Понятие и формы нотариальной защиты права собственности

ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ЗАЩИТЫ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ

Г. И. ВЕРГАСОВА

Вергасова Г. И., соискатель Московского гуманитарного университета.

Действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате закрепляют за данным институтом защитную функцию, что полностью соответствует его сущности как правового института, деятельность которого направлена на обеспечение и защиту прав граждан и юридических лиц. Исходя из специфики нотариальной деятельности и учитывая особенности реализации права собственности в правовом государстве, под нотариальной защитой права собственности следует подразумевать осуществляемую в законодательно установленном порядке деятельность лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, по обеспечению собственнику юридической возможности осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения своим имуществом, а также защищать свое право от неправомерных притязаний третьих лиц, путем совершения предусмотренных законом нотариальных действий. В отраслевой правовой литературе отмечается, что нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов может осуществляться: а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т. д.). Так, например, для того чтобы возникло ипотечное право, необходимо наличие двух правообразующих действий: нотариальное удостоверение и государственная регистрация договора об ипотеке <*>; -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Федеральному закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)" С. П. Гришаева включен в информационный банк. ------------------------------------------------------------------ <*> См.: Гришаев С. П. Комментарий к Федеральному закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)". М.: Юристъ, 2003.

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т. д.) <*>. -------------------------------- <*> Подробнее см.: Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М.: Юристъ, 2003.

Анализ нотариальной защиты права собственности демонстрирует, что конкретные нотариальные действия могут иметь юридическое значение для возникновения, изменения и прекращения субъективного права собственности. Например, нотариальное удостоверение сделок может создавать необходимые предпосылки для возникновения, изменения или прекращения прав (права и обязанности сторон, вытекающие из договора или сделки, подлежащих в силу закона нотариальному удостоверению, возникают в момент ее нотариального удостоверения; принятие нотариусом в депозит денежных сумм и ценных бумаг). Законодательно закреплен перечень нотариальных действий, право совершения которых принадлежит нотариусам, занимающимся частной практикой, и нотариусам, работающим в государственных нотариальных конторах <*>, причем указывается, что законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. Право совершения нотариальных действий также исторически <**> принадлежит должностным лицам органов исполнительной власти и должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации <***>. -------------------------------- <*> Статьи 35, 36 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. <**> Башмаков А. А. Нотариальные функции российских консулов: в связи с историей нотариата в России // Журнал Министерства юстиции. 1902. Кн. 10. <***> Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Ст. ст. 37, 38.

Нотариальная деятельность по защите и обеспечению права собственности производится в двух основных формах, содержание каждой из которых составляют нотариальные действия, напрямую определяющие законность реализации правомочий собственника, степень защищенности субъективного права собственности от незаконных притязаний третьих лиц. Форма нотариальной защиты права собственности - объединенный общей логикой развития процесс публичного подтверждения нотариусом <*> существования или изменения правомочий, составляющих содержание права собственности, в целях придания им официального характера и/или правовой действительности. -------------------------------- <*> Здесь и далее, если прямо не указано иное, под "нотариусом" понимается любое лицо, которому законом предоставлено право совершения нотариальных действий. - Прим. авт.

Отметим, что нотариальные действия универсального, "вспомогательного" характера (свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой; удостоверение факта нахождения гражданина в живых или в определенном месте и прочие аналогичные) не рассматриваются нами как составной элемент формы нотариальной защиты права собственности, причем не с целью умаления их, а в силу наличия лишь косвенной связи с правомочиями собственника. Итак, нотариальная защита права собственности осуществляется в двух основных формах: - в форме нотариального удостоверения возникновения, изменения, прекращения правомочий собственности; - в форме нотариального свидетельствования наличия права собственности. Удостоверение возникновения, изменения, прекращения правомочий собственности представляет собой публичное подтверждение изменения правоотношения собственности (по субъектному составу, содержанию и пр.) и играет роль одного из обязательных элементов юридического состава, необходимого для возникновения (изменения, прекращения) правоотношения. Нотариальная защита права собственности в форме удостоверения имеет место, например, при удостоверении сделок. Так, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной. В отличие от удостоверения нотариальное свидетельствование наличия права не влияет на его действительность, а представляет собой публичное подтверждение существования и бесспорности (в силу специфики нотариальной компетенции) права. В качестве примера нотариального свидетельствования как формы нотариальной защиты права собственности можно привести выдачу свидетельства о праве на наследство. Представляется, что различие между формами нотариальной защиты вещных прав (известной как "укрепление" прав) имеет в России глубокие исторические корни <*>. -------------------------------- <*> См.: Мейер Д. И. Русское гражданское право: в 2 ч. Ч. 1 (по исправленному и дополненному 8-му изд., 1902). М.: Статут, 1997. С. 251 - 255.

В связи с рассмотрением форм нотариальной защиты права собственности нельзя обойти вниманием их значение. Итак, мы уже отметили, что нотариальное удостоверение является обязательным элементом юридического состава, влекущего возникновение (изменение, прекращение) права собственности. Без него право не возникает (сделка ничтожна). В данном случае представляется, что нотариальный акт по удостоверению полностью выполняет свою функцию по "ознаменованию" возникновения права. Но право собственности - право длящееся, нотариальный акт в дальнейшем должен в полной мере продолжать выполнять свои функции по охране права: подтверждать действительность, нерушимость права; на его основании собственник должен быть вправе осуществлять иные свои полномочия; нотариальный акт должен служить достаточной защитой от противоправных посягательств со стороны третьих лиц. Однако в настоящее время в России нотариальный акт в целом (любой, выносимый по результату совершения нотариального действия) не отвечает по своей юридической силе и значению указанным критериям, т. е. не имеет ни особой доказательственной, ни исполнительной силы. Прежде всего, нотариальный акт должен обладать особой доказательственной силой по сравнению с иными документами. Подчеркнем, что в дореволюционный период развития правовой науки в литературе отмечалось, что "отдается предпочтение перед актом домашним в случае разногласия в их содержании, содержание этих актов не может быть опровергаемо свидетелями, и наконец, сомневаться в их подлинности нельзя, а если, по мнению лица заинтересованного, они подложны, то можно лишь предъявить спор о подлоге, с его суровыми последствиями в случае неосновательности" <*>. -------------------------------- <*> См.: Мейер Д. И. Русское гражданское право: в 2 ч. Ч. 1 (по исправленному и дополненному 8-му изд., 1902). М.: Статут, 1997. С. 251 - 255.

Дореволюционные российские правоведы относили нотариальные акты к категории публичных, т. е. "установленным порядком совершенных или засвидетельствованных" при условии, что такой акт 1) совершен или, по крайней мере, засвидетельствован правительственным учреждением, единоличным органом государственной власти или официальным, уполномоченным на это лицом (нотариусом, консулом); 2) указанные органы власти или лица действовали в пределах предоставленной им законом компетенции, и 3) они соблюли установленный законом порядок. Утверждалось совершенно справедливо, что поскольку в совершении публичных актов принимают участие органы публичной власти или официальные лица, уполномоченные законом, то эти акты заслуживают особого доверия и имеют преимущество перед домашними: по отношению к ним не допускается заявление сомнения в подлинности и содержание их не может быть опровергаемо ни домашними актами, ни свидетельскими показаниями <*>. -------------------------------- <*> Подробнее см.: Васьковский Е. В. Учебник гражданского процесса. М.: Издание Бр. Башмаковых, 1917.

Совершенно закономерно, что законодательство развитых зарубежных государств, входящих в Международный союз латинского нотариата, предусматривает, что нотариус в силу осуществления публичной функции придает актам аутентичный характер. Понятие аутентичности <*> нотариального акта базируется на признании особой достоверности, бесспорности, подлинности и гарантий происхождения актов. -------------------------------- <*> Аутентичность - от греч. "то, что действует само по себе".

Доказательственная сила нотариального акта должна гарантировать, что представления суду такого акта достаточно для доказательства содержащихся в нем фактов и обстоятельств. Нотариальный акт понимается как письменное доказательство в высшем смысле этого слова; доказательство, заранее созданное в спокойной обстановке при сотрудничестве сторон, когда о разногласиях нет и речи <*>. Кроме того, во многих странах латинского нотариата, например во Франции, оспаривание нотариального акта возможно лишь в том случае, когда сторона возбудила и с успехом провела против нотариуса чрезвычайно сложную процедуру "заявления о подлоге". -------------------------------- <*> Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с франц. М.: Юрист, 2001. С. 116.

Отечественное процессуальное право и законодательство не придают нотариальному акту повышенной доказательственной силы, что критикуется представителями нотариального сообщества, по мнению которых в законе о нотариальной деятельности должно быть закреплено положение о доказательственной силе нотариального акта <*>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Статья С. Г. Певницкого "Интервью с Е. Н. Клячиным, президентом Федеральной нотариальной палаты" включена в информационный банк согласно публикации - "Нотариус", 2005, N 5. ------------------------------------------------------------------ <*> Интервью с Е. Н. Клячиным, президентом Федеральной нотариальной палаты // Законодательство. 2003. N 10.

Нотариальный акт по удостоверению или свидетельствованию должен подразумевать возможность исполнения в установленных законом случаях и порядке, без обращения к дополнительным юрисдикционным или иным процедурам. Нотариальный акт в силу своей правовой природы должен обладать исполнительной силой, что исторически традиционно для западноевропейских процессуальных систем, где гражданско-правовые требования, основанные на бесспорных документах, а именно - на актах, совершенных при участии нотариусов или судов, осуществляются принудительным путем, без предварительной судебной проверки, которая производится только в том случае, когда противник заявит спор в общем исковом порядке производства <*>. Аналогичный характер имело существовавшее в дореволюционной России понудительное исполнение по актам <**>. -------------------------------- <*> Подробнее см.: Васьковский Е. В. Учебник гражданского процесса. М.: Издание Бр. Башмаковых, 1917. <**> Там же.

По мнению российских исследователей, в настоящее время было бы правильным придать силу исполнительного документа исполнительной надписи нотариуса, акту о протесте векселя, соглашению залогодержателя с залогодателем об обращении взыскания на заложенное имущество, мировым соглашениям, удостоверенным нотариусом, и ряду других нотариальных актов в случаях, когда отсутствует спор <*>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Статья С. Г. Певницкого "Интервью с Е. Н. Клячиным, президентом Федеральной нотариальной палаты" включена в информационный банк согласно публикации - "Нотариус", 2005, N 5. ------------------------------------------------------------------ <*> Интервью с Е. Н. Клячиным, президентом Федеральной нотариальной палаты // Законодательство. 2003. N 10.

Отметим, что современные государства латинского нотариата признают исполнительную силу нотариального акта, которая может базироваться на добровольном соглашении сторон (например, в Италии) или проистекать из факта придания таковой государством (Германия, Бельгия, Испания, Греция, Нидерланды и Португалия). Нотариальный акт в государствах системы латинского нотариата имеет такую же исполнительную силу, как судебное решение или постановление суда по последней инстанции.

Название документа