Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ: ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ

М. Ю. ТИХОМИРОВ

Тихомиров М. Ю., кандидат юридических наук.

Состав участников

Основополагающие правила об участниках общества с ограниченной ответственностью установлены в ст. 7 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1> (далее - Закон), которая развивает нормы ст. ст. 66 и 88 ГК РФ. Подобные положения предусмотрены и акционерным законодательством Российской Федерации (ст. 10 Федерального закона "Об акционерных обществах"). -------------------------------- <1> Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ (в редакции Федеральных законов от 11 июля 1998 г. N 96-ФЗ, от 31 декабря 1998 г. N 193-ФЗ, от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ, от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 138-ФЗ).

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. При этом федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах (см. п. 1 ст. 7 Закона). Из смысла данной нормы следует, что в составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть: а) только граждане (гражданин); б) только юридические лица (юридическое лицо); в) одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо) <2>. -------------------------------- <2> См. также: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". 4-е изд., доп. и перераб. / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2007 (http://www. urkniga. ru).

Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (см. ст. 21 ГК РФ). Поэтому учредителями общества могут быть только дееспособные граждане, т. е. те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься предпринимательской и иной не запрещенной деятельностью, отвечать за причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и т. п. По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме по достижении 18-летнего возраста. Однако когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший этого возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Кроме того, объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным при определенных условиях (эмансипация) также является юридическим фактом, позволяющим такому несовершеннолетнему своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. В ст. 27 ГК РФ установлено, что несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту (имеется в виду - на постоянной основе), либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда. После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам. Таким образом, учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст. 27 ГК РФ. Следует обратить внимание на то, что в соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (кроме открытых акционерных обществ). Чаще всего в законодательстве встречаются запреты для отдельных категорий лиц на занятие предпринимательской деятельностью. Таковы, например, правила, установленные Федеральным законом от 27 июля 2004 г. "О государственной гражданской службе Российской Федерации" <3>, ст. 17 которого запрещает гражданскому служащему осуществлять предпринимательскую деятельность (подп. 3 п. 1), приобретать в случаях, установленных федеральным законом, ценные бумаги, по которым может быть получен доход (подп. 4 п. 1). Подобные запреты установлены также в отношении муниципальных служащих, судей, депутатов представительных органов и некоторых других категорий физических лиц. -------------------------------- <3> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215; 2006. N 6. Ст. 636.

Если запрет на ведение предпринимательской деятельности толковать расширительно, то, казалось бы, он должен применяться в отношении указанных выше категорий граждан, занимающих должность или осуществляющих деятельность, несовместимую с предпринимательством. Однако имеются ли юридические основания для такого толкования норм, устанавливающих запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью? В связи с этим целесообразно иметь в виду следующее. Субъектами предпринимательской деятельности <4> могут быть граждане и юридические лица. Строго говоря, создание (учреждение) юридического лица или участие в нем - это не предпринимательская деятельность гражданина, а единичный волевой акт, свидетельствующий лишь о предприимчивости гражданина-учредителя. После создания и государственной регистрации юридического лица предпринимательскую деятельность осуществляет не гражданин-учредитель, а созданное им юридическое лицо от своего имени и под свою ответственность. -------------------------------- <4> См. определение предпринимательской деятельности, установленное в п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Несмотря на наличие множества теорий и многогранность понятия юридического лица, российские цивилисты едины в том, что юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени <5>. Очевидно, что юридическое лицо и физическое лицо - это два разных субъекта права, каждый из которых обладает обособленным имуществом, самостоятельно участвует в гражданском обороте от своего имени и на свой риск несет самостоятельную имущественную ответственность. Поэтому предпринимательская деятельность гражданина путем участия в учреждении юридического лица невозможна в принципе. Что же касается предпринимательской деятельности физического лица (индивидуальной предпринимательской деятельности), то она может осуществляться гражданином только непосредственно, без образования юридического лица, от своего имени, на свой риск и под свою ответственность. -------------------------------- <5> См., например: Гражданское право: Учебник. 5-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2002. Т. 1. С. 127.

Данный вывод подтверждается нормами современного законодательства. Так, в содержание правоспособности граждан ст. 18 ГК РФ включает, в частности, права: заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Таким образом, ГК РФ различает: а) предпринимательскую деятельность гражданина, т. е. деятельность, которую данный гражданин осуществляет непосредственно; б) создание гражданином юридического лица, т. е. имеющий самостоятельное правовое значение волевой акт, влекущий юридические последствия, но не относящийся к предпринимательской деятельности гражданина <6>. -------------------------------- <6> Подробнее см.: Тихомиров М. Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. 2-е изд., доп. и перераб. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2006 (http://www. urkniga. ru).

Поэтому установленные законодательством запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью не позволяют таким лицам выступать в гражданском обороте в качестве индивидуальных предпринимателей. Что же касается участия указанных граждан в юридических лицах, то приведенные выше рассуждения и буквальное толкование понятия "предпринимательская деятельность" не дают оснований для того, чтобы приравнивать такое участие к занятию предпринимательской деятельностью. Если законодатель, устанавливая названные запреты, имел в виду также ограничение участия отдельных категорий граждан в юридических лицах, то соответствующие нормы, с нашей точки зрения, должны быть сформулированы более определенно и недвусмысленно. Это возможно путем внесения необходимых изменений и дополнений в действующие законодательные акты как федерального, так и регионального уровней. Примером достаточно ясной формулировки такого рода норм может служить действующее правило п. 2 ст. 21 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <7>, согласно которому руководитель унитарного предприятия не вправе, в частности, быть учредителем (участником) юридического лица, заниматься предпринимательской деятельностью. -------------------------------- <7> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2003. N 50. Ст. 4855.

Юридическое лицо по общему правилу может быть участником общества с ограниченной ответственностью в силу своей правоспособности (см. ст. 49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Однако данное правило не распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица, - они, согласно п. 6 ст. 98 ГК РФ, не вправе быть единственным участником другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица (см. также абзац третий п. 2 ст. 7 Закона). Если же в обществе несколько участников, то хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником. Необходимо учитывать также установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в хозяйственных обществах. Например, учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, в том числе с использованием для этих целей доходов учреждения от разрешенной ему деятельности (п. 4 ст. 66, п. 2 ст. 298 ГК РФ) <8>. -------------------------------- <8> См. также: Комментарий к Федеральному закону "Об автономных учреждениях" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2007 (http://www. urkniga. ru).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) обществ с ограниченной ответственностью, за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть, с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. ст. 6 и 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"). Пункт 2 ст. 7 Закона запрещает государственным органам и органам местного самоуправления выступать учредителями общества с ограниченной ответственностью, кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена федеральными законами. Вслед за Законом "Об акционерных обществах", вступившим в силу с 1 января 1996 г., Закон с 1 марта 1998 г. установил аналогичный запрет в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Напомним, что в п. 4 ст. 66 ГК РФ содержится общая норма, согласно которой государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Ей корреспондирует специальная норма Закона. Указанный запрет действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении Пленума от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <9> дали разъяснение о том, что акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. хозяйственных обществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать такие общества предоставлено соответствующим органам федеральным законом или иными правовыми актами, изданными до введения в действие ГК РФ. -------------------------------- <9> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

Недействительными признаются также сделки, связанные с приобретением после введения в действие ГК РФ государственными органами или органами местного самоуправления, не уполномоченными на то в соответствии с законом, акций акционерных обществ либо доли в уставном капитале иных хозяйственных обществ. В случаях, когда учредителем хозяйственного общества, созданного и зарегистрированного до 8 декабря 1994 г., в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие ГК РФ его учредителем признаются соответственно Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование. Одним из случаев, когда федеральным законом предусмотрено иное, является право специализированных учреждений, осуществляющих продажу федерального имущества в процессе его приватизации, осуществлять от имени Правительства РФ функции по продаже приватизируемого федерального имущества (ст. 6 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества"). В соответствии с подп. 13 п. 11 раздела II Устава специализированного государственного учреждения при Правительстве РФ "Российский фонд федерального имущества" <10> указанное учреждение выступает по поручению Правительства РФ учредителем (участником, акционером) хозяйственных обществ. -------------------------------- <10> Утвержден Постановлением Правительства РФ от 25 декабря 2002 г. N 925 // СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5229.

При решении вопроса о возможном субъектном составе учредителей того или иного общества с ограниченной ответственностью необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством, регулирующим специфические сферы деятельности (банковскую, страховую и др.). Например, такие правила содержат Положения ЦБР от 19 марта 2003 г. N 218-П о порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций и от 19 апреля 2005 г. N 268-П о порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации и другие нормативные правовые акты. Второй абзац п. 2 ст. 7 Закона допускает учреждение общества с ограниченной ответственностью одним лицом (гражданином или юридическим лицом), которое становится его единственным участником. Ограничение здесь установлено только одно - учредителем и участником такого общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Заметим, что зарубежное законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, как правило, требует наличия в таком обществе не менее двух учредителей. Однако в Германии Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. допускается возможность создания подобных корпораций одним лицом. ГК РФ и Закон восприняли указанное правило. Если общество учреждено одним лицом, данное лицо становится и его единственным участником, что, однако, не исключает в дальнейшем возможности приема третьих лиц в состав участников общества с соблюдением установленных Законом правил об увеличении уставного капитала, изменении устава и др. В этом случае участник, учредивший общество, будет продолжать оставаться его единственным учредителем, но общество уже не будет являться хозяйственным обществом с единственным участником. И наоборот, общество с ограниченной ответственностью, имеющее несколько участников, может впоследствии трансформироваться в общество с одним участником. Это возможно, например, в случае выхода (ст. 26) или исключения (ст. 10) участников из общества, разделения общества с ограниченной ответственностью с передачей его прав и обязанностей вновь созданным обществам (ст. 54 Закона), каждое из которых состоит из одного лица, и в других случаях. Как уже отмечалось, общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. К обществам с ограниченной ответственностью с одним участником применяются правила, предусмотренные Законом. Исключение составляют случаи, когда для таких обществ им установлены специальные нормы (например, второй абзац п. 1 ст. 11, ст. 39) или когда применение его общих норм вступило бы в противоречие с самой сущностью соответствующих отношений. Как установлено п. 3 ст. 7 Закона, число участников общества не должно быть более 50. Если число учредителей общества превысит 50, т. е. в хозяйственном обществе будут участвовать 51 и более лиц, то такое общество должно изначально создаваться в форме открытого акционерного общества, поскольку в силу п. 3 ст. 7 Закона оно не может быть создано в качестве общества с ограниченной ответственностью и в силу п. 2 ст. 10 Федерального закона "Об акционерных обществах" не может создаваться в виде закрытого акционерного общества. Если в процессе деятельности общества в результате приема в состав его участников третьих лиц, слияния обществ или других обстоятельств общее количество участников станет равно или более 51, то такое общество обязано преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив (о преобразовании общества с ограниченной ответственностью см. ст. 56 Закона). Для подготовки и проведения преобразования Закон в качестве общего правила отводит один год с того момента, когда количество участников соответствующего общества превысило 50 лиц. Этот момент определяется по дате вступления в силу решения органа общества, согласно которому число его участников превысило допускаемый Законом предел. В случае несоблюдения требований императивных норм, установленных п. 3 ст. 7 Закона, общество с ограниченной ответственностью подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке на основании п. 2 ст. 61 и ст. 88 ГК РФ (о ликвидации общества см. ст. ст. 57, 58 Закона).

Фирменное наименование и место нахождения общества

Основные правила о фирменном наименовании и месте нахождения коммерческой организации, в частности общества с ограниченной ответственностью, содержащиеся в ст. ст. 54 и 87 ГК РФ, воспроизведены в ст. 4 Закона. Одновременно указанная статья конкретизирует соответствующие общие положения ГК РФ и вводит новые правила. Общество с ограниченной ответственностью должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках (п. 1 ст. 4 Закона). Под фирменным наименованием понимается наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, служащее индивидуализации этой организации в правоотношениях, субъектом которых она является. Полное и сокращенное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке должны быть зафиксированы на русском языке в уставе общества (см. ст. 12 Закона), а полное фирменное наименование - также в круглой печати общества (см. п. 5 ст. 2 Закона). Полное фирменное наименование общества обязательно должно содержаться в штампах и на бланках соответствующего общества (если указанные средства индивидуализации у него имеются). Помимо обозначения фирменного наименования на русском языке, которое является обязательным, общество вправе использовать его также на одном или нескольких языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Во втором абзаце п. 1 ст. 4 Закона установлены обязательные требования к содержанию полного и сокращенного фирменного наименования общества с ограниченной ответственностью: полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру "ООО". Общество с ограниченной ответственностью вправе использовать любое фирменное наименование, не повторяющее полностью существующие наименования юридических лиц (сведения о наименованиях юридических лиц, прошедших государственную регистрацию, можно получить из Единого государственного реестра юридических лиц) и не содержащее слов и словосочетаний, на использование которых оно не имеет права (например, нельзя включить словосочетание "страховая компания" в фирменное наименование организации, учредительные документы которой не отвечают требованиям, предъявляемым к учредительным документам такого типа организаций). При этом в полное наименование общества обязательно должны быть включены слова "с ограниченной ответственностью", а в сокращенное - указанные слова или аббревиатура "ООО". Полное фирменное наименование общества может выглядеть, например, следующим образом: "Общество с ограниченной ответственностью "Завод полиграфической фольги". Сокращенное фирменное наименование в этом случае можно обозначить как "ООО "ЗПФ" или "Общество с ограниченной ответственностью "ЗПФ". Третий абзац п. 1 ст. 4 Закона содержит норму, которая в качестве общего правила запрещает использование в фирменном наименовании общества с ограниченной ответственностью иных терминов и аббревиатур, отражающих его организационно-правовую форму, в том числе заимствованных из иностранных языков, что является вполне обоснованным. Дело в том, что в отечественной практике в силу непродуманного подражания фирменным наименованиям, используемым в практике зарубежных корпораций, иногда встречаются наименования типа "Общество с ограниченной ответственностью "Юпитер" Ltd." или "Общество с ограниченной ответственностью "Юпитер" J. S.C." и т. п. Наименования первого типа тавтологичны, второго - содержат указания на разные по сути организационно-правовые формы. Если в фирменное наименование действующего общества с ограниченной ответственностью включены слова "Россия" или "Российская Федерация" либо образованные на их основе слова или словосочетания, целесообразно иметь в виду, что с 1 января 2008 г. (с даты вступления в силу части четвертой ГК РФ) подп. 1 п. 4 ст. 1473 ГК РФ устанавливает запрет на включение в фирменное наименование полных или сокращенных наименований Российской Федерации, иностранных государств, а также слов, производных от таких наименований. Этот запрет применяется в отношении всех коммерческих организаций, за исключением государственных унитарных предприятий и акционерных обществ в случаях, указанных в п. 4 ст. 1473 ГК РФ. Фирменное наименование подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией общества с ограниченной ответственностью. После этого в соответствии со ст. 138 ГК РФ обществу принадлежит исключительное право на фирменное наименование, составляющее элемент его интеллектуальной собственности. Использование третьими лицами данного средства индивидуализации, являющегося объектом исключительных прав, возможно только с согласия правообладателя. Неправомерное использование чужого зарегистрированного фирменного наименования влечет обязанность нарушителя по требованию обладателя права прекратить его использование и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Закон не содержит норм о допустимости или недопустимости отчуждения права на фирменное наименование. В связи с этим целесообразно обратить внимание на то, что п. 2 ст. 1474 части четвертой ГК РФ, вступающей в силу с 1 января 2008 г., устанавливает правило, согласно которому распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается. С января будущего года право юридического лица на фирменное наименование регулируется ст. ст. 1473 - 1476 части четвертой ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 4 Закона место нахождения общества с ограниченной ответственностью определяется местом его государственной регистрации. Напомним, что одновременно с введением в действие Федерального закона от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <11> с 1 июля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон от 21 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" <12>, которым были внесены изменения, в частности, в ГК РФ и Закон. -------------------------------- <11> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. I). Ст. 5037; 2004. N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2722. <12> СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093.

В действующей редакции п. 2 ст. 4 Закона изложен в императивной норме. Он более не допускает существовавшей прежде возможности установить в учредительных документах общества, что местом его нахождения является не место государственной регистрации общества, а место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности общества. Это связано с унификацией норм гражданского законодательства. По-новому сформулирован и п. 2 ст. 54 ГК РФ, согласно которому место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации; в настоящее время других вариантов ГК РФ не допускает. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. На этих же правилах основана формулировка п. 2 ст. 8 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", определяющего место государственной регистрации. Место нахождения общества с ограниченной ответственностью имеет значение для осуществления его прав и обязанностей в сфере гражданского, административного, трудового и ряда других отраслей права, гражданского, арбитражного процесса. Например, ст. 316 ГК РФ связывает место исполнения денежного обязательства с местом нахождения юридического лица - кредитора в момент возникновения обязательства <13>; согласно общему правилу ст. 35 АПК РФ иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения ответчика. -------------------------------- <13> См. также п. 1 Постановления от 9 декабря 1999 г. N 90/14.

Отметим еще одно обстоятельство. Федеральный закон от 21 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" исключил из ст. 4 Закона п. 3, возлагавший на общество юридические обязанности: а) иметь почтовый адрес, б) уведомлять о его изменении органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц. Почтовый адрес может совпадать с местом нахождения общества, но может быть и иным. Указывать почтовый адрес в уставе общества с ограниченной ответственностью вряд ли целесообразно, так как при изменении такого адреса требуются и изменения устава.

Порядок учреждения общества

Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью определяет ст. 11 Закона, которая развивает нормы, установленные п. 1 ст. 89 ГК РФ, и учитывает сложившуюся в процессе их реализации практику. В данной статье регулируется порядок создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения. Нормы ст. 11 Закона являются императивными, однако последовательность расположения норм данной статьи не полностью совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию общества, о чем подробнее будет сказано ниже. В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества, являющиеся учредительными документами общества. Если общество учреждается одним лицом, то учредительным документом общества является только устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор. Таким образом, у общества с ограниченной ответственностью должны быть два учредительных документа - учредительный договор и устав (ст. 89 ГК РФ и ст. 11 Закона). Это отличает данный вид хозяйственных обществ от акционерных обществ, имеющих один учредительный документ - устав акционерного общества (ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах") <14>. -------------------------------- <14> См. подробнее: Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под ред. М. Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М. Ю., 2007 (http://www. urkniga. ru).

Законом предусмотрено лишь одно исключение из общего правила на случай, когда у общества с ограниченной ответственностью только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имеет, как и акционерное общество, один учредительный документ - устав, но если в дальнейшем число его участников увеличится, между ними заключается учредительный договор, который наряду с уставом становится вторым учредительным документом общества с ограниченной ответственностью. Содержание устава и учредительного договора общества с ограниченной ответственностью определяется правилами ст. 12 Закона, которые будут рассмотрены ниже. Последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так: а) подготовка проектов учредительного договора и устава общества, а также проектов решений по вопросам, указанным в п. 1 ст. 11 Закона; б) согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов; в) подготовка собрания учредителей по вопросам, связанным с принятием решений об избрании исполнительных органов общества, утверждении денежной оценки вкладов участников (при их внесении в неденежной форме), других необходимых решений, заключением учредительного договора и утверждением устава общества, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания; г) проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам с соблюдением требований п. 1 ст. 11 Закона, а также заключение учредительного договора и утверждение устава общества (по желанию учредителей учредительному договору может быть придана нотариальная форма); д) открытие счета в банке и внесение необходимой части вкладов в уставный капитал создаваемого общества в соответствии с учредительным договором, но не менее 50%; е) оплата государственной пошлины и представление учредительных и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Решения учредителей общества по вопросам, указанным в п. 1 ст. 11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также удостоверить решение круглой печатью. При этом результаты указанных решений должны быть отражены и в учредительном договоре, в частности о составе органов общества, размерах долей участников и др. (см. ст. 12 Закона). В случае, когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, в решении об учреждении общества достаточно отразить: а) факт учреждения общества с определенным фирменным наименованием и местом нахождения; б) факт утверждения устава общества; в) принципы образования органов управления общества, на основе которых подготовлены соответствующие разделы устава, и факт принятия учредителем на себя обязанностей единоличного исполнительного органа общества, если данное обстоятельство имеет место; г) размер уставного капитала, денежную оценку ценных бумаг, других вещей или имущественных либо иных прав, имеющих денежную оценку, либо денежную сумму, которые подлежат внесению учредителем в качестве вклада в уставный капитал создаваемого общества, и порядок оплаты уставного капитала. Поскольку при учреждении общества с ограниченной ответственностью одним лицом не заключается учредительный договор, целесообразно, чтобы решение о его учреждении, принимаемое единолично, содержало также права, обязанности и последовательность действий учредителя при создании общества. Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку (см. абзац третий п. 1 ст. 11 Закона). Здесь следует иметь в виду, что в соответствии с п. 17 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <15> в качестве вклада в имущество хозяйственного общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т. п.) или ноу-хау таким вкладом быть не может. Однако в качестве вклада возможно признание права пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, зарегистрированным в порядке, предусмотренном законодательством. -------------------------------- <15> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

Четвертый абзац п. 1 ст. 11 Закона устанавливает императивные правила принятия решений, связанных с учреждением общества. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом и учредительными документами общества. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества (п. 2 ст. 11 Закона). В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т. п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами. О понятии солидарной обязанности (ответственности) см. ст. ст. 322 - 325 ГК РФ. Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Понятие "федеральный закон", использованное в приведенном положении п. 3 ст. 11 Закона, следует толковать расширительно: оно охватывает как Федеральный закон от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <16>, так и любые другие федеральные законы, которыми могут быть определены особенности учреждения общества с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов. При этом Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" регламентирует, в частности, отношения, связанные с созданием и ликвидацией коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст. 20), созданием и ликвидацией филиалов иностранных юридических лиц (ст. ст. 21, 22). Нормативное определение понятия "иностранный инвестор" установлено в ст. 2 указанного Федерального закона. -------------------------------- <16> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3034; 2003. N 50. Ст. 4855; 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3128; 2006. N 23. Ст. 2382.

Однако нужно иметь в виду, что Закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством о банках и банковской деятельности и законодательством о страховании. В силу этого обстоятельства особенности учреждения обществ с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются также другими федеральными законами, регулирующими, например, банковскую, страховую деятельность и некоторые другие специфические отношения. Согласно ст. 20 Закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" создание коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. При этом изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <17>. Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 указанного Закона). -------------------------------- <17> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. I). Ст. 5037; 2004. N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2722.

Учредительные документы

Основные положения об учредительном договоре и уставе общества с ограниченной ответственностью содержатся в ст. 12 Закона. Она основывается на нормах ст. ст. 52 и 89 ГК РФ, но при этом устанавливает правила, отражающие специфику учредительных документов хозяйственного общества данного вида. В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества (см. п. 1 ст. 12 Закона). Учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, являющийся его учредительным документом, существенно отличается от договора о создании акционерного общества, который не относится к числу учредительных документов (см. п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 Закона "Об акционерных обществах"), поскольку имеет значение лишь договора о совместной деятельности. Прежде всего это отличие состоит в том, что договор о создании акционерного общества необходим только при создании общества и утрачивает силу с момента его государственной регистрации в связи с исполнением сторонами своих обязательств, связанных с достижением указанной цели. Учредительный договор общества с ограниченной ответственностью не прекращает своего действия после создания общества, поскольку совместная деятельность учредителей по созданию общества является лишь одним из элементов комплексного предмета данного договора. В таком учредительном договоре главными являются сохраняющие свое значение вплоть до прекращения общества положения о его создании, а также основополагающие для данного общества правила и нормы, перечисленные в п. 1 ст. 12 Закона. В соответствии с Постановлением N 90/14 от 9 декабря 1999 г. учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования. Такой договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом для данного договора как учредительного документа. Учредительный договор заключается в простой письменной форме и подписывается всеми учредителями общества. Это не лишает учредителей права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей общества. Поэтому органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, не вправе требовать от учредителей общества нотариального удостоверения такого договора. В случае, когда у общества с ограниченной ответственностью один учредитель, нормы, установленные в п. 1 ст. 12 Закона, не применяются. В п. 1 ст. 12 Закона синтезированы требования ГК РФ, предъявляемые к учредительным договорам всех юридических лиц (ст. 52) и положения п. 2 ст. 89, относящиеся к учредительному договору общества с ограниченной ответственностью. В рассматриваемом пункте элементы содержания учредительного договора изложены в виде исчерпывающего перечня. Практически это означает, с одной стороны, что все перечисленные здесь вопросы необходимо разрешить именно в учредительном договоре, а не в уставе общества, а с другой - что любые требования третьих лиц о включении в учредительный договор дополнительных сведений, выходящих за пределы данного перечня, будут являться неправомерными. В то же время целесообразно иметь в виду, что учредители общества с ограниченной ответственностью при необходимости могут урегулировать в учредительном договоре и другие, помимо перечисленных в Законе, отношения. В судебно-арбитражной практике возникал вопрос, относятся ли данные о государственной регистрации учредителей общества к сведениям, которые должны быть указаны в таком договоре. С учетом предмета и значения учредительного договора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ пришел к выводу, что ответ на этот вопрос должен быть отрицательным. Указание в учредительном договоре неточных данных о государственной регистрации учредителя (участника), исходя из характера таких сведений и юридической природы учредительного договора, само по себе не может служить основанием для признания договора ничтожным в части вхождения этого лица в состав учредителей (участников) общества со ссылкой на то, что такое юридическое лицо не существует <18>. -------------------------------- <18> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 марта 2001 г. N 7067/00 // Вестник ВАС РФ. 2001. N 8. С. 46.

Пункт 2 ст. 12 Закона предусматривает обязательные требования к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью и допускает возможность включения в него иных, помимо обязательных, сведений, не противоречащих федеральным законам. Устав общества должен содержать: - полное и сокращенное фирменное наименование общества; - сведения о месте нахождения общества; - сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; - сведения о размере уставного капитала общества; - сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; - права и обязанности участников общества; - сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; - сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; - сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; - иные сведения, предусмотренные Законом. Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным законам. Устав общества с ограниченной ответственностью является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (см. ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами (см. ст. 53 ГК РФ), устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества - общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества (если он образован), единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором). Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только для тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также для третьих лиц, например для лиц, относящихся к персоналу общества. На основании своего устава и учредительного договора общество с ограниченной ответственностью в лице соответствующего органа управления выступает участником гражданского оборота, субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. Устав с учетом общих требований законодательства индивидуализирует юридический статус конкретного общества. Правовые нормы, устанавливающие обязательные требования к уставам обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в п. 2 ст. 52 ГК РФ (общие требования к уставам любых юридических лиц), в п. 2 ст. 89 ГК РФ (требования к учредительным документам обществ с ограниченной ответственностью), в п. 2 ст. 11 и ряде других статей Закона. Пункт 2 ст. 12 Закона обобщает и конкретизирует упомянутые нормы ГК РФ, а также содержит отсылку к иным положениям, предусмотренным Законом в качестве обязательных для включения в устав. Таким образом, перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества с ограниченной ответственностью, установленный в п. 2 ст. 12 Закона, не является исчерпывающим. В данной норме предусмотрено правило о том, что устав должен содержать и иные сведения, предусмотренные Законом. Во-первых, это сведения, отражаемые в уставе в связи с теми или иными юридическими фактами (создание филиала, уменьшение или увеличение уставного капитала и др.). При учреждении общества такие обстоятельства либо отсутствуют, либо в принципе не могут иметь места, однако из этого правила имеются исключения. Во-вторых, в императивных нормах Закона установлена обязательность указания в уставе определенных сведений независимо от каких-либо условий. К сведениям первой группы относятся следующие сведения: - о всех созданных филиалах и открытых представительствах общества (п. 5 ст. 5); - об изменениях, связанных с увеличением уставного капитала общества (ст. 19); - об изменениях, связанных с уменьшением уставного капитала общества (ст. 20); - об изменениях, связанных с перераспределением, продажей или погашением долей, принадлежащих обществу (ст. 24); - о порядке создания и размерах резервного и иных фондов общества, если указанные фонды создаются (ст. 30); - о порядке образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, порядке прекращения полномочий членов этого органа и компетенции его председателя, если данный орган в обществе создается (п. 2 ст. 32); - о правилах образования и функциях ревизионной комиссии (ревизора) (п. 6 ст. 32), а также о порядке работы ревизионной комиссии (ревизора) (ст. 47), создаваемой (избираемого) в обществах, имеющих более 15 участников, в обязательном порядке, в остальных - по желанию участников; - о количестве членов и сроке деятельности коллегиального исполнительного органа общества, порядке его деятельности и принятия решений, если его образование предусмотрено уставом (ст. 41). К сведениям второй группы относятся сведения: - о сроке проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 34); - о порядке проведения общего собрания участников общества (ст. 37); - о сроке, на который избирается единоличный исполнительный орган общества (ст. 40). Кроме того, в Законе содержится множество диспозитивных норм, предоставляющих учредителям общества право (но не обязывающих их) включить в устав определенные дополнительные правила, например: о дополнительных правах (п. 2 ст. 8) и дополнительных обязанностях (п. 2 ст. 9) участников общества; о видах имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал (п. 2 ст. 15); о большем по сравнению с установленным Законом числом голосов, необходимых для принятия решения об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества (п. 1 ст. 18); об установлении иного, по сравнению с установленным Законом, срока для внесения дополнительных вкладов участниками общества (п. 1 ст. 19) и многие другие. Наличие большого количества подобных норм отражает преимущественно диспозитивный характер гражданско-правового регулирования и обеспечивает участникам широкий выбор вариантов оптимизации деятельности конкретного общества. Добавим, что некоторые статьи Закона предлагают урегулировать тот или иной вопрос либо в уставе, либо в ином внутреннем документе общества. Соответствующие правила включаются в устав только по желанию участников общества, и отсутствие в нем указанных сведений не может служить основанием для признания устава общества с ограниченной ответственностью не соответствующим законодательству. Обратим внимание, что Закон обязывает включать и в устав, и в учредительный договор одинаковые по существу сведения, например о размере уставного капитала, размерах долей участников. Думается, что такое дублирование вряд ли объективно необходимо, однако на практике нельзя игнорировать соответствующие императивные нормы Закона. Норма, содержащаяся в последнем абзаце п. 2 ст. 12 Закона, является диспозитивной и применяется по усмотрению участников соответствующего общества. Исключение составляют случаи, когда федеральные законы, регулирующие банковскую и страховую деятельность, обязывают учредителей общества отразить в уставе сведения, предусмотренные этими законами. В указанной норме присутствует и императивный элемент - положения устава общества не должны содержать положений, противоречащих федеральным законам. Следует обратить внимание на то, что согласно Постановлению от 9 декабря 1999 г. N 90/14, если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, то они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление (п. 3 ст. 12 Закона). Требование любого заинтересованного лица, как это следует из буквального толкования данного пункта, обязывает общество с ограниченной ответственностью предоставлять практически любому физическому или юридическому лицу возможность ознакомления с учредительными документами общества, поскольку уже само по себе обращение лица с такой просьбой может рассматриваться как проявление его заинтересованности. Разумными допустимо считать сроки, достаточные для того, чтобы в течение рабочего дня предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документов и всех изменений и дополнений к ним. Поскольку затраты общества на изготовление копии вряд ли можно оперативно калькулировать в каждый конкретный период времени, когда такая копия изготавливается, целесообразно принимать за единицу расчета среднюю себестоимость копирования за предыдущий месяц, квартал и т. п. Понятно, что такие расчеты весьма условны, но главное - плата за предоставление копии не должна включать в себя прибыль общества. Правила, аналогичные содержащимся в п. 3 ст. 12 Закона, установлены и в акционерном законодательстве Российской Федерации (см. ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества и подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона для регистрации общества (см. п. 4 ст. 12 Закона). Такие изменения вносятся в случаях, указанных в Законе, а также в других случаях по желанию участников общества. В соответствии с подп. 1 п. 3 ст. 91 ГК РФ изменение устава общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания его участников (см. также подп. 1 п. 2 ст. 33 Закона), причем изменение размера уставного капитала с необходимостью влечет изменение устава общества. Кроме того, Закон (п. 4 ст. 12) содержит и правило, согласно которому по решению общего собрания участников общества изменения могут вноситься не только в устав, но и в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью. Внесение изменений в учредительный договор, как и изменений в устав, относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (см. подп. 3 п. 2 ст. 33 Закона). Поскольку внесение изменений и дополнений в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания его участников, вполне очевидно, что увеличение (уменьшение) уставного капитала, влекущее изменение устава и учредительного договора общества, осуществляется на основании соответствующего решения общего собрания. Закон предусматривает особенности принятия решений о внесении изменений в устав и в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью. Так, решение общего собрания участников общества о внесении изменений в учредительный договор должно быть принято всеми участниками общества единогласно (см. ст. 37). Это означает, что такое решение принимается голосами всех участников общества, а не только голосами участников, присутствующих на общем собрании. Решение о внесении изменений в устав общества с ограниченной ответственностью по общему правилу должно быть принято простым большинством голосов от общего числа голосов всех участников общества, а не только тех из них, которые присутствуют на соответствующем общем собрании. Уставом общества данное правило может быть изменено и установлено большее число голосов, необходимых для принятия такого решения (см. п. 8 ст. 37 Закона). В отдельных случаях внесения изменений в устав общества Законом на основании п. 8 ст. 37 устанавливается обязательность принятия соответствующих решений квалифицированным большинством от общего числа голосов всех участников общества. Так, при увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет имущества общества и (или) за счет дополнительных вкладов его участников и (или), если это не запрещено уставом общества, вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, согласно ст. ст. 18 и 19 Закона решения об увеличении уставного капитала должны быть приняты на общем собрании большинством не менее чем в две трети голосов от общего числа голосов участников общества (а не только голосов участников, присутствовавших на собрании). При этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов участников для принятия соответствующих решений. Любые изменения и дополнения, которые вносятся в устав или в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, в обязательном порядке подлежат государственной регистрации (общие правила такой регистрации рассматриваются ниже). Необходимость государственной регистрации изменений и дополнений, внесенных в учредительные документы общества, обусловлена смыслом п. 3 ст. 52 ГК РФ. Аналогичные императивные требования о государственной регистрации изменений учредительных документов предусмотрены и для других видов юридических лиц <19>. -------------------------------- <19> См., например: ст. 14 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Обратим внимание, что абзац второй п. 4 ст. 12 Закона устанавливает общий порядок и для государственной регистрации общества при его учреждении вновь, и для государственной регистрации изменений и дополнений в его учредительные документы. Следует иметь в виду, что это положение нельзя толковать буквально. Действительно, Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" содержит правила, определяющие общий порядок осуществления всех видов государственной регистрации юридических лиц, предусмотренных указанным Федеральным законом. Однако в Законе "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлены также специальные нормы (ст. ст. 17 - 19 гл. VI), определяющие особенности государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц. Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ <20>. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; -------------------------------- <20> Форма N Р13001 "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица". Приложение N 3 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546).

- решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица (следует обратить внимание на то, что требования к содержанию и порядку принятия такого решения были разъяснены в письме МНС России от 7 февраля 2003 г. N ММ-6-09/172@ "О применении пункта 1(б) статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц") <21>; -------------------------------- <21> Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2003. N 14.

- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; - документ об уплате государственной пошлины. В письме МНС России от 25 декабря 2003 г. N 09-1-03/5891-АЦ386 "Об оформлении документов, предоставляемых при государственной регистрации" <22> указано, что каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа документа на месте прошивки. Требование о заверении подписью должностного лица и печатью организации решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица и изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, не предусмотрены действующим законодательством. -------------------------------- <22> Приложение к газете "Учет. Налоги. Право. Официальные документы". 2004. N 4.

Для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме, утвержденной Правительством РФ <23>. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. -------------------------------- <23> Форма N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы". Приложение N 4 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546).

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством РФ, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт. Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, определен в ст. 18 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В таких случаях государственная регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица. Представление документов для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями учредительных документов юридического лица, осуществляется в общем порядке, предусмотренном ст. 9, и в сроки, указанные в ст. 8 данного Федерального закона. Если в сведения о юридическом лице вносятся изменения в связи с переменой места нахождения юридического лица, то регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения юридического лица. В случае государственной регистрации учредительных документов в новой редакции и (или) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, в Единый государственный реестр юридических лиц вносится соответствующая запись. По общему правилу, установленному в абзаце третьем п. 4 ст. 12 Закона, изменения, внесенные в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации данных изменений. Данная норма основывается на правиле, содержащемся в п. 3 ст. 52 ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. В целях защиты интересов третьих лиц ГК РФ определяет также, что юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали уже с учетом этих изменений. В этом случае, например, общество с ограниченной ответственностью не может отказаться от исполнения обязанности, ссылаясь на отсутствие регистрации изменений устава. Однако ГК РФ (п. 3 ст. 52) устанавливает и исключения из общего правила. В случаях, предусмотренных законом, изменения учредительных документов приобретают силу в ином порядке. Например, в случаях, прямо указанных в Законе, такие изменения становятся юридически значимыми для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления обществом органа, осуществляющего государственную регистрацию, о внесении соответствующих изменений. Так, согласно п. 5 ст. 5 Закона, изменения в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. Аналогичные правила предусмотрены и для акционерных обществ в Федеральном законе "Об акционерных обществах". Согласно ст. 19 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в случаях, установленных федеральными законами (например, п. 5 ст. 5 Закона), представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы, решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения. Таким образом, помимо уведомления о внесении изменений в учредительные документы, общество должно представить в регистрирующий орган еще два документа - решение о внесении изменений в учредительные документы и текст соответствующих изменений. При этом уведомление о внесении изменений в учредительные документы должно быть в обязательном порядке подписано заявителем (понятие "заявитель" определено в п. 1 ст. 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Что же касается решения о внесении изменений в учредительные документы и текста самих изменений, то они оформляются в порядке, принятом для внутреннего делопроизводства соответствующей организации. При этом целесообразно учитывать также содержание писем МНС России от 7 февраля 2003 г. N ММ-6-09/172@ "О применении пункта 1(б) статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" <24> и от 25 декабря 2003 г. N 09-1-03/5891-АЦ386 "Об оформлении документов, предоставляемых при государственной регистрации" <25>. -------------------------------- <24> Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2003. N 14. <25> Приложение к газете "Учет. Налоги. Право. Официальные документы". 2004. N 4.

В соответствии с п. 2 ст. 19 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу. Пункт 5 ст. 12 Закона содержит новую по сравнению с ГК РФ норму, определяющую приоритет правил, установленных уставом общества с ограниченной ответственностью по отношению к правилам, содержащимся в учредительном договоре. В случае коллизии норм устава и учредительного договора нормы устава считаются имеющими большую силу для третьих лиц и участников общества.

Государственная регистрация общества при его создании путем учреждения

В соответствии со ст. 13 Закона общество с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Данная статья основывается на ст. 51 ГК РФ, устанавливающей общие правила государственной регистрации юридических лиц. Согласно п. 2 ст. 16 Закона на момент государственной регистрации уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Минимальный размер уставного капитала определен в ст. 14 Закона, в соответствии с которой он должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного на дату представления документов для государственной регистрации общества. Для сравнения заметим, что для закрытого акционерного общества предусмотрен такой же размер минимального уставного капитала, а для открытого акционерного общества он должен быть не менее тысячекратной величины минимального размера оплаты труда (ст. 26 Закона "Об акционерных обществах"). Напомним, что государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным Федеральным законом. Единый государственный реестр юридических лиц является федеральным информационным ресурсом и ведется на бумажных и электронных носителях. Сведения и документы о юридическом лице, которые содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц, перечислены в ст. 5 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Указанные сведения и документы являются открытыми и общедоступными <26>, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с абзацем вторым п. 1 ст. 6 этого Закона. Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 <27>. -------------------------------- <26> См., например: Приказ ФНС России от 14 февраля 2005 г. N САЭ-3-09/40@ "Об обеспечении подготовки к публикации и издания сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц". <27> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2585; N 46. Ст. 4597; 2003. N 33. Ст. 3270; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц состоит из ГК РФ, Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Необходимо обратить внимание на то, что в соответствии со ст. 10 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Когда речь идет об обществах с ограниченной ответственностью, имеются в виду, в частности, особенности государственной регистрации кредитных организаций, которые установлены ст. ст. 12, 14 - 18 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности" <28>. При этом особенности государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями предусмотрены ст. ст. 17 - 18 указанного Закона. В этой сфере действуют также Инструкция ЦБР от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций", Положение ЦБР от 9 июня 2005 г. N 271-П "О рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, выдаче лицензий на осуществление банковских операций и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям" и другие нормативные акты ЦБР. -------------------------------- <28> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 1998. N 31. Ст. 3829; 1999. N 28. Ст. 3459, 3469; 2001. N 26. Ст. 2586; N 33. Ст. 3424; 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 27 (ч. I). Ст. 2700; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. I). Ст. 5033, 5037; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3233; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1 (ч. I). Ст. 18, 45; N 30 (ч. I). Ст. 3117; 2006. N 6. Ст. 636; N 19. Ст. 2061.

Следует отметить, что понятие "государственная регистрация юридических лиц" охватывает не один, а три вида административных актов. Эти акты являются индивидуальными правовыми актами, актами применения права, которые не имеют нормативного значения <29>. Указанные акты совершаются путем внесения соответствующих сведений о юридическом лице в государственный реестр. -------------------------------- <29> Индивидуальные (ненормативные) правовые акты направлены на реализацию норм права в связи с конкретным делом, в отношении определенного лица. Они вызывают возникновение, изменение или прекращение конкретных правоотношений, прав и обязанностей точно определенных субъектов. В отличие от нормативных правовых актов индивидуальные акты не устанавливают, не изменяют и не отменяют общеобязательные долгосрочные правила поведения для неопределенного круга лиц, рассчитанные на неоднократное применение.

К актам государственной регистрации юридических лиц относятся: - правообразующие акты, устанавливающие факт приобретения юридическим лицом правоспособности; - правоизменяющие акты, которые фиксируют изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, и изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц; - правопрекращающие акты, устанавливающие факт прекращения юридического лица. Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционном законом от 17 декабря 1997 г. "О Правительстве Российской Федерации" <30>. Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <31> был установлено, что Министерство РФ по налогам и сборам является уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, а с 1 января 2004 г. - также крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей. Впоследствии МНС России преобразовано в Федеральную налоговую службу (ФНС России), подразделения которой осуществляют государственную регистрацию в настоящее время. -------------------------------- <30> СЗ РФ. 1997. N 51. Ст. 5712; 1998. N 1. Ст. 1; 2004. N 25. Ст. 2478; N 45. Ст. 4376; 2005. N 23. Ст. 2197. <31> СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872; 2003. N 18. Ст. 1715; N 38. Ст. 3667; РГ. 2004. 13 марта.

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию юридических лиц определены в ст. 333.33 НК РФ. Правила, установленные в ст. ст. 8 - 11 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", имеют универсальное значение и применяются в случаях: а) государственной регистрации юридических лиц при их создании путем учреждения; б) государственной регистрации юридических лиц при их создании путем реорганизации; в) государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре; г) государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией. Продолжительность срока государственной регистрации - не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Порядок представления документов для государственной регистрации определен в ст. 9 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Документы подаются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения. Иные способы представления документов могут быть определены Правительством РФ. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством РФ. Действует, в частности, Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <32>. Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя, были утверждены Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@. -------------------------------- <32> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Удостоверение подписей осуществляется в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. <33>. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). -------------------------------- <33> Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст. 357; СЗ РФ. 2001. N 53 (ч. I). Ст. 5030; 2003. N 50. Ст. 4855; 2004. N 27. Ст. 2711; N 35. Ст. 3607; N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2717.

При свидетельствовании подлинности подписи уполномоченного лица на заявлении о государственной регистрации нотариус обязан проверить, надлежащее ли лицо обратилось за совершением нотариального действия, предусмотренного ст. 9 Закона о государственной регистрации. За совершением такого нотариального действия, как свидетельствование подлинности подписи на заявлении о государственной регистрации, может обратиться только лицо, имеющее право быть заявителем при государственной регистрации в соответствии со ст. 9 указанного Закона. Проверка нотариусом полномочий заявителя в данном случае служит основанием для совершения названного нотариального действия или для отказа в таковом <34>. -------------------------------- <34> См.: письмо МНС России от 20 сентября 2004 г. N 09-0-10/3733@ "О свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении" // Еженедельный бюллетень законодательных и ведомственных актов. 2004. N 44.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица: - руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; - учредитель (учредители) юридического лица при его создании; - руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; - конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица; - иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом в случае, если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении. Регистрирующий орган не вправе требовать других документов, кроме установленных Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", обеспечивает учет и хранение всех представленных документов. Нотариальное удостоверение документов, представляемых для государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами. В соответствии со ст. 11 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ <35>. -------------------------------- <35> См.: Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей // СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 7. Ст. 642; N 43. Ст. 4238; 2004. N 10. Ст. 864; 2005. N 51. Ст. 5546.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в порядке, установленном Правительством РФ, сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей. В тот же срок он представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ. По правилам, определенным в ст. 23 Закона о государственной регистрации, отказ в государственной регистрации юридического лица допускается в случаях: - непредставления определенных этим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов; - представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; - если в соответствии с п. 2 ст. 20 указанного Федерального закона регистрирующим органом в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (с этого момента не допускаются государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации). Таким образом, Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не содержит указания на возможность отказа в государственной регистрации по мотиву несоответствия содержания представленных при регистрации документов требованиям законодательства. Вопрос об ответственности за соответствие содержания представляемых при регистрации документов требованиям законодательства в данном Законе решен принципиально иначе, чем прежде. Теперь ответственность за соответствие законодательству сведений, содержащихся в указанных документах, возложена на заявителя и (или) соответствующее юридическое лицо. Во всех случаях представления документов для регистрации юридического лица (гл. IV - VII Закона о государственной регистрации юридических лиц) в удостоверенном подписью заявителя заявлении о государственной регистрации подтверждается, в частности, что предусмотренные для конкретных видов регистрации документы соответствуют требованиям законодательства. Как уже отмечалось, подпись заявителя на заявлении о государственной регистрации должна быть нотариально удостоверена. Это лишает заявителя возможности в случае возникновения правового конфликта утверждать, что не он является субъектом юридической ответственности, предусмотренной ст. 25 указанного Закона. Кроме того, согласно указанной статье регистрирующий орган может в судебном порядке требовать ликвидации юридического лица, в частности в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений законодательства, если такие нарушения носят неустранимый характер. Общество с ограниченной ответственностью может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. Государственная регистрация юридических лиц при их создании путем учреждения вновь осуществляется в соответствии со статьями гл. IV Закона о государственной регистрации юридических лиц на основе общих для всех случаев государственной регистрации правил, рассмотренных выше. Документы, представляемые при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица, исчерпывающим образом перечислены в ст. 12 Закона. В таком случае в регистрирующий орган представляются: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ <36>. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица; -------------------------------- <36> Форма N Р11001 "Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании". Приложение N 1 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 11 Закона); - подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица (ст. 12 Закона); - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (в случае, если у общества имеется такой иностранный учредитель); - документ об уплате государственной пошлины. Необходимо обратить внимание на то, что поля данного документа должны быть правильно заполнены в соответствии с требованиями, изложенными в письме МНС России от 11 февраля 2003 г. N 09-1-02/579-Е188 "О порядке заполнения платежных документов на уплату государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию юридических лиц" <37>. Заполнение полей платежного документа иными, чем указано в данном письме, показателями (в частности, неправильное указание кода бюджетной классификации) является основанием для принятия решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц в связи с непредставлением документа, свидетельствующего об уплате государственной пошлины. -------------------------------- <37> Вестник Банка России. 2003. N 54.

Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании путем учреждения вновь установлен в ст. 13 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В таком случае государственная регистрация осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Представление документов для государственной регистрации юридических лиц при их создании осуществляется в порядке и сроки, предусмотренные соответственно ст. ст. 9 и 8 указанного Федерального закона. Государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью завершает процедуру его создания путем учреждения вновь. С момента государственной регистрации общество приобретает права юридического лица и способно выступать участником гражданских и иных правовых отношений. Необходимо иметь в виду, что на случай признания государственной регистрации юридического лица недействительной Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ была выработана правовая позиция в отношении сделок, совершенных таким юридическим лицом. Она состоит в том, что признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной <38>. -------------------------------- <38> См.: информационное письмо от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7. С. 70.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании путем реорганизации существующего юридического лица осуществляется по правилам гл. V Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Необходимо обратить внимание на то, что с 1 июля 2002 г. налоговый орган, совершивший государственную регистрацию юридического лица при его создании, осуществляет постановку такого юридического лица на учет в качестве налогоплательщика. Поэтому одновременно с заявлением о государственной регистрации юридического лица при его создании (путем учреждения или в результате реорганизации) и комплектом документов, представляемых при государственной регистрации, о которых говорилось выше, подается заявление о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством Российской Федерации, по месту нахождения на территории России. На основании указанных документов осуществляется постановка юридического лица на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе должно ему выдаваться (направляться) в течение пяти дней со дня государственной регистрации (см. Приказ МНС России от 9 августа 2002 г. N БГ-3-09/426 "О порядке постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица, зарегистрированного после 1 июля 2002 года" <39>). Этим же Приказом утвержден Порядок постановки на учет в налоговом органе созданных или вновь возникших при реорганизации юридических лиц, прошедших государственную регистрацию. -------------------------------- <39> РГ. 2002. 9 окт.

(Продолжение следует)

Название документа