют специфические обязанности, они служат правосудию, их миссия (цель) - защищать права и интересы граждан и объединений граждан (субъектов права в широком смысле). Эти положения корреспондируют и специальному законодательству об адвокатуре и адвокатской деятельности стран Западной Европы. Так, например, согласно Закону о реформе некоторых судебных и юридических профессий N 71-1130 от 31 декабря 1971 г. Франции, "адвокаты являются помощниками правосудия". Согласно Закону (положению) об адвокатуре ФРГ 1959 г. "адвокатура является независимым органом правосудия" <7>. -------------------------------- <7> Bundesrechtsanwaltsordnung vom 1 August 1959 (Fassung vom 9 Dezember 2004). 50668. Koln, 2002.

Согласно ст. ст. 1 и 38 "Кодекса профессиональной этики адвокатов" Греции от 4 января 1980 г. (Kodex Deontologias), институт адвокатуры характеризуется как "орган правосудия". Таким образом, легальные и доктринальные оценки природы и сущности института адвокатуры совпадают. Общепринято рассматривать правосудие как деятельность судов по рассмотрению конфликтов и споров, а категорию "публичный интерес" оценивать как "признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития" <8>. -------------------------------- <8> Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995. С. 55.

При этом всякий публичный интерес должен быть реализован через систему публичных служб. Само понятие "публичная служба" является достаточно распространенным в правопорядках европейских стран. Оно охватывает все виды деятельности, представляющие общий интерес, которые осуществляются под эгидой публичной власти и в силу этого подчиняются особому правовому режиму. Можно сказать, что публичная служба - это деятельность, представляющая всеобщий интерес, а не структура или организация. Публичная служба, созданная в подобном порядке, подчиняется особому правовому режиму, отличному от режима, характерного для коммерческой деятельности. Прямым подтверждением тезиса о том, что адвокатура осуществляет публичные функции, является оплата государством ее услуг (бесплатная адвокатура) и создание консультаций там, где недостаточно адвокатов. Гарантированная государством юридическая помощь малоимущим получила развитие в странах Западной Европы во второй половине XX столетия. Эти программы были ориентированы в первую очередь на обеспечение социально-политической стабильности в ведущих европейских странах, существенно повлияли на развитие адвокатских образований, оказывающих бесплатную юридическую помощь. В 1960 - 1970 гг. в Великобритании и Нидерландах параллельно развивались два процесса: - во-первых, укрупнялись адвокатские образования; - во-вторых, стремительно развивались финансируемые государством рынки услуг по оказанию юридической помощи малоимущим <9>. -------------------------------- <9> См.: Бланкенбург Э. Юристы и правовые инновации в Германии и США (сравнительный анализ) / Пер. с англ. Л. В. Бойцова, В. В. Бойцовой // Государство и право. 1997. N 54. С. 101 - 102.

В 1982 г. государственные защитники (из ведомств публичных защитников) оказали юридическую помощь 68 процентам всех обвиняемых в США <10>. -------------------------------- <10> Там же. С. 70.

В Англии Служба юридической помощи малоимущим была создана в 1945 г. <11>. На протяжении всей второй половины XX века бесплатную юридическую помощь в Англии оказали "дежурные" частнопрактикующие адвокаты (солиситоры), труд которых оплачивался правительством из специальных фондов <12>. К 1972 г. в Англии сложились существующие до сих пор системы такой помощи: -------------------------------- <11> Там же. С. 60. <12> См.: Апарова Т. В. Организация и функция адвокатуры в зарубежных странах. Правовая помощь малоимущим / Отв. ред. Решетникова Ф. М. М.: ВНИИ Сов. гос. стр-ва и законодательства. 1991. С. 56 - 58.

- бесплатная консультация и содействие; - представительство по гражданским делам; - защита в уголовном процессе <13>. -------------------------------- <13> Там же. С. 103.

По мнению О. В. Поспелова, в Англии существует сильное предубеждение против государственных адвокатов <14>. -------------------------------- <14> См.: Поспелов О. В. Формы адвокатских образований в XX в. за рубежом и в России // "Черные дыры" в Российском законодательстве. 2006. N 1. С. 186.

В Нидерландах к концу XX века в системе так называемой социальной адвокатуры насчитывалось 90 центров юридической помощи (существуют с 1948 г.); свыше 50 добровольных юридических магазинов (существуют с 1969 г.); 20 бюро юридической помощи (существуют с 1974 г.) <15>. Первая схема юридической помощи, финансируемой государством, была введена в Нидерландах в 1957 году по инициативе самой адвокатуры и опиралась только на частных адвокатов. К началу 80-х годов 16 процентов голландских адвокатов работали исключительно с поручителями (доверителями), обращающимися в бюро юридической помощи. -------------------------------- <15> См.: Голландская правовая культура / Отв. ред. В. В. Бойцова и Л. В. Бойцова. М.: Изд-во "Легат", 1998. С. 115 - 117.

В других западноевропейских государствах, в том числе во Франции, ФРГ, Швеции, Финляндии, сходные программы юридической помощи малоимущим начаты в 70-е годы, однако до 90-х годов безусловными лидерами в этой области среди европейских стран оставались Великобритания и Нидерланды. Исследуя природу и сущность западноевропейской адвокатуры, нельзя обойти стороной проявившиеся в последние 25 - 30 лет тенденции в адвокатуре, смысл которых сводится к тому, что адвокаты в своей работе должны применять и использовать основы предпринимательской деятельности, управляемой только экономическими законами. Процесс этот, как полагает О. В. Поспелов, стал стремительно развиваться в 1980-е годы в американской бизнес-адвокатуре в связи с бурным ростом ценных бумаг, который она тогда обслуживала. Повышение доходности бизнес-адвокатуры привело к тому, что адвокаты начали рассматривать свою профессию как обычный доходный бизнес. Адвокатские фирмы стали восприниматься адвокатами прежде всего как коммерческие предприятия, адвокатская деятельность превратилась в один из потребительских товаров <16>. Коммерциализация стала отличительной особенностью большинства американских адвокатских фирм и индивидуально практикующих адвокатов "юридическая профессия стала профессией выписывания счетов, ее члены утратили представление о своей профессии как о служении обществу" <17>. При этом преследование адвокатами финансовой выгоды, по мнению О. В. Поспелова, сопровождалось снижением профессионализма значительной части адвокатов, работающих в адвокатских фирмах. Таковы итоги и социологических опросов американских судей местных и федеральных судов, а также клиентов - корпораций, юридические услуги которым оказывают адвокатские фирмы <18>. -------------------------------- <16> Поспелов О. В. Указ. соч. С. 186. <17> Мюллерат Р. Профессионализм адвокатов и коммерциализация // Адвокат (газета). 1999. N 9. С. 11. <18> Там же. С. 11.

Стандарты американской адвокатуры все чаще стали браться за образец европейскими адвокатскими фирмами. Так, голландцы первыми после американцев создали "мегаюридические фирмы", оказывающие услуги бизнесу. Все это не могло не отразиться на действующем законодательстве. Так, например, кодекс профессиональной этики Американской ассоциации адвокатов предполагает, хотя и косвенно, право адвокатов на извлечение прибыли: "никогда не следует забывать, что профессия (адвоката. - Прим. автора) - отрасль отправления правосудия, а не деятельность, направленная только на извлечение прибыли" <19>. -------------------------------- <19> Там же. С. 4.

Нельзя не принимать во внимание и мнение практикующих адвокатов и студентов юридических учебных заведений, которые также считают, что доминантой профессиональной адвокатской деятельности является получение дохода, при условии соблюдения существенных черт профессии: независимости, честности, этики, личной порядочности, конфиденциальности, здравого смысла, так как адвокатская деятельность является источником средств к существованию адвокатов и их семей, и в силу данного факта адвокаты вынуждены при оказании адвокатских услуг соблюдать общепризнанные стандарты организационного, финансового и рекламного менеджмента (там, где это прямо не запрещено законом). Вне всякого сомнения, адвокатская деятельность должна адаптироваться (адаптация означает изменение второстепенного, вспомогательного, например, сложившихся привычек, при сохранении сущности) к текущим изменениям в мире, таким как глобализация, развитие коммуникаций, конкуренция. Следует подчеркнуть, что национальные законы об адвокатуре и адвокатской деятельности по-разному подходят к регулированию вопросов несовместимости профессиональной деятельности адвокатов. Так, например, во Франции адвокатская профессия несовместима с любой коммерческой деятельностью, со службой по найму, с замещением и исполнением любой государственной должности. Адвокат имеет право заниматься преподавательской, научной и иной творческой деятельностью, быть запасным судьей при Больших трибуналах, членом комиссии по социальному страхованию. Греческому адвокату разрешено заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью. Греческое адвокатское право строго придерживается правил локализации. Это означает, что адвокат, допущенный для работы в Высшем суде земли, должен открыть в этом округе свою канцелярию. Открытие представительства вне места нахождения основного бюро (конторы) запрещается. Исключением из этого правила является открытие представительства в одной из европейских стран. Подобного правила придерживаются и другие страны. В то же время анализ организационно-правовых форм адвокатской деятельности показывает, что окончательное решение по данному вопросу еще далеко не принято. Вне всякого сомнения, основной организационно-правовой формой для адвокатских образований рассматриваемых стран является некоммерческое партнерство (объединение гражданского права) <20>, однако некоммерческое партнерство не является универсальной организационно-правовой формой существования адвокатских образований. -------------------------------- <20> См.: Nerlich Jorg. Multinational und transnationale Anwaltssozietaten in Europa. Bonn, 2004. S. 48.

В четырех странах ЕС: Дании, Англии, Уэльсе, Северной Ирландии, Нидерландах и Франции адвокатские образования могут быть созданы в форме хозяйственных обществ. Кроме прочего, во Франции и Нидерландах адвокатские объединения могут быть созданы в форме адвокатских холдингов. В Дании в январе 1990 г., после внесения изменений в Закон об оказании юридической помощи, стало возможным создание адвокатской акционерной компании. Возможным также является создание адвокатского образования в форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества. В этом случае учредителями общества должны выступать только адвокаты. Данные ограничения направлены на защиту адвокатов, так как в случае возможности создания хозяйственных адвокатских корпораций с участием неадвокатов последние могут получить контроль над адвокатской компанией. Британские солиситоры также могут действовать в рамках акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. При этом в Британии учредителями наравне с солиситорами могут быть и иные лица. Защитой от влияния третьих лиц является правило о том, что любая сделка, направленная на обременение общества, требует единогласного решения учредителей. Кроме прочего, во Франции и Нидерландах адвокатские объединения могут быть созданы в форме адвокатских холдингов. Таким образом, действующее законодательство об адвокатуре стран Дании, Англии, Уэльса, Северной Ирландии, Нидерландов и Франции допускает создание адвокатских образований в форме хозяйственного общества. Учитывая данные обстоятельства, Международной ассоциацией юристов разработаны правила оказания юридических услуг в рамках так называемой междисциплинарной практики (МДП).

Название документа