Облигационный договор как основание возникновения обязательств по корпоративным облигациям

ОБЛИГАЦИОННЫЙ ДОГОВОР КАК ОСНОВАНИЕ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО КОРПОРАТИВНЫМ ОБЛИГАЦИЯМ

А. С. МАЛЬЧИКОВ

Мальчиков Андрей Сергеевич, юрист.

Автором статьи анализируется правовая природа корпоративных облигаций и делается вывод о том, что основанием возникновения обязательств по ним будет либо облигационный договор, либо сложный юридический состав: договор и решение государственного органа о регистрации выпуска облигаций. Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о ценных бумагах) дают достаточно схожие, хотя и не во всем совпадающие, определения облигации. Если ч. 2 ст. 816 ГК РФ предусматривает, что облигация является ценной бумагой и предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права, то ст. 2 Закона о ценных бумагах устанавливает, что облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Исходя из приоритета Закона о ценных бумагах как последующего и специального по отношению к ГК РФ федерального закона <1>, допустимо существование облигаций, не закрепляющих права ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иных дополнительных имущественных прав. -------------------------------- <1> Необходимо учитывать, что Конституционный Суд РФ в Определениях от 05.11.1999 N 182-О и от 03.02.2000 N 22-О сформулировал правовую позицию, согласно которой ни один федеральный закон в силу ст. 76 Конституции РФ не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой. При этом Конституционный Суд РФ в Постановлении от 29.06.2004 N 13-П установил, что в отношении федеральных законов как актов одинаковой юридической силы применяется правило "lex posterior derogat priori" ("последующий закон отменяет предыдущие"), означающее, что, даже если в последующем законе отсутствует специальное предписание об отмене ранее принятых законоположений, в случае коллизии между ними действует последующий закон; вместе с тем независимо от времени принятия приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений.

В отличие от других эмиссионных ценных бумаг (акции и опциона) ст. 2 Закона о ценных бумагах не устанавливает обязательность выпуска облигаций в форме именных эмиссионных ценных бумаг. Следовательно, облигация может быть: во-первых, как именной эмиссионной ценной бумагой, так и эмиссионной ценной бумагой на предъявителя; во-вторых, как эмиссионной ценной бумагой бездокументарной формы, так и эмиссионной ценной бумагой документарной формы (в силу ст. 16 Закона о ценных бумагах по общему правилу именные эмиссионные ценные бумаги, исключая случаи, предусмотренные федеральным законом <2>, выпускаются в бездокументарной форме, а эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - только в документарной форме). -------------------------------- <2> Как правильно указывает Д. И. Степанов, достаточно широко распространенное мнение о том, что законодатель установил в ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг принципиальный запрет на выпуск документарных именных эмиссионных ценных бумаг, является ошибочным (Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004. С. 8).

Исходя из вышеизложенного можно утверждать, что понятие "корпоративная облигация" имеет двоякое значение: 1) одна из равных друг другу минимально возможных долей: - вправе требовать от юридического лица - эмитента облигаций исполнения имеющего долевую множественность лиц на стороне кредитора <3> обязательства выплатить номинальные стоимости всех облигаций данного выпуска или предоставить их имущественные эквиваленты, или -------------------------------- <3> Квалификация данного обязательства как долевого обязательства была сделана еще М. М. Агарковым и Г. М. Колоножниковым (см. ниже их определения облигации соответственно как доли в едином капитале и воплощенной в легко передаваемой бумаге доли участия в едином крупном займе). Г. М. Колоножников также отмечал, что еще при зарождении первых облигаций в конце Средних веков как формы публичных займов итальянских городов "городу противопоставлялся, таким образом, коллективный кредитор из множества лиц, объединенных участием в долговой сумме. Отдельные доли этой суммы (loca) признавались... способными к отчуждению" (Колоножников Г. М. Облигации торгово-промышленных акционерных товариществ. Ч. 1. Условия выпуска облигаций. Томск, 1912. С. 16). В настоящее время взгляда на эмиссионную ценную бумагу как некую часть от общего комплекса прав, предоставляемых одним выпуском ценных бумаг, придерживается Д. И. Степанов (см.: Степанов Д. И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. N 3. С. 77). А. В. Майфат однозначно относит облигационные обязательства к долевым (см.: Майфат А. В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: Монография. М., 2006. С. 181 - 182). Такой вывод основан также на положении ч. 1 ст. 816 ГК РФ о том, что в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Данная норма допускает множественность лиц по данному договору (договор займа - один, а облигаций и соответственно их приобретателей - несколько), причем множественность долевую (ввиду того, что каждая облигация является самостоятельным отдельным объектом гражданского оборота, что исключает множественность солидарную).

- в неделимой совокупности прав требовать исполнения неделимой совокупности (а) вышеуказанного основного обязательства и (б) имеющего долевую множественность лиц на стороне кредитора дополнительного обязательства выплатить фиксированные проценты от номинальных стоимостей всех облигаций данного выпуска либо иного дополнительного обязательства имущественного характера <4> (далее облигация в таком значении именуется "облигация-доля"). Облигация-доля может быть удостоверена: -------------------------------- <4> Мы присоединяемся к мнению В. А. Белова о допустимости квалификации обязательства как связи, состоящей из одного права и одной обязанности, и соответственно допустимости использования термина "сложное обязательство" в значении суммы нескольких правоотношений, а не одного правоотношения из нескольких прав и обязанностей (см.: Белов В. А. Гражданское право: Особенная часть: Учебник. М., 2004. С. 405 - 406; Он же. К вопросу о соотношении понятий обязательства и договора // Вестник гражданского права. 2007. N 4. С. 251 - 252, 255). Схожей точки зрения на обязательство как связь из одного права и одной обязанности придерживаются В. В. Почуйкин, называющий подобную связь "обязательством в узком смысле" (см.: Уступка права требования: основные проблемы применения в современном гражданском праве России. М., 2005. С. 47 - 54), и В. В. Байбак (см.: Обязательственное требование как объект гражданского оборота. М., 2005. С. 98 - 101).

публично достоверной записью о ней в книгах эмитента облигации или уполномоченного им лица, или классической ценной бумагой - необходимо презентационным документом (в настоящее время - только ценной бумагой на предъявителя); 2) необходимо презентационный документ на предъявителя, удостоверяющий указанную выше долю в праве или долю в совокупности прав, т. е. облигацию-долю (далее облигация в таком значении именуется "облигация-документ"). Облигация-документ имеет все признаки классической ценной бумаги на предъявителя: - наличие документа на бумажном носителе <5>; -------------------------------- <5> Как бы мы ни подходили к сертификату нескольких документарных эмиссионных ценных бумаг (либо рассматривая его в качестве документа, объединяющего несколько ценных бумаг на предъявителя, которые способны к обращению и презентации, только будучи объединенными вместе с другими такими же ценными бумагами на предъявителя в один документ, либо рассматривая его в качестве товарораспорядительного документа на несколько документарных бумаг, каждая из которых существует в виде отдельного сертификата на нее и хранится у эмитента), можно сделать вывод, что документарные эмиссионные ценные бумаги на предъявителя без обязательного централизованного хранения являются классическими ценными бумагами на предъявителя, т. е. необходимо презентационными документами на предъявителя, удостоверяющими гражданские права.

- выступление бумаги в качестве носителя определенного субъективного гражданского права (прав); - необходимость предъявления (презентации) для осуществления подтвержденного ею права (прав) <6>; -------------------------------- <6> См.: Лазунина М. Е., Крашенинникова Л. Е. К определению ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Вып. 1. Ярославль, 1994. С. 66 - 67.

- легитимация держателя бумаги в качестве субъекта выраженного в ней права одним лишь фактом предъявления бумаги обязанному лицу <7>; -------------------------------- <7> См.: Крашенинников Е. А. Предъявительские ценные бумаги // Очерки по торговому праву. С. 34.

- наличие свойства публичной достоверности, ограничивающего противопоставление предъявленному требованию по бумаге возражений, основанных на личных отношениях к предшествующим владельцам бумаги <8>. -------------------------------- <8> См.: Крашенинников Е. А. Предъявительские ценные бумаги. С. 47.

Подобный подход не является новым. Г. М. Колоножников определял облигацию и как воплощенную в легко передаваемой бумаге долю участия в едином крупном займе (т. е. долю в праве кредитора по займу), и как документ, выдаваемый в обмен на полученные деньги <9>. М. М. Агарков считал, что каждая из ценных бумаг, составляющих предмет массовых эмиссий, "по содержанию тождественна с другой и представляет долю в едином капитале (акционерном, облигационном)" <10>. -------------------------------- <9> См.: Колоножников Г. М. Указ. соч. С. 7, 86. <10> Агарков М. М. Основы банкового права: Курс лекций; Учение о ценных бумагах: Науч. исслед. М., 2005. С. 197.

Вопрос об основаниях возникновения обязательств по классическим ценным бумагам на предъявителя (к которым относятся облигации-документы) хорошо изучен в отечественной цивилистике. Подробная критика основных западноевропейских теорий возникновения права из ценной бумаги XIX - XX веков (договорной теории, эмиссионной теории, креационной теории и теории видимости права), а также описание господствующей в настоящее время теории приобретения собственности или иного вещного права на классическую ценную бумагу приведена в работах Н. О. Нерсесова <11>, М. М. Агаркова <12>, Е. А. Крашенинникова <13>, В. Б. Чувакова <14>. -------------------------------- <11> См.: Нерсесов Н. О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998. С. 197 - 205, 209. Мы не считаем возможным противопоставлять взгляды Н. О. Нерсесова, признававшего моментом возникновения права из ценной бумаги предъявителя момент ее приобретения в добросовестное владение и критиковавшего теорию собственности германского юриста Carlin'a, взглядам М. М. Агаркова, Е. А. Крашенинникова, В. Б. Чувакова, считающих необходимым для возникновения прав и обязанностей из ценной бумаги на предъявителя ее приобретение лицом, отличным от ее составителя, в собственность или в иное вещное право, поскольку эти ученые исходят из того, что добросовестный приобретатель ценной бумаги на предъявителя становится ее собственником (обладателем на нее иного вещного права). <12> См.: Агарков М. М. Основы банкового права: Курс лекций; Учение о ценных бумагах: Науч. исслед. С. 199 - 208, 247 - 260; Он же. Ценные бумаги на предъявителя // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. I. М., 2002. С. 123 - 141. <13> См.: Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 56 - 65. <14> См.: Чуваков В. Б. Правовая природа ценных бумаг: Дис. ... канд. юрид. наук. Ярославль, 2004. С. 60 - 75.

Однако, по нашему мнению, даже в отношении облигаций-документов теория приобретения собственности или иного вещного права на бумагу <15> может быть сейчас применена с серьезными оговорками. В отношении же именных бездокументарных облигаций и документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением данная теория неприменима в принципе, поскольку данные облигации, не являясь материальными объектами, не могут быть и объектом вещных прав (далее в тексте настоящей статьи именные бездокументарные эмиссионные ценные бумаги и документарные эмиссионные ценные бумаги на предъявителя с обязательным централизованным хранением вместе именуются "безналичные бумаги" <16>, а входящие в их число облигации - "безналичные облигации"). -------------------------------- <15> Согласно данной теории для возникновения права и обязанности по бумаге на предъявителя необходимы две предпосылки: 1) наличие предъявительской бумаги, исходящей от дееспособного лица и содержащей предусмотренные законом реквизиты, и 2) приобретение отличным от составителя бумаги на предъявителя лицом собственности или иного вещного права на бумагу. Подробнее о данной теории см. ниже. <16> Термин "безналичные ценные бумаги" принадлежит Е. Демушкиной (см.: Вопросы гражданского права в теории и практике обращения безналичных ценных бумаг. М., 1999).

Некоторые современные авторы считают, что основанием возникновения прав по эмиссионным ценным бумагам является фактический состав, включающий в себя: - по мнению Г. Н. Шевченко и Л. Р. Юлдашбаевой, принятие решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг (квалифицируемое как односторонняя сделка), административный акт - принятие решения о регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, договор либо одностороннюю сделку по размещению ценных бумаг (в зависимости от способа размещения ценных бумаг), указание имени владельца ценных бумаг в реестре (для именных ценных бумаг) <17>; -------------------------------- <17> См.: Шевченко Г. Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учеб. пособие. М., 2005. С. 80; Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 119; Юлдашбаева Л. Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 137.

- по мнению А. Ю. Синенко, одно - (направление уведомлений, связанных с реализацией права на преимущественное приобретение эмиссионных ценных бумаг акционерного общества) и/или многосторонние (договоры размещения эмиссионных ценных бумаг) сделки, административные акты (решения регистрирующих органов о регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, отчета об итогах выпуска ценных бумаг), организационно-распорядительные действия, не являющиеся сделками (решения органов управления эмитента, связанные с осуществлением эмиссии ценных бумаг, изготовление сертификатов, раскрытие информации) <18>; -------------------------------- <18> См.: Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002. С. 27 - 28, 150.

- по мнению В. А. Барулина, локальный нормативный акт (решение о выпуске ценных бумаг), владение (вступление во владение) эмиссионной ценной бумагой, истечение определенного периода или наступление определенного момента времени, которым определен срок исполнения обязательств по ценной бумаге, предъявление требования об исполнении обязательства, удостоверенного эмиссионной ценной бумагой <19>. -------------------------------- <19> См.: Барулин В. А. Бездокументарные ценные бумаги в гражданском праве России: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 55 - 67.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что вопрос об основаниях возникновения обязательств <20> по корпоративным облигациям недостаточно проработан в отечественной цивилистике и нуждается в дополнительном изучении. -------------------------------- <20> Несмотря на то что корпоративные облигации как объекты гражданских правоотношений возникают не только (а) при их размещении путем открытой или закрытой подписки, но также (б) при конвертации в облигации конвертируемых облигаций и (в) при конвертации облигаций юридического лица, реорганизуемого путем слияния, разделения, выделения, преобразования или прекращаемого путем присоединения в облигации юридического лица, созданного в результате слияния, разделения, выделения и преобразования, и облигации юридического лица, к которому осуществлено присоединение, последние два способа возникновения корпоративных облигаций представляют собой соответственно исполнение обязательств по корпоративным облигациям и универсальное правопреемство в обязательствах по корпоративным облигациям и в качестве оснований возникновения обязательств по корпоративным облигациям в настоящей статье не рассматриваются.

Следует отметить, что, несмотря на то что п. 1 ст. 19 Закона о ценных бумагах предусматривает одинаковую процедуру эмиссии для всех эмиссионных ценных бумаг, возникающие в результате эмиссии относительные гражданские права относятся к разным категориям гражданских прав: гражданские права, возникающие в результате эмиссии акций - к корпоративным правам <21>, а гражданские права, возникающие в результате эмиссии облигаций и опционов - к обязательственным правам. Составляющие процесс эмиссии фактические обстоятельства в зависимости от вида эмиссионных ценных бумаг также могут быть квалифицированы по-разному <22>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть" (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное). ------------------------------------------------------------------ <21> О выделении такой группы относительных гражданских прав, как корпоративные права, см., напр.: Белов В. А. Гражданское право: Особенная часть. С. 397, 573 - 601; Гражданское право: В 4 т. Том I. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. М., 2004. С. 134 - 135 (автор главы - В. С. Ем); Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 125 - 140 (автор главы - Е. В. Пестерева). Причины выделения такой отдельной категории относительных гражданских прав, как корпоративные права, наиболее ясно обозначил В. А. Белов: если содержанием обязательства является (а) обязанность совершения определенных действий (воздержания от определенных действий) и (б) право требования исполнения данной обязанности (обязательственное право), то в содержание корпоративных отношений входит (а) не являющееся требованием право совершения участником юридического лица собственных действий, являющихся составляющей деятельности юридического лица и формирующих его волю (корпоративное право), и (б) обязанность юридического лица претерпевать последствия данных действий (см.: Белов В. А. Гражданское право: Особенная часть. С. 573 - 574, 579, 581). Также интересным представляется предложение А. Б. Бабаева рассматривать корпоративные права как разновидность секундарных прав (см.: Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М., 2007. С. 828 (автор очерка - А. Б. Бабаев); Бабаев А. Б. Методологические предпосылки исследования корпоративных правоотношений // Вестник гражданского права. 2007. N 4. С. 18). <22> Так, например, вручение вещи может составлять как самостоятельный юридический факт - исполнение обязательства (юридический поступок), так и элемент юридического факта - договора (акцепт оферты путем конклюдентного действия в порядке, установленном п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В процессе эмиссии облигаций совершаются (происходят) следующие действия и события: - принятие уполномоченным органом эмитента корпоративных облигаций решения об их размещении (п. 1 ст. 19 Закона о ценных бумагах); - утверждение уполномоченным органом эмитента корпоративных облигаций решения о выпуске облигаций, а в случае размещения корпоративных облигаций путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, - также утверждение проспекта облигаций (п. 2 ст. 19 Закона о ценных бумагах); - государственная регистрация выпуска облигаций, сопровождаемая в указанном выше случае регистрацией проспекта облигаций (п. п. 1 и 2 ст. 19 Закона о ценных бумагах). При выпуске биржевых облигаций данный этап эмиссии отсутствует (ст. 27.5.2 Закона о ценных бумагах); - публикация сообщения о государственной регистрации выпуска облигаций в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тысяч экземпляров, в случае открытой подписки или в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее одной тысячи экземпляров, в случае сопровождающейся регистрацией проспекта облигаций закрытой подписки, а также истечение срока в две недели со дня такой публикации <23> (ст. 23 и ч. 6 ст. 24 Закона о ценных бумагах); -------------------------------- <23> Мы присоединяемся к мнению В. А. Белова, рассматривающего в качестве юридических фактов (квалифицируемых им как события) не сами сроки (временные характеристики бытия), а моменты окончания их течения (моменты их истечения) и состояния их течения (см.: Белов В. А. Гражданское право: Общая часть: Учебник. М., 2002. С. 520).

- размещение облигаций (п. 1 ст. 19 Закона о ценных бумагах), т. е. отчуждение корпоративных облигаций их эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, которое включает в себя (ст. 2 Закона о ценных бумагах и п. 2.5.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07-4/пз-н <24>): -------------------------------- <24> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25, 26, 31 (далее - Стандарты).

- совершение сделок, направленных на отчуждение облигаций их первым владельцам; - внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных корпоративных облигаций) либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением (в случае размещения документарных облигаций с обязательным централизованным хранением); - выдача сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения). По нашему мнению, в число действий, которые необходимо совершить для возникновения обязательств по корпоративным облигациям, входят также: а) для облигаций акционерных обществ - уплата акционерному обществу, являющемуся эмитентом облигаций, до передачи облигаций их первому владельцу, цены размещения облигаций, причем оплата облигаций акционерного общества может производиться только в денежной форме (п. п. 1 и 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; далее - Закон об АО); б) для облигаций обществ с ограниченной ответственностью, государственных унитарных предприятий, государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" (далее - Агентство по страхованию вкладов, АСВ) и государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" (далее - Внешэкономбанк) - уплата эмитенту облигаций, до передачи облигаций их первому владельцу, цены размещения облигаций в денежной форме или передача в оплату размещаемых облигаций неденежных средств - ценных бумаг, вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, перечень которых предусмотрен решением о размещении облигаций и решением о выпуске облигаций и денежная оценка которых определена уполномоченным органом эмитента облигаций (возможность и условия оплаты облигаций эмитентов, не являющихся акционерными обществами, неденежными средствами определены п. п. 6.1.16, 6.2.6 и 6.5.3 Стандартов <25>). Необходимость уплаты таким эмитентам цены размещения облигаций или передачи ее неденежного эквивалента до получения облигаций их первыми владельцами хотя и не предусмотрена законодательством (как в отношении акционерных обществ), однако, по нашему мнению, должна применяться в силу аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ), поскольку это вытекает из существа воплощенных в ценной бумаге правоотношений. Еще М. М. Агарков указывал, что в ценной бумаге "не может быть выражено правоотношение, в силу которого обе стороны взаимно приобретают права и обязанности... Однако право, принадлежащее одной стороне в двустороннем договоре, может быть выражено в ценной бумаге после того, как эта сторона исполнит свое обязательство и ее право сделается безусловным" <26>. -------------------------------- <25> Г. М. Колоножников указывал на принципиальную возможность оплаты облигаций "вещными взносами" при условии четкого определения решением о размещении облигаций вещей, "которые будут допущены взамен денежной уплаты по облигациям" (См.: Колоножников Г. М. Указ. соч. С. 276 - 277). <26> Агарков М. М. Основы банкового права: Курс лекций; Учение о ценных бумагах: Науч. исслед. С. 165.

Регистрация отчета об итогах выпуска облигаций и предоставление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска облигаций в случае оказания брокером услуг по размещению облигаций путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга (включения фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список), в том числе при размещении дополнительного выпуска облигаций, если листинг облигаций соответствующего выпуска был осуществлен ранее (ст. 25 Закона о ценных бумагах), не влияют на возникновения обязательств по облигациям, а лишь обусловливают возможность отчуждения облигаций их первым владельцем третьим лицам (п. 1 ст. 27.6 Закона о ценных бумагах и п. 2 ст. 5 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"; далее - Закон о защите инвесторов). Кроме того, непредставление в установленный срок отчета об итогах выпуска облигаций дает основание для признания выпуска облигаций несостоявшимся <27>. -------------------------------- <27> Что можно квалифицировать как прекращение обязательств на основании акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ).

Также в число фактических обстоятельств, влекущих возникновение обязательств по корпоративным облигациям, не входит презентация облигации-документа или составление списка владельцев безналичных облигаций для исполнения эмитентом обязательств по ним. Противоположное мнение по отношению к классическим ценным бумагам на предъявителя высказывалось еще Р. фон Иерингом <28>, а в современной российской литературе - С. Г. Абрамовым <29> и В. А. Барулиным <30> (в отношении бездокументарных ценных бумаг ими приравнивается к презентации установление личности кредитора по таким бумагам на основании данных из их реестра). Однако, как правильно указывает Е. А. Крашенинников, "акт презентации... всегда является действием, направленным не на возникновение, а на осуществление уже наличествующего права по бумаге" <31>. В противном случае до акта презентации в обращении будет находиться ценная бумага, не закрепляющая никаких прав. Но ценная бумага, не воплощающая в себе никаких гражданских прав, существовать не может по определению. Даже акционеры акционерного общества, чьи обязательственные права на получение дивиденда обусловлены решением общего собрания акционеров о выплате (объявлении) дивиденда <32>, которое теоретически вообще может никогда не быть принято, обладают воплощенным в акциях корпоративным правом на дивиденд, представляющим собой "возможность участвовать в распределении прибыли акционерного общества, полученной по итогам его деятельности за определенный период" <33> (наряду с другими корпоративными правами). Поскольку облигация никаких иных прав, кроме обязательственных, воплощать в себе не может, то эти права обязательно существуют еще до даты презентации облигации (составления списка владельцев безналичных облигаций). -------------------------------- <28> Приводится по: Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 78. <29> См: Абрамов С. Г. Облигации на первичном рынке ценных бумаг (аспекты гражданско-правового регулирования и уголовно-правовой ответственности): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 13. <30> См.: Барулин В. А. Указ. соч. С. 64 - 65. <31> Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 78. <32> Пункты 15 - 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. N 1. <33> Ломакин Д. В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М., 2005. С. 168. О различиях корпоративного и обязательственного права на дивиденд см. также: Белов В. А., Пестерева Е. В. Указ. соч. С. 135 - 137, 156 - 171 (автор главы - Е. В. Пестерева); Сердюк Е. Б. Акционерные общества и акционеры: корпоративные и обязательственные правоотношения. М., 2005. С. 97 - 98.

Что же касается высказанного В. А. Барулиным мнения о том, что в фактический состав возникновения обязательств по ценным бумагам входит момент наступления срока их исполнения <34>, то данная точка зрения опровергается как минимум положением п. 2 ст. 314 ГК РФ, гласящим, что, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства (соответственно возникновение обязательства всегда предшествует во времени моменту наступления срока его исполнения, что исключает данное событие из числа оснований возникновения обязательства). -------------------------------- <34> См.: Барулин В. А. Указ. соч. С. 63.

Основной проблемой в вопросе об основании возникновения обязательств по корпоративным облигациям является определение того, какие из вышеуказанных фактических обстоятельств являются основанием для возникновения обязательств по корпоративным облигациям, а какие, по выражению О. А. Красавчикова, выступают в качестве "предпосылки формирования" <35> данного юридического факта (другой термин для обозначения данных фактических обстоятельств, использованный В. Б. Исаковым, - "юридические условия", т. е. обстоятельства, не порождающие правоотношение, а создающие возможность его возникновения <36>). -------------------------------- <35> Красавчиков О. А. Юридические факты в советском гражданском праве // Категории науки гражданского права: Избранные труды: В 2 т. Т. 2. М., 2005. С. 181. <36> См.: Исаков В. Б. Юридические факты в российском праве: Учеб. пособие. М., 1998. С. 28.

Представляется, что ключом к решению данной проблемы будет проверка совокупности вышеуказанных фактических обстоятельств следующему признаку фактического состава, названному О. А. Красавчиковым (О. А. Красавчиков именует состав юридическим), - юридические последствия наступают только при наличии всех юридических фактов соответствующего фактического состава, а создаваемая отдельными юридическими фактами незавершенного состава возможность движения конкретного правоотношения сама по себе, как и факты, ее создающие, юридического значения не имеет <37>. -------------------------------- <37> См.: Красавчиков О. А. Указ. соч. С. 119.

Статья 26 Закона о ценных бумагах устанавливает, что срок исковой давности для признания недействительными принятых эмитентом и регистрирующим органом решений, связанных с эмиссией ценных бумаг, признания недействительными выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, или отчета об итогах их выпуска составляет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Это означает, что законодатель исходит из возможности отдельного оспаривания каждого из действий, перечисленных в ст. 19 Закона о ценных бумагах и подпадающих под определение юридического акта <38>. Следовательно, налицо отсутствие презумпции автоматического аннулирования всех эмиссионных ценных бумаг данного выпуска при признании недействительным одного из действий, являющихся этапами эмиссии этих ценных бумаг. -------------------------------- <38> Публикация в печатном издании сообщения о государственной регистрации выпуска облигаций, передача эмитенту денежных средств и иного имущества в обмен на облигации, выдача облигаций (которые могут быть квалифицированы только как юридические поступки) и истечение срока со дня публикации в печатном издании сообщения о государственной регистрации выпуска облигаций (которое может быть квалифицировано только как событие) оспариваться не могут.

Однако особенность фактического состава как основания возникновения правоотношений как раз в том и заключается, что наличие "некоторых, но не всех фактических обстоятельств из числа входящих в фактический состав, на... гражданские правоотношения не влияет, а сами наступившие обстоятельства будут продолжать оставаться только фактическими, без какого бы то ни было юридического значения. И лишь наступление всех необходимых фактов... может породить, изменить или прекратить гражданские правоотношения" <39>. То есть если хотя бы один из элементов фактического состава отсутствует, то обусловленные его наличием юридические последствия не наступают, а признание недействительным одного из элементов фактического состава аннулирует все юридические последствия, связанные с его наличием. И наоборот, отсутствие автоматического аннулирования юридических последствий, связанных с определенным набором юридических фактов, в случае признания одного из этих фактов недействительным (или в случае его изначального отсутствия), свидетельствует о том, что этот набор юридических фактов не является фактическим составом, породившим эти юридические последствия. Следовательно, раз признание недействительным одного из действий, являющихся этапами эмиссии этих ценных бумаг, не влечет автоматического аннулирования всех эмиссионных ценных бумаг данного выпуска, то вся совокупность совершаемых (происходящих) в процессе эмиссии ценных бумаг действий и событий не образует единого фактического состава. -------------------------------- <39> Белов В. А. Гражданское право: Общая часть. С. 195.

Если указанная совокупность фактических обстоятельств не образует фактического состава - основания для возникновения обязательства по корпоративным облигациям, то им будет либо единичный юридический факт либо фактический состав из части указанных фактических обстоятельств. Можно возразить, (а) что признание судом недействительным хотя бы одного из совершаемых в процессе эмиссии решений органов управления эмитента, например решения о размещении облигаций, может стать основанием для признания недействительным выпуска ценных бумаг путем нового иска или (б) что признание судом таких решений не имеющими юридической силы (без предъявления специального иска, что допускается в отдельных случаях судебной практикой <40>) в деле по иску о признании недействительным выпуска ценных бумаг может стать основанием для удовлетворения такого иска. Однако дефекты решений органов управления эмитента, предшествующих совершению юридическим лицом сделок, непосредственно не влияют на действительность этих сделок. А. В. Габов, анализируя последствия недействительности или отсутствия решений уполномоченных органов акционерного общества об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, указывает что "связь между действительностью решения и действительностью сделки непрямая. Отсутствие решения, его дефекты, признание недействительным не сказываются непосредственно на действительности сделки - просто устраняется легальное основание для ее совершения, что делает ее уязвимой в течение определенного срока и создает правовую возможность для ее оспаривания" <41>. А. А. Маковская указывает, что "сама по себе недействительность решений общего собрания акционеров (совета директоров)... автоматически не влечет и не должна влечь никаких правовых последствий для тех правовых решений, которые возникли на основании этого решения" <42>. Данная логика применима не только к решениям органов управления эмитента облигаций, но и к остальным действиям (событиям), которые в обязательном порядке предшествуют юридическому факту (фактическому составу), являющемуся основанием возникновения обязательств по корпоративным облигациям, но не являются его элементами. Их отсутствие становится лишь дефектом такого юридического факта (не устраняя его) и дает возможность его оспаривания. Как указано выше, подобные фактические обстоятельства именуются в науке юридическими условиями. -------------------------------- <40> См.: п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. N 1.; п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2000. N 2. <41> Габов А. В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М., 2005. С. 180. <42> Маковская А. А. Правовые последствия недействительности решений общего собрания акционеров и совета директоров акционерного общества // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сб. статей / Отв. ред. М. А. Рожкова. М., 2006. С. 375 - 376.

Проанализируем перечисленные выше фактические обстоятельства, возникающие на этапах эмиссии корпоративных облигаций, с целью их деления на юридические условия возникновения обязательств по корпоративным облигациям и юридические факты, являющиеся основанием возникновения данных обязательств. Решение о размещении корпоративных облигаций принимается: а) в акционерных обществах - советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Решение о размещении обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно приниматься общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 2 ст. 33 Закона об АО). Решение о размещении облигаций, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки и о размещении посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции облигаций, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества (п. п. 3 и 4 ст. 39 Закона об АО); б) в обществах с ограниченной ответственностью - общим собранием участников (подп. 9 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; далее - Закон об ООО); в) в унитарных предприятиях - руководителем унитарного предприятия (единственным органом унитарного предприятия) с разрешения собственника (ст. 24 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"; Закон об унитарных предприятиях); г) в Агентстве по страхованию вкладов (АСВ) и Внешэкономбанке - соответственно советом директоров и наблюдательным советом (в п. 18 ст. 19 Федерального закона от 23.12.2003 N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" (далее - Закон о страховании вкладов) и подп. 10 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О банке развития" (далее - Закон о банке развития) говорится о решении о выпуске облигаций, но данную норму следует трактовать расширительно, поскольку совершенно нелогично поручать генеральному директору АСВ и председателю Внешэкономбанка принимать решение о размещении облигаций, а совету директоров АСВ и наблюдательному совету Внешэкономбанка - только утверждать решение о выпуске). Вопрос о правовой природе такого решения, как и корпоративных актов юридических лиц вообще, является спорным. Г. Н. Шевченко рассматривает данное решение как одностороннюю сделку <43>, А. Ю. Синенко - как организационно-распорядительное действие (управленческий акт волеизъявления юридического лица, направленный на достижение целей деятельности путем ее упорядочения) <44>. В. С. Ем рассматривает корпоративные акты как особый вид юридических актов, не обладающих признаками сделок <45>. Н. В. Козлова, признавая возможным согласиться с позицией В. С. Ема, рассматривает решения коллегиальных органов юридического лица в качестве многосторонней гражданской корпоративной сделки, совершенной субъектами, образующими данный коллегиальный орган <46>. Мы считаем правильным мнение А. В. Габова, который исходит из того, что сделка и корпоративное (управленческое) решение органов юридического лица являются двумя различными видами юридических фактов, различие между которыми основано на следующем: -------------------------------- <43> См.: Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. С. 119. <44> См.: Синенко А. Ю. Указ. соч. С. 22, 28. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть" (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (издание третье, переработанное и дополненное). ------------------------------------------------------------------ <45> См.: Гражданское право: В 4 т. Т. I. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. М., 2004. С. 432 - 433 (автор главы - В. С. Ем). <46> См.: Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 383 - 384.

- решение и сделка соотносятся как причина и следствие; - сделка всегда направлена на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений, тогда как решение может касаться любых вопросов жизнедеятельности организации; - решение может устанавливать правила поведения внутри организации, рассчитанные на постоянное применение, что совершенно несвойственно сделкам; - сделка может совершаться представителем юридического лица, а решение принимается его органом, который к представителям юридического лица отнесен быть не может <47>. -------------------------------- <47> См.: Габов А. В. Указ. соч. С. 163 - 167.

Решение о размещении корпоративных облигаций не порождает каких-либо отношений между эмитентом и владельцами облигаций. Оно порождает обязанность соответствующих органов юридического лица совершить все необходимые действия по утверждению решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, его регистрации и иные действия, связанные с проведением эмиссии. Таким образом, для возникновения обязательств по корпоративным облигациям решение о размещении корпоративных облигаций носит характер юридического условия. Решение об утверждении решения о выпуске корпоративных облигаций принимается в хозяйственных обществах советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления, если иное не установлено федеральными законами (п. 2 ст. 17 Закона о ценных бумагах). Соответственно в унитарных предприятиях данное решение будет приниматься руководителем унитарного предприятия (единственным органом унитарного предприятия), а в Агентстве по страхованию вкладов и Внешэкономбанке - советом директоров и наблюдательным советом (п. 18 ст. 19 Закона о страховании вкладов и подп. 10 п. 1 ст. 12 Закона о банке развития). Представляется, что в обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах, где не создан совет директоров и устав которых ничего не предусматривает по данному вопросу, данное решение в силу подп. 4 п. 3 ст. 40 Закона об ООО и п. 1 ст. 64 Закона об АО будет принимать соответственно общее собрание участников и общее собрание акционеров, на что указывает и Федеральная служба по финансовым рынкам в своем письме от 04.05.2006 N 06-ОВ-03/6648 <48>. -------------------------------- <48> Использован текст, содержащийся в СПС "КонсультантПлюс".

Решение об утверждении решения о выпуске корпоративных облигаций рассматривается Г. Н. Шевченко и Л. Р. Юлдашбаевой как односторонняя сделка <49>. Представляется, однако, что решение об утверждении решения о выпуске корпоративных облигаций, как и решение об их размещении, является корпоративным (управленческим) решением органов эмитента. Само по себе оно не порождает каких-то прав или обязанностей эмитента по отношению к кому-либо. Решением об утверждении решения о выпуске корпоративных облигаций на волеизъявляющий орган эмитента облигаций налагается обязанность размещать облигации только в порядке и на условиях, определенных решением о выпуске облигаций. Для возникновения обязательств по корпоративным облигациям решение об утверждении решения о выпуске корпоративных облигаций носит характер юридического условия. -------------------------------- <49> Шевченко Г. Н. Правовое регулирование ценных бумаг. С. 80; Юлдашбаева Л. Р. Указ. соч. С. 137.

Решение о государственной регистрации выпуска облигаций относится к таким видам юридических фактов, как административный акт. Если иное не предусмотрено федеральными законами, размещение ценных бумаг до государственной регистрации их выпуска запрещается (п. 1 ст. 19 и ч. 1 ст. 24 Закона о ценных бумагах, п. 1 ст. 5 Закона о защите инвесторов). Казалось бы, акт государственной регистрации можно было бы квалифицировать в качестве юридического условия для возникновения обязательств по корпоративным облигациям. Однако следует обратить внимание на (а) положение ст. 2 Закона о ценных бумагах о том, что выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер - цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг, подлежащий государственной регистрации, и (б) положения п. 5 ст. 17 и ч. 4 ст. 18 Закона о ценных бумагах, называющие государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг в качестве обязательных реквизитов решения о выпуске ценных бумаг и сертификата эмиссионной ценной бумаги, т. е. документов, удостоверяющих права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой (ч. ч. 1 и 2 ст. 18 Закона о ценных бумагах). Признание решения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг недействительным и соответственно аннулирование государственного регистрационного номера выпуска ценных бумаг делает невозможным идентификацию данного выпуска ценных бумаг и лишает обязательного реквизита документы, удостоверяющие права, закрепленные этими ценными бумагами. В результате выпуск ценных бумаг не может быть идентифицирован, а права по данным ценным бумагам надлежащим образом удостоверены. Следовательно, при отсутствии акта государственной регистрации выпуска ценных бумаг, подлежащего государственной регистрации, права по ценных бумагам данного выпуска отсутствуют, так как не могут быть надлежащим образом ни идентифицированы, ни удостоверены. Признание же решения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг автоматически прекращает существование прав, удостоверенных ценными бумагами этого выпуска. Как отмечает А. Ю. Синенко, признание недействительным решения о регистрации выпуска ценных бумаг означает и недействительность самого выпуска ценных бумаг <50>. -------------------------------- <50> См.: Синенко А. Ю. Указ. соч. С. 180.

Таким образом, государственная регистрация выпуска облигаций как элемент его внешнего оформления носит не только доказательственное (фиксирующее) <51>, но и конститутивное значение, без которого нельзя считать наличествующим сам юридический факт, служащий основанием возникновения обязательства по корпоративным облигациям. Следует отметить, что решение о государственной регистрации выпуска облигаций (равно как и решений о регистрации проспекта облигаций и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска) не принимается в отношении биржевых облигаций, выпуск которых идентифицируется индивидуальным идентификационным номером, присваиваемым выпуску биржевых облигаций при их допуске к торгам на фондовой бирже (ст. 27.5.2 Закона о ценных бумагах). Соответственно решение о государственной регистрации выпуска облигаций элементом основания возникновения обязательств по биржевым облигациям не является. -------------------------------- <51> О функциях (значениях) государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг (подтверждающей, фиксирующей, контрольной, информационной и т. п.) см.: Синенко А. Ю. Указ. соч. С. 70 - 77.

Публикация сообщения о государственной регистрации выпуска облигаций в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее 10 тысяч экземпляров в случае открытой подписки или в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее одной тысячи экземпляров в случае сопровождающейся регистрацией проспекта облигаций закрытой подписки, является юридическим поступком. Истечение срока в две недели со дня такой публикации является событием. Оба этих юридических факта для возникновения обязательств по корпоративным облигациям носят характер юридических условий, так как их отсутствие может быть основанием для оспаривания сделок, направленных на отчуждение облигаций их первым владельцам, но никак не прямо влияют на наличие обязательств по корпоративным облигациям. Совершение сделок, направленных на отчуждение облигаций их первым владельцам, не является основанием для возникновения обязательств по корпоративным облигациям по следующим причинам. В результате совершения данных сделок, далее именуемых "сделки по размещению" или "договоры размещения", у эмитента облигаций возникает обязательство передать приобретателю облигаций определенное условиями сделки количество облигаций, а также обязательство приобретателя облигаций уплатить эмитенту облигаций цену их размещения или передать иное встречное предоставление - ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Иных обязательств данные сделки сами по себе, без исполнения указанных выше обязательств, не порождают. Следовательно, договоры размещения носят по отношению к обязательствам по корпоративным облигациям характер юридического условия. Сделки по размещению рядом ученых квалифицируются как договоры присоединения (ст. 428 ГК РФ) <52>. Представляется, что квалификация всех без исключения сделок по размещению как договоров присоединения является ошибочной. -------------------------------- <52> См.: Синенко А. Ю. Указ. соч. С. 103 - 105; Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. С. 146; Юлдашбаева Л. Р. Указ. соч. С. 136.

Пунктом 1 ст. 428 ГК РФ определены признаки договора присоединения: - условия договора определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах; - эти условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Исходя из указанных признаков, А. В. Цыпленкова делает следующие выводы: - оферентом в договорах присоединения выступает та сторона, которая определяет условия договора в стандартной форме; - присоединяющаяся сторона лишается возможности участвовать в определении условий договора присоединения; - при согласовании сторонами хотя бы одного условия договора договор не может быть квалифицирован как договор присоединения; - договорные условия могут быть закреплены не только в формуляре (типовой проформе документа или бланке для внесения каких-либо сведений), но и в стандартных правилах, разработанных оферентом, ссылка на которые сделана в договоре, или ином документе, вручаемом присоединяющейся стороне или присоединяющейся стороной, либо согласие на присоединение к которым следует из конклюдентных действий присоединяющейся стороны; - стандартные условия, не включенные в текст договора присоединения, должны признаваться частью договора присоединения, если присоединяющийся контрагент имел возможность ознакомиться с их содержанием и на них сделана ссылка в договоре присоединения <53>. -------------------------------- <53> См.: Цыпленкова А. В. Договор присоединения как особая категория гражданского права: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 88, 96, 101, 106, 115, 117, 126.

Как минимум не подпадают под понятие договоров присоединения те договоры размещения облигаций, условие о цене размещения облигаций в которых определяется в ходе торгов, на которых осуществляется размещение ценных бумаг (подп. "а" п. 6.1.12 Стандартов), и те договоры размещения облигаций путем открытой подписки, порядок заключения которых, установленный решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривает адресованное неопределенному кругу лиц приглашение делать предложения (оферты) о приобретении размещаемых облигаций (п. 6.2.1 Стандартов). Что касается иных случаев, то порядок и условия заключения договоров размещения в обязательном порядке включаются в решение о выпуске облигаций (п. 1 ст. 17 Закона о ценных бумагах и п. 6.2.1 Стандартов), и эмитент может сформулировать данные порядок и условия таким образом, чтобы договоры размещения подпадали под определения договора присоединения. Следует отметить, что любой потенциальный приобретатель облигаций имеет возможность ознакомиться с порядком и условиями заключения договоров размещения, поскольку: а) в соответствии с п. 6.3.7 Стандартов с момента представления в регистрирующий орган всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, эмитент имеет право предлагать приобрести ценные бумаги их возможным приобретателям при условии, что такие предложения не предназначены для неопределенного круга лиц, а адресованы конкретным лицам. При этом возможным приобретателям должны представляться для ознакомления поданные в регистрирующий орган решение о выпуске (дополнительном выпуске) и проспект ценных бумаг; б) в соответствии с п. 1.8 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10.10.2006 N 06-117/пз-н <54>, эмитент обязан обеспечить доступ любому заинтересованному лицу к информации, содержащейся в зарегистрированных решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекте ценных бумаг и в изменениях и/или дополнениях к ним, отчете (уведомлении) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг путем помещения их копий по адресу (в месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа эмитента (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа эмитента - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени эмитента без доверенности), по которому осуществляется связь с эмитентом, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц; -------------------------------- <54> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 4, 8 (далее - Положение о раскрытии информации).

в) в соответствии с п. 9 ст. 27.5.2 Закона о ценных бумагах в случае допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже их эмитент, а также фондовая биржа, осуществившая допуск биржевых облигаций к торгам, обязаны обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте биржевых облигаций, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации; г) в соответствии с п. 1 ст. 20 Закона о ценных бумагах регистрирующий орган ведет реестр эмиссионных ценных бумаг, содержащий информацию о зарегистрированных им выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг и об аннулированных индивидуальных номерах (кодах) выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, а регистрирующий орган, являющийся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, - также о выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг, не подлежащих государственной регистрации. Согласно ст. 9 Закона о защите инвесторов информация, содержащаяся в реестре эмиссионных ценных бумаг, должна быть открытой и доступной для любого заинтересованного лица. Договоры размещения облигаций могут заключаться приобретателями облигаций не только с их эмитентом, но и с профессиональным участником рынка ценных бумаг, оказывающим эмитенту облигаций услуги по их размещению (п. п. 6.2.4, 6.4.3, 6.4.5 Стандартов), имеющим лицензию на осуществление брокерской деятельности (п. 8.3 приложения 4 (4) к Стандартам) и действующим от своего имени и за счет эмитента по договору комиссии или агентскому договору (п. 6.4.3 Стандартов), далее именуемым "агент по размещению" <55>. При этом передача облигаций их приобретателю может осуществляться самим агентом по размещению <56>. -------------------------------- <55> Агент по размещению может действовать также и на основании договоров поручения или агентского договора, по которому агент действует от имени и за счет принципала, однако в данном случае какие-либо проблемы теоретического и практического характера отсутствуют. <56> В отношении безналичных бумаг на это прямо указывают п. п. 6.2.4 и 6.4.10 Стандартов, допускающие возможность предусмотреть в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг зачисление размещаемых ценных бумаг на лицевой счет (счет депо) профессионального участника рынка ценных бумаг, оказывающего эмитенту услуги по размещению ценных бумаг, а также срок, условия и порядок, в соответствии с которыми ценные бумаги, зачисленные на лицевой счет (счет депо) профессионального участника рынка ценных бумаг, оказывающего эмитенту услуги по размещению ценных бумаг, должны быть зачислены на лицевой счет (счет депо) лиц, заключивших договоры о приобретении ценных бумаг. Ничто не мешает сделать такой вывод и по отношению к документарным бумагам, поскольку, как правильно указывает А. Ю. Синенко, в соответствии с требованиями ст. 996 ГК РФ передача комиссионеру предмета договора не влечет перехода к нему права собственности на предмет договора (Синенко А. Ю. Указ. соч. С. 133). По нашему мнению, указанное выше условие также должно быть отражено в решении о выпуске документарных бумаг в силу аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Что касается получения встречного предоставления за приобретаемые облигации, то решения о выпуске облигаций некоторых российских юридических лиц также предусматривают возможность передачи такого предоставления не напрямую эмитенту облигаций, а агенту по размещению <57>. М. Г. Локшин отрицает возможность размещения эмиссионных ценных бумаг по договору комиссии или агентскому договору, по которому агент действует от своего имени и за счет принципала, поскольку в этом случае, до момента перевода комиссионером или агентом прав и обязанностей, обязанным лицом по размещаемым эмитентом эмиссионным ценным бумагам является комиссионер или агент <58>. Однако с данным мнением трудно согласиться, поскольку, как указывалось выше, сам по себе договор размещения, повторимся, обязательств по корпоративным облигациям не порождает. Из договора размещения у агента по размещению возникают только обязанность передать приобретателю облигаций определенное условиями сделки количество облигаций и право требовать исполнения обязательства приобретателя облигаций уплатить эмитенту облигаций или агенту по размещению цену размещения облигаций или передать иное встречное предоставление за облигации. Передавать от агента по размещению эмитенту облигаций указанные обязанность и право нет никакой необходимости. Вместе с тем вопрос о том, почему исполнение заключенного между агентом по размещению и приобретателем облигаций договора размещения порождает обязательства по корпоративным облигациям непосредственно между приобретателем облигаций и их эмитентом, действительно, достоин специального рассмотрения, которое приведено ниже. -------------------------------- <57> См., напр.: п. 8.3 решения о выпуске облигаций на Т-3 открытого акционерного общества "Альянс "Русский текстиль" с государственным регистрационным номером 4-03-05331-А. (Доступно на сайте ОАО "Альянс "Русский текстиль" в сети Интернет по адресу: http://www. textil. ru/investors/floaters.) <58> Локшин М. Г. Гражданско-правовое регулирование обращения эмиссионных ценных бумаг в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 86, 8 - 89.

Остаются два последних фактических обстоятельства из перечисленных выше: - уплата эмитенту облигаций до передачи облигаций их первому владельцу цены размещения облигаций в денежной форме или передача в оплату размещаемых облигаций неденежных средств; - передача облигаций их первым владельцам эмитентом или брокером (брокерами), совершающими сделки по размещению ценных бумаг от имени и за счет эмитента или от своего имени и за счет эмитента на основании возмездного договора с эмитентом облигаций (т. е. внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев для безналичных облигаций либо выдача облигаций-документов их первым владельцам). Данные действия можно было бы квалифицировать как юридические поступки - действия по исполнению обязательств из договоров размещения, образующие вместе с актом государственной регистрации выпуска облигаций фактический состав <59>. Однако в данном случае следует обратить внимание на положение ч. 1 ст. 816 ГК РФ о том, что в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Из вышеизложенного следует, что из числа действий, совершаемых в ходе эмиссии облигаций, "свободными" для квалификации в качестве действий по заключению договора займа остались лишь уплата эмитенту облигаций приобретателями облигаций цены их размещения и передача облигаций их первым приобретателям эмитентом облигаций. Следовательно, упомянутый в ч. 1 ст. 816 ГК РФ договор займа заключается путем уплаты эмитенту облигаций приобретателями облигаций цены их размещения и передачи облигаций их первым приобретателям эмитентом облигаций. В подобном способе заключения письменного договора нет ничего экстраординарного. Согласно п. 1 ст. 836 и п. 1 ст. 843 ГК РФ обязательная письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, в том числе сберегательной книжкой на предъявителя, которая является ценной бумагой. В силу п. 2 ст. 117 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации (далее - КТМ РФ) наличие и содержание договора морской перевозки могут подтверждаться коносаментом, являющимся согласно ст. 143 ГК РФ ценной бумагой. Таким образом, основанием возникновения тех обязательств по корпоративным облигациям, которые регулируются нормами § 1 "Заем" главы 42 "Заем и кредит" ГК РФ, является договор займа, заключаемый указанным выше способом (в качестве единственного основания или элемента фактического состава). -------------------------------- <59> Мы присоединяемся к позиции О. А. Красавчикова, рассматривающего исполнение обязательств не как сделку, а как юридический поступок (см.: Красавчиков О. А. Указ. соч. С. 213).

Логично допустить, что и в случае, когда обязательства по корпоративным облигациям прямо не могут регулироваться нормами ГК РФ о договоре займа (в случаях, когда встречное предоставление за приобретаемые облигации не относится к денежным средствам и/или содержанием обязательства по корпоративной облигации является не выплата ее номинальной стоимости, а получение ее имущественного эквивалента), в основание возникновения данных обязательств также будет входить договор, а не совокупность отдельных юридических поступков. Каковы характеристика и порядок заключения данного договора, далее именуемого "облигационный договор"? Следует указать, что поскольку ранее был сделан вывод о том, что облигация-доля является долей в праве кредитора (неделимой совокупности прав кредитора) по обязательствам с множественностью лиц на стороне кредитора, то путем приобретения облигаций одного выпуска в ходе их размещения заключается не несколько облигационных договоров, а один облигационный договор, в котором одна из сторон (владельцы облигаций) представлена несколькими лицами. Содержание (условия) облигационного договора в силу ст. ст. 160 и 434 ГК РФ определяется несколькими документами, поскольку под документом, выражающим содержание заключаемой письменной сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов, на что указывает судебная практика <60>. -------------------------------- <60> См.: п. 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.09.2002 N 67 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделок с ценными бумагами" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2002. N 3.

Во-первых, это решение о выпуске облигаций, содержащее данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных облигациями (ст. 2 и п. 1 ст. 17 Закона о ценных бумагах), а также личности должника по обязанностям, корреспондирующим этой совокупности прав. Для документарных облигаций с обязательным централизованным хранением это также их сертификаты), помещенный(-е) на централизованное хранение. Во-вторых, это легитимирующие кредитора в обязательствах по корпоративным облигациям документы. Для облигаций-документов ими являются сертификаты облигаций, которые фиксируют содержание обязательств по корпоративным облигациям, а для безналичных облигаций - документы системы записей в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента и/или записей по счетам депо в депозитариях. В-третьих, это решение уполномоченного органа управления эмитента об определении размера процента (купона) по облигациям, принятое до даты начала размещения облигаций, информация о содержании которого раскрывается эмитентом облигаций не позднее, чем за один день до даты начала размещения облигаций (п. п. 6.2.23 и 6.2.24 Стандартов), или решение уполномоченного органа управления эмитента об акцепте заявок потенциальных приобретателей с устраивающим его предложением о доходности по облигациям, сделанным в ходе торгов, на которых осуществляется размещение облигаций (п. 6.2.23 Стандартов). Если размер процента (купона) по облигациям определен в решении о выпуске облигаций, то данный документ отсутствует. Условия облигационного договора определены эмитентом облигаций в стандартной форме, которой является решение о выпуске облигаций. Данная стандартная форма, как указано выше, открыта для ознакомления всем потенциальным приобретателям облигаций, и на нее сделана ссылка в сертификатах облигаций или в документах системы записей в реестре владельцев именных ценных бумаг эмитента и/или записей по счетам депо в депозитариях через указание в них государственного регистрационного номера - цифрового (буквенного, знакового) кода, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг, подлежащий государственной регистрации (ст. 2 Закона о ценных бумагах). Условия облигационного договора могут быть приняты приобретателями облигаций не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Оферентом по облигационному договору выступает эмитент облигаций, а приобретатели облигаций - акцептанты лишены возможности участвовать в определении условий облигационного договора и не могут согласовывать ни одного условия облигационного договора. Это, казалось бы, противоречит п. 6.2.23 Стандартов, допускающему определение размера процента (купона) по облигациям уполномоченным органом управления эмитента в ходе торгов, на которых осуществляется размещение облигаций. Однако следует учесть, что в данном случае условие о размере процента (купона) все равно определяется эмитентом в лице его уполномоченного органа управления. Эмитент определяет последнее условие оферты по облигационному договору путем акцепта тех заявок потенциальных покупателей облигаций, где указан устраивающий эмитента уровень доходности по облигациям (в результате заключаются сделки по размещению). Покупателю облигаций в данном случае остается лишь акцептовать данную оферту по облигационному договору в целом, без изменения ее условий, путем конклюдентных действий (см. ниже). Таким образом, облигационный договор представляет собой договор присоединения (ст. 428 ГК РФ). Заключение договора присоединения с множественностью лиц на одной из сторон путем приобретения данными лицами ценных бумаг, выпускаемых другой стороной, допускается и другими федеральными законами. Так, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - Закон об инвестиционных фондах) и п. 1 ст. 18 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (далее - Закон об ипотечных бумагах) предусматривают, что условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом и договора доверительного управления ипотечным покрытием определяются в стандартных формах и могут быть приняты только путем присоединения к указанным договорам в целом путем приобретения соответственно инвестиционных паев и ипотечных сертификатов, выдаваемых доверительными управляющими (управляющей компанией паевого инвестиционного фонда и управляющим ипотечным покрытием). Дореволюционные цивилисты также придерживались подобного взгляда на специфику договора облигационного займа, указывая, что "при приобретении облигаций предварительным договорам нет места. Условия договора выработаны заранее самим должником, и кредитору в этом случае остается лишь подчиниться навязываемым ему условиям" <61>. -------------------------------- <61> Колоножников Г. М. Указ. соч. С. 210.

Оферта по облигационному договору может состоять из следующих документов: а) только решения о выпуске облигаций. Оно может выступать в качестве предложения заключить облигационный договор на указанных в решении о выпуске облигаций условиях с любым, кто отзовется, т. е. публичную оферту (п. 2 ст. 437 ГК РФ); б) решения о выпуске облигаций и решения уполномоченного органа управления эмитента об определении размера процента (купона) по облигациям, принятое до даты начала размещения облигаций, информация о содержании которого раскрывается эмитентом облигаций не позднее, чем за один день до даты начала размещения облигаций (п. п. 6.2.23 и 6.2.24 Стандартов). Образованная этими двумя документами оферта может носить характер публичной оферты; в) решения о выпуске облигаций и решения уполномоченного органа управления эмитента об акцепте заявок потенциальных приобретателей с устраивающим его предложением о доходности по облигациям, сделанным в ходе торгов, на которых осуществляется размещение облигаций (п. 6.2.23 Стандартов). Данный акцепт по договору о размещении одновременно представляет собой составную часть оферты по облигационному договору. Акцепт по облигационному договору всегда делается путем конклюдентных действий в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ - путем передачи встречного предоставления за приобретаемые облигации эмитенту облигаций (уполномоченному им лицу) <62>. -------------------------------- <62> А. А. Богданов считает, что присоединение к договору займа (в нашей терминологии - облигационному договору) происходит путем заключения договора о приобретении облигаций или подачи заявки на публичную оферту эмитента (т. е., по сути, путем заключения того же договора о приобретении облигаций, сконструированного как договор присоединения). С момента передачи средств встречного предоставления за приобретаемые облигации договор займа считается заключенным. Вручение же облигаций переводит отношения по "общегражданскому" договору займа в отношения, подчиняющиеся специальным правилам о ценных бумагах (Богданов А. А. К вопросу о составе облигационного правоотношения // Актуальные вопросы гражданского права: Сб. статей / Под ред. О. Ю. Шилохвоста. Вып. 9. М., 2005. С. 183 - 184). По нашему мнению, заключение одного договора (в отличие от его исполнения) никак не может означать одновременное заключение другого договора (другое дело, что в одном документе могут быть сформулированы условия нескольких договоров), соответственно заключение договоров о приобретении облигаций не является достижением соглашения в реальном договоре займа, как считает А. А. Богданов. Что касается мнения А. А. Богданова о моменте заключения договора займа, то мы также не считаем возможным согласиться с ним, так как в силу ст. 816 ГК РФ договор займа заключается путем выпуска и продажи облигаций и до завершения данных действий он не может считаться заключенным.

Однако облигационный договор не заключен (и обязательство из него еще не возникало) до получения приобретателями облигаций самих корпоративных облигаций. Только с получением облигации ее приобретатель считается надлежащим образом легитимированным как кредитор по удостоверенному облигацией праву. Следовательно, для заключения облигационного договора обязательна передача имущества как в виде передачи встречного предоставления за приобретаемые облигации, так и в виде облигаций приобретателю облигаций их эмитентом. Из этого вытекает, что облигационный договор следует квалифицировать как реальный (п. 2 ст. 433 ГК РФ) <63>. Если облигационный договор относится к заключаемым в соответствии со ст. 816 ГК РФ договорам займа, то его реальность связана не только с передачей облигаций приобретателю облигаций их эмитентом, но и с передачей денежных средств за приобретаемые облигации эмитенту облигаций (что не препятствует одновременной квалификации передачи денежных средств в данном случае и в качестве акцепта) <64>. -------------------------------- <63> Как указывают Б. Л. Хаскельберг и В. В. Ровный, "акт передачи как предпосылка заключения реального договора может касаться не только вещей... но и денег... а также ценных бумаг... и даже имущественных прав" (Хаскельберг Б. Л., Ровный В. В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. М., 2004. С. 20). <64> Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в одном из своих постановлений указал на возможность заключения договора займа путем конклюдентных действий по передаче денежных средств (см. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.1997 N 5589/97 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. N 5).

Возникает вопрос: справедливо ли все вышеизложенное для случаев исполнения заключенного между агентом по размещению и приобретателем облигаций договора размещения? По нашему мнению, положительный ответ на этот вопрос будет правильным. Из текста п. 1 ст. 990 ГК РФ следует возможность существования договоров комиссии, особенности которых определяются спецификой правового режима имущества, в отношении которого они заключаются, и состоят в том, что обязательства по сделкам, заключенным комиссионером во исполнение договора комиссии, может исполнить только комитент (например, договоры комиссии на продажу недвижимости или нефти, поставляемой по системе магистральных нефтепроводов). Данный вывод поддерживают судебная практика <65> и некоторые ученые <66>. Соответственно передача облигаций их приобретателям и принятие от них встречного предоставления за облигации даже при заключении договора размещения облигаций между агентом по размещению и приобретателем облигаций должны осуществляться самим эмитентом облигаций. Когда облигации передаются, а встречное предоставление фактически принимается агентом по размещению, он рассматривается как лицо, уполномоченное эмитентом облигаций на передачу облигаций приобретателям облигаций и принятие от них встречного исполнения письменным уполномочием, представляемым эмитентом облигаций непосредственно третьим лицам (второе предложение п. 1 ст. 185 ГК РФ), а именно - решением о выпуске облигаций, куда условие о передаче облигаций агентом по размещению должно быть обязательно включено и которое предоставляется для ознакомления всем заинтересованным лицам. -------------------------------- <65> См.: п. 23 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. N 1. <66> См.: Скороходов С. Правовой режим вещей, отчуждаемых (приобретаемых) по договору комиссии // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 32, 35.

Исходя из вышеизложенного облигационный договор можно охарактеризовать как реальный, односторонне обязывающий (поскольку, как было сказано выше, в облигации не может быть выражено правоотношение, в силу которого обе стороны взаимно приобретают права и обязанности) договор присоединения. Особенностью облигационного договора является то, что он не может быть признан недействительным путем подачи иска о его недействительности. Аннулирование результатов заключения облигационного договора может быть достигнуто только путем подачи иска о признании недействительным выпуска облигаций. Это связано с тем, что в результате заключения облигационного договора создаются самостоятельные объекты гражданских прав <67> - ценные бумаги, каждая из которых обладает публичной достоверностью, что означает, что тот, "кто приобретает такую бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Благодаря этому исключается возможность противопоставления требованию добросовестного приобретателя ценной бумаги возражений, основанных на личных возражениях обязанного лица к предшествующим владельцам" <68> ценной бумаги. Признание недействительным облигационного договора само по себе не достигло бы целей аннулирования обязательств, возникших из него. Для этого используется особый способ защиты гражданских прав - признание недействительным выпуска эмиссионных ценных бумаг <69>. -------------------------------- <67> Вопрос о том, объектом каких именно имущественных прав являются безналичные бумаги, в настоящей работе не рассматривается. <68> Чуваков В. Б. Указ. соч. С. 49. <69> Во избежание нанесения ущерба гражданскому обороту законодатель установил сокращенный срок исковой давности по требованию о признании недействительным выпуска эмиссионных ценных бумаг - три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг (ч. 10 ст. 26 Закона о ценных бумагах).

Таким образом, основанием возникновения обязательства по корпоративным облигациям является: а) реальный, односторонне обязывающий облигационный договор, являющийся договором присоединения - для обязательства по биржевым облигациям; б) фактический состав, состоящий из двух юридических фактов: указанного выше облигационного договора и решения регистрирующего органа о регистрации выпуска облигаций - для обязательства по всем иным корпоративным облигациям. В заключение следует рассмотреть вопрос о том, справедливо ли высказанное выше утверждение об основании возникновения обязательства по корпоративным облигациям для облигаций-документов. Применительно к возникновению обязательств по классическим ценным бумагам на предъявителя в отечественной цивилистике, как было указано выше, давно устоялась теория приобретения собственности или иного вещного права на классическую ценную бумагу. Ее суть вкратце сформулирована Е. А. Крашенинниковым следующим образом: "Если бумага попадает в оборот по воле составителя, то право на бумагу возникает в лице ее первого приобретателя на основании договора, заключенного между ним и составителем. Когда же бумага поступает в обращение помимо воли составителя, добросовестный приобретатель бумаги приобретает вещное право на бумагу по договору с лицом, от которого он ее получил... Что же касается права из бумаги, то оно обусловливается фактом приобретения кем-либо права распоряжения правильно составленной бумагой. Таким образом, для возникновения права и обязанности по бумаге на предъявителя необходимы две предпосылки: 1) наличие предъявительской бумаги, исходящей от дееспособного лица и содержащей предусмотренные законом реквизиты, и 2) приобретение отличным от составителя лицом собственности или иного вещного права на бумагу. Практические выводы, вытекающие из предлагаемой... конструкции, состоят в том, что вор, укравший бумагу у составителя, а также ее недобросовестный приобретатель не могут стать субъектами выраженного в ней права, в то время как лицо, добросовестно приобретшее бумагу, становится управомоченным по бумаге независимо от того, попала ли она в оборот по воле или против воли составителя и обладал ли последний на момент выхода бумаги из его владения дееспособностью" <70>. -------------------------------- <70> Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 64 - 65.

Однако в случае с облигацией-документом добросовестное приобретение вещного права на нее помимо воли ее эмитента исключается по следующим причинам. В силу п. 2 ст. 5 Закона о защите инвесторов и п. 1 ст. 27.6 Закона о ценных бумагах обращение эмиссионных ценных бумаг запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска указанных ценных бумаг. Соответственно до государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска облигаций-документов, вещное право на облигацию-документ не возникнет у лица, которое не уплатило эмитенту облигаций-документов ее цену размещения (не передало эмитенту иное встречное предоставление за облигацию-документ) и не получило ее от эмитента на руки, поскольку иным способом добросовестно приобрести облигацию-документ невозможно. Согласно п. п. 3 и 5 ст. 25 Закона о ценных бумагах в отчете (уведомлении) об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг должны быть указаны количество размещенных ценных бумаг и общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги, а в прилагаемой согласно п. 6.5.1 Стандартов к отчету (уведомлению) об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг справке об оплате ценных бумаг, размещенных путем подписки, указываются наименования (имена) всех приобретателей (первых владельцев) приобретенных ценных бумаг и количество приобретенных ценных бумаг по каждому приобретателю (приложение 10 к Стандартам). Все лица, не включенные в данный список и владеющие облигациями-документами сверх их количества, указанного в отчете (уведомлении) об итогах выпуска облигаций-документов, не являются добросовестными приобретателями облигаций-документов (обладателями вещных прав на них) и соответственно кредиторами эмитента облигаций-документов в обязательствах по ним. Таким образом, обязательства по облигациям-документам также могут возникнуть только в результате присоединения к облигационному договору в результате приобретения облигаций-документов. Что касается устранения рисков нахождения в обращении облигаций-документов сверх количества, которое будет указано в отчете (уведомлении) об итогах их выпуска (например, облигаций-документов, похищенных у эмитента до регистрации отчета об итогах их выпуска), то его возможно устранить путем внесения в решение о выпуске облигаций-документов изменений и/или дополнений в части изменения реквизитов сертификатов облигаций-документов и дальнейшего выпуска облигаций-документов, только с новыми реквизитами, после регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске облигаций-документов (а также изъятия у добросовестных приобретателей старых облигаций в обмен на новые).

Название документа