Из истории нотариата

ИЗ ИСТОРИИ НОТАРИАТА

А. М. АЗНАЕВ

Азнаев А. М., соискатель отдела Конституционного права Российской академии правосудия (Москва).

В тридцатые годы в РСФСР среднестатистический нотариус выглядел как мужчина 30 - 40 лет, член ВЛКСМ или беспартийный, образование низшее, стаж работы в юстиции до пяти лет, изгнан из других органов юстиции по разным основаниям <1>. А ведь во все времена нотариусы были уважаемыми и образованными людьми. Их дети воспитывались в атмосфере нравственности, культуры и знания: недаром столько гениев вышло из нотариальных семейств. "Нотариус, - отмечает в своей книге "Звездный нотариат" Р. Х. Алеев, - профессия, лишенная блеска и пафоса, как и подобает всякому доброму делу. Немногие из нотариусов обрели всемирную известность, как, например, Николя Фламель и Кола ди Риенцо. Однако есть гении, чьими творениями восхищается весь мир, но сами они являются "произведениями" нотариусов. Леонардо да Винчи, Америго Веспуччи, Нострадамус, Никколо Макиавелли, Вольтер, Оноре де Бальзак, Ромен Роллан, Николай Константинович Рерих, Петрарка, Джон Мильтон, Морис Метерлинк, Сальвадор Дали - этих светил объединяет то, что они все сыновья нотариусов" <2>. -------------------------------- <1> См.: ГАРФ. Ф. Р-9492. Оп. 1. Д. 1283. Л. 12 - 16. <2> Алеев Р. Х. Звездный реестр нотариата. М.: ФРПК, 2006. (Библиотека "Нотариального вестника".)

История нотариата восходит к временам Древнего Востока, Античности, Древнего Рима. Формирование и развитие нотариата в период Античности и раннего Средневековья дает основание сделать вывод о его тесной связи с общественным строем, семейным, наследственным и вещным правом. Существенной предпосылкой возникновения и развития нотариата было наличие письменности и развитых товарно-денежных отношений. Вероятно, справедливо предположить, что одни из первых форм нотариата можно найти и в древнееврейском государстве. Основываясь на анализе древнейших рукописей, приходим к выводу, что израильтяне познакомились с письменностью, когда находились в Египте, и стали использовать ее в государственных делах и в процессе судопроизводства. Примерно к середине II тысячелетия до н. э. о книгах и государственных письменных актах упоминается уже как о явлении обыденном. Возникновение собственно нотариата относят к временам Древнего Рима и Византии. Исторические источники относят его становление к III в. Во всяком случае, судя по двум конституциям римского императора Константина, а обе они были датированы 316 г., именно в них упомянуто о неком подобии профессии нотариусов, именуемых табеллионами. К ним относятся "разряд лиц, которые, не будучи на государственной службе, - писал о табеллионах в книге "История нотариата" магистр гражданского права конца XIX века Николай Ляпидевский, - занимались в виде свободного промысла составлением юридических актов и судебных бумаг под контролем государства, для всякого нуждающегося в них, за установленное законом вознаграждение <3>. В этом учреждении лежит зародыш того громадного института, который, получив в Италии широкую организацию со стороны законодательства и новое имя "нотариат", вместе с римским правом акцептирован и ассимилирован новыми европейскими народами" <4>. -------------------------------- <3> Savigny. Geschichte d. R. R. Bd. 16. Oesterley Bd. 1. S. 22. Bethmann-Hollweg Bd. III 144. Strippelman der Beweis durch Sehrifft-Urkunden. Erste Abtheilung. S. 142. <4> Ляпидевский Н. Исторiя нотарiата. М.: Университетская типография (Катковъ и Ко), 1875. С. 20 - 21.

Римский нотариат вплоть до IX в. представлял собой не государственную должность, а свободное занятие сведущих в праве лиц. Облечением правового материала в документальную форму в республиканскую эпоху римской истории занимались два разряда лиц: - писцы, состоявшие на государственной службе. Они числились при магистратах и получали из государственного казначейства определенное жалованье. Должность их считалась пожизненной и замещалась только римскими гражданами, не лишенными гражданской чести. Общественное положение их было довольно высокое; - писцы, состоявшие на службе у частных лиц. Это были: а) или свободные люди, состоявшие по свободному найму домашними секретарями у богачей и называвшиеся "exceptores", или б) рабы и называвшиеся "notaii". Слово "notarius" происходит от употребления писцами этого рода особых стенографических знаков (notas) при письме под диктовку <5>. -------------------------------- <5> Фемелиди А. М. Русскiй нотарiатъ. СПб.: Изданiе Я. А. Конторовича, 1902. С. 3 - 4.

Язык табельных документов первоначально был только латинский; позже законом и обычаем введен был в употребление и греческий язык. С падением Западной Римской империи политический и юридический строй ее был сохранен варварами, поселившимися на ее территории. При столкновении различных культур и национальностей начинается постепенное слияние старых и новых элементов, брожение старых и новых сил. С этого времени все документы, совершенные нотариусами, именуются "instrumenta publica" или "chartae publicae". Само слово "табеллион" в XII в. исчезает, уступает место слову "нотариус". Нотариальный институт в средневековой Италии является прототипом общеевропейского нотариата и вместе с римским правом воспринимается Францией и Германией. Авторизация нотариусов в средневековой Италии исходила не только от светской власти (императора), но и от главы церкви (папы). Императоры обыкновенно свое право назначения нотариусов передавали высшим светским или духовным сановникам: герцогам, графам или епископам. В XIII - XIV вв. некоторые независимые итальянские города получили право, помимо императора и папы, самим назначать нотариусов. В XV в. право авторизации переходит к самой нотариальной корпорации. По окончании обряда присяги новому нотариусу вручались перо и письменный прибор со словами "Прими власть совершать публичные акты сообразно с требованиями закона и с добрыми нравами". Нотариальные функции в Германии сосредоточены были исключительно в руках духовенства. Причина подобной монополии духовенства в нотариальном деле Германии лежала главным образом в крайнем невежестве остальных сословий. В то время как в Италии в школах воспитывались юноши всех сословий, в Германии обучались лишь те дети, которые предназначались к духовному званию. Одновременно с развитием монополии духовенства в нотариальном деле появляется и "право печати", еще более парализующее нотариальный институт. Право печати вытекало из права герба и первоначально принадлежало лишь влиятельным князьям и графам, затем перешло к духовным корпорациям, самостоятельным городам и, наконец, ко всем лицам, имевшим право гражданства. Это мешало развитию нотариата в смысле государственной должности. Нотариусы этого времени были лишь писцы, или состоявшие на службе в общественных учреждениях, или предлагавшие свои услуги частным лицам свободно, за особое вознаграждение. После введения общегерманского Гражданского уложения выдвигается на очередь вопрос о реорганизации германского нотариата, во многом устаревшего и лишенного единства системы и руководящей идеи. Нотариат в средневековой Франции, как и в Германии, долгое время не находил почвы для своего развития, сталкиваясь с такими же явлениями юридического и социального быта, которые парализовали возможность его существования в смысле государственной должности. Нотариальное ремесло, так же как и в Германии, находилось в руках духовенства. Нотариальным делом заведовали особые духовные писцы. С развитием монополии духовенства в нотариальном деле появляется свободное право печати. Право печати сохранилось до второй половины XV в. Документы, утвержденные печатью, если подлинность ее несомненна, имели абсолютную доказательную силу. Роль свидетелей второстепенна. Французский нотариат, послуживший образцом для целой группы европейских государств (Бельгии, Великобритании, Италии, Испании и Португалии) и большинства кантонов Швейцарии, образовался в эпоху консульства и имел следующие основные черты: - нотариусы назначались президентом республики из лиц, занимавшихся в конторе нотариуса не менее шести лет; - составляют описи имущества, выдают различного рода свидетельства, совершают публичные продажи; - нотариусы несменяемы, число их и размещение определяется правительством; - местожительство нотариусу указывает правительство; за самовольную перемену местожительства нотариус увольняется со службы; - нотариусы не могут быть судьями, но им разрешается заниматься адвокатурой. Особенность французского нотариата, свойственная только одному ему, - право продажи нотариальных контор лицам, удовлетворяющим законным требованиям, наследниками нотариуса. Организация австрийского нотариата, введенного Законом 1871 г., настолько совершенна, что могла бы послужить образцом для всякого культурного государства. Обширный организационный отдел, тонкая литературно-стилистическая отделка статей Закона и новые принципы, положенные в основание организации нотариата, - таковы отличительные особенности австрийского нотариального законодательства. Нотариусы определяются на должность и увольняются министром юстиции. Каждое действие нотариуса точно трактуется законом <6>. -------------------------------- <6> Фемелиди А. М. Русскiй нотарiатъ. СПб.: Изданiе Я. А. Конторовича, 1902. С. 22, 32, 38, 50.

История российского нотариата разнообразна, элементы нотариальной деятельности, свидетельствующие о зарождении института нотариата, прослеживаются в России начиная уже в X - XI вв. Как и в странах Европы, на Руси возникновение нотариата было тесно связано с христианской церковью. Со времен введения христианства на Руси ведению церкви подлежали почти все семейные дела, в том числе: дела по наследству, опеке, утверждению духовных завещаний, разделу наследственного имущества. Для производства всех этих дел при епископах, как свидетельствуют Уставы Владимира, Ярослава и других князей, находились особые лица - владычные тысяцкие и наместники. Некоторые из них разъезжали по подведомственным епископу областям и чинили там "управу". Кроме того, при самом епископе находились священники и дьяконы, намофилаксы и хартофилаксы как хранители книг, грамот и делопроизводства <7>. Для производства гражданских дел, подчиненных церковному суду, при епископском дворе постоянно находились владычные бояре и слуги как судьи и делопроизводители светские. В таком виде зарождается на Руси нотариальное производство, во многом тесно спаянное с церковными уставами, как, впрочем, и вся тогдашняя жизнь. В России о хранении различного рода договоров и иных документов в православных храмах свидетельствуют памятники русского права - Новгородская и Псковская судные грамоты <8>. -------------------------------- <7> Беляев И. Д. История русского законодательства. СПб., 1999. С. 102. <8> Беляев И. Д. История русского законодательства. СПб., 1999. С. 294, 433.

На Руси вопросы формирования нотариальных органов и порядок их деятельности, как и многие другие вопросы, решались указами царя. Важный этап в становлении и развитии российского нотариата связан с изданием Соборного уложения 1649 г. По нему стороны были обязаны совершать сделки только через площадных подьячих с составлением оправки к последующей регистрации в поместном приказе. Соборное уложение разрешало писать "на дому" только акты о займе денег и хлеба, сговорные свадебные записи, духовные завещания. Остальные крепости, составленные площадными подьячими, должны были записываться в книги соответствующего приказа, за что с них взималась пошлина. После этого крепости предъявлялись в печатный приказ, где к ним прикладывалась государственная печать. Соборным уложением не было создано специального органа нотариальной деятельности, однако различалось значение актов и крепостей домашних и совершенных у площадных подьячих, а приказы являлись хранилищами не только документов, но и сведений о владении недвижимой собственностью. Справки и записи, имея важное финансовое значение, символизировали определенное начало порядка землевладения <9>. Важно отметить такую существенную черту в развитии российского нотариата, как разделение функций органов, совершающих сделку, и органов, ее регистрирующих. При Петре I внимание законодателя было обращено на установление правительственных органов, которые ведали бы совершением всех актов, отстраняли бы устаревших площадных подьячих <10>. Законодательные работы в этом направлении продолжались и после его смерти вплоть до 1761 г. -------------------------------- <9> Шаповалова Л. Л. Становление и развитие нотариата в России (Историко-правовой анализ). М., 2000. С. 14. <10> Неволин К. История российских гражданских законов. Т. 2. Кн. 2. СПб., 1912. С. 58 - 59.

В XVIII в. нотариальные дела несколько раз передавались в ведение различных учреждений: гражданских, уездных судов, крепостных отделений, экспедиций гражданских судов. Активизация имущественного оборота вызывала потребность в создании органа публичной деятельности, соответствующего развитию экономической и политической жизни России. Екатерина II предоставила право совершения актов о переходе права собственности на недвижимое имущество в городах частным маклерам. Однако вскоре данное положение было отменено Александром I <11>. -------------------------------- <11> Мандельштам Л. Б. Учреждение нотариата и его организация // Журнал Министерства юстиции. 1899. N 4. С. 31 - 32.

Развитие экономических отношений вызывает рост количества сделок, что приводит к тому, что для совершения различного рода актов появляется большое число маклеров и нотариусов. Упоминание о публичных нотариусах, которые записывали протесты в неплатеже векселей и отсрочки в платеже, содержится в Вексельном уставе 1729 г. Позднее учреждаются маклеры и нотариусы исключительно для торговых сделок. Коренная перестройка нотариата была проведена в ходе реформ Александра II, охвативших все сферы государственной жизни России и затронувших организацию публичной деятельности лиц, занимавшихся совершением различного рода актов. Во второй половине XIX в. развитие российского нотариата было тесно связано с судебной реформой 1864 г. В апреле 1866 г. с принятием Временного положения о нотариальной части начался новый этап истории российского нотариата. Временное положение получило силу закона и вошло в состав судебных уставов. Были упразднены все прежние учреждения крепостных дел, должности чиновников крепостных дел (крепостных надсмотрщиков, секретарей и писцов), а также публичных нотариусов. Обязанности по совершению и засвидетельствованию актов стали исполнять младшие и старшие нотариусы или заменяющие их должностные лица <12>. -------------------------------- <12> Черемных И. Г. Теоретические основы независимого нотариата России М.: Буквовед, 2006. С. 18.

В конце XIX в. в России сложились четыре группы органов и должностных лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия: публичные (городовые) нотариусы; биржевые маклеры и нотариусы; корабельные маклеры; узкоспециализированные маклеры: судоходных расправ; государственного коммерческого банка, частные, слуг и рабочих людей, цеховые, ремесленных управ, Кронштадтского общества вольных матросов. Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в то время не было, но все лица, исполняющие нотариальные обязанности, должны были осуществить следующие функции: установить самоличность сторон, проверить право и дееспособность сторон, убедиться в подлинности договора, установить соответствие договора действующему законодательству, записать договор в книгу, взыскать пошлину и сборы, совершить на подлиннике надпись, которая обязана была содержать время засвидетельствования и номер по книге. У каждого нотариуса или маклера были своя книга и печать. После революции 1917 г. Декрет N 1 от 24 ноября 1917 г. "О суде" упразднил все ранее действовавшие судебные установления <13>. Как составная часть этой системы в 1918 г. был упразднен и нотариат. -------------------------------- <13> СУ РСФСР. 1917. N 4. Ст. 50.

В последние годы в деятельности нотариата произошли определенные перемены. В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям, многообразию форм собственности, развитию предпринимательства возникла необходимость реформирования нотариата. В 1993 г. был принят новый Закон о нотариате "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" <14>, который официально утвердил в нашей стране частный нотариат. -------------------------------- <14> Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1.

С появлением первых сделок на приобретение права собственности российский нотариат стал испытывать новый интерес к себе как со стороны государственной власти, так и со стороны населения России. Новые законы Российской Федерации, принятые в 90-х годах, такие, как: о собственности, об аренде, о земле, об акционерных обществах, о ценных бумагах, о предпринимательстве, о приватизации, и другие, связанные с переходом страны к рыночным отношениям, позволили значительно усилить влияние нотариата на укрепление гражданско-правовых отношений, расширить круг совершаемых нотариальных действий, увеличить количество удостоверяемых договоров, соглашений, доверенностей и иных сделок, ввести в гражданский оборот неизвестные ранее виды юридических документов. Демократизация российского общества привела к возникновению института негосударственного, или латинского, нотариата. За последнее десятилетие частный нотариат занял прочные позиции в российской правовой системе, число частных нотариусов возрастает, в Москве больше нет государственных нотариальных контор. В 1995 г. Россия вступила в Международный союз латинского нотариата, объединяющий более 60 государств и занимающийся вопросами сближения национального законодательства, распространением положительного опыта в нотариальной сфере. Несмотря на определенные сдвиги в развитии отечественного нотариата, остается множество нерешенных проблем. Проблемы развития современного российского нотариата во многом связаны с тем, что в юридической науке не проанализированы еще в полной мере роль и значение нотариата как части гражданско-правовой системы, направленной на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц и призванной обслуживать интересы собственности. Резкий переход от господства государственной собственности на средства производства к рыночным отношениям привел к ситуации, когда в правовой сфере возродились механизмы, смысл и значение которых не были в достаточной мере исследованы юридической наукой, в том числе и нотариат. Принципиальная перестройка системы нотариата после принятия Основ законодательства о нотариате происходила без соответствующего научного обоснования ее необходимости, без изменения в общественном сознании отношения к нотариату.

Название документа