Основные особенности правового статуса российского нотариата

ОСНОВНЫЕ ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО СТАТУСА РОССИЙСКОГО НОТАРИАТА

И. В. МОСКАЛЕНКО

Москаленко И. В., кандидат юридических наук, доцент, нотариус Пушкинского района Московской области.

Правовое регулирование нотариальной деятельности относится к предмету совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (пп. "л" п. 1 ст. 72 Конституции): "В совместном ведении... находятся: л)... нотариат". Положение это вызывает к себе неоднозначное отношение. В литературе появляются прямые либо завуалированные предложения передать нотариат в исключительную федеральную компетенцию. Аргументация строится обыкновенно на особенностях предмета нотариальной деятельности. Поскольку нотариат представляет собой институт, регулирующий отношения, связанные с обеспечением гражданских прав, и, следовательно, нотариальная деятельность неотделима от осуществления прав участников имущественного оборота, то и ее правовая регламентация допустима только из того же источника, что и гражданское законодательство <*>. К такому же выводу, но другим путем приходит и В. В. Ярков: "Если пойти на существенную регуляцию вопросов нотариата на уровне субъектов Федерации, то в этом случае может быть разрушено единое правовое пространство России, когда в каждом регионе России будут действовать собственные правила совершения нотариальных действий. Тем самым не будет обеспечено единство гражданского оборота и взаимное признание нотариальных актов в рамках единого государства" <**>. Выдвигается предложение о том, что "порядок совершения нотариальных действий должен стать предметом ведения Российской Федерации, а к предмету совместного ведения необходимо отнести только кадры нотариальных органов" <***>. -------------------------------- <*> См.: Филимонов Ю. Нотариат - в исключительное ведение Российской Федерации // Российская юстиция. 1997. N 2. С. 31. <**> См.: Ярков В. В. К проекту нового закона о нотариате // Нотариус. 1999. N 4. С. 3. <***> См.: Романовская О. В., Романовский Г. Б. Нотариат в Российской Федерации: Проблемы развития. С. 28.

На наш взгляд, основная причина сложившейся ситуации заключается в нечеткой редакции конституционной нормы, позволяющей в теории и на практике неосновательно отождествлять нотариат как органы, осуществляющие нотариальную деятельность, с самой нотариальной деятельностью <*>. Последняя, будучи деятельностью правоохранительной и в широком смысле гражданско-процессуальной <**>, направлена на защиту прав и свобод человека и гражданина и в этих пределах составляет предмет федерального законодательства. Таким образом, Конституция РФ уже предполагает отнесение к предмету совместного ведения организацию нотариальной деятельности (нотариальные округа, назначение на должность и освобождение от должности, заместительство, помощники, оплата труда, социальные гарантии, ответственность и т. д.). Вместе с тем не все в нотариальной деятельности достойно жесткого урегулирования на федеральном уровне. -------------------------------- <*> Это находит свое подтверждение и в подзаконных нормативных актах. В частности, Указ Президента РФ от 16 декабря 1993 г. N 2171 "Об Общеправовом классификаторе отраслей законодательства" (утратил силу), объединивший в рамках законодательства о нотариате административно-правовые, финансово-правовые, налоговые и гражданско-процессуальные акты. В целом той же позиции придерживается и новый Указ Президента РФ от 15 марта 2000 г. N 511 "О Классификаторе правовых актов". В нем законодательство о нотариате попало в одну группу с нормативными актами о прокуратуре, органах юстиции и адвокатуре. И в подгруппе нотариата указываются нормативные акты "об организационных основах деятельности нотариата" и нотариальных действиях и правилах их совершения. Для нас, однако, указанные Классификаторы никоим образом не свидетельствуют об однородности правовых норм, объединяемых в классификационную группу нормативных актов о нотариате. В противном случае пришлось бы признать и гражданско-процессуальную деятельность комплексной отраслью законодательства, поскольку организация судебной системы - необходимое условие осуществления этой деятельности. И если законодательство о нотариате может быть признано комплексным, то законодательство о нотариальной деятельности составляет ветвь гражданского процессуального права в широком смысле этого слова. <**> Мы полностью разделяем позицию В. Н. Аргунова, М. К. Треушникова, В. В. Яркова и др., рассматривающих нотариальную деятельность как деятельность юрисдикционную (правоприменительную), являющуюся разновидностью общей гражданской юрисдикции (см.: Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. д. ю.н., проф. М. К. Треушникова. М.: Юриспруденция, 2002. С. 7; Ярков В. В. К проекту нового закона о нотариате. С. 4). При этом, естественно, подразумеваем под нотариальной деятельностью только главное содержание деятельности нотариальных органов.

Неплохим примером в этом отношении для России могло бы служить германское законодательство. В Германии существует два Федеральных закона: от 24 февраля 1961 г. "Федеральный нотариальный устав", или, как его еще называют в русскоязычной литературе, Федеральный закон "О нотариате" (Bundesnotarordnung - BNO), и Закон от 28 августа 1969 г. "О нотариальных действиях", или "Об удостоверении актов" (Beurkundungsgesetz - BeuG). Первый из них содержит большое количество норм, делегирующих полномочия правительствам земель и органам земельной юстиции в решении тех или иных вопросов организации нотариальной деятельности: установление особенностей учета предыдущей деятельности претендента на нотариальную должность (зачет срока воинской службы, времени пребывания в отпуске по уходу за детьми и т. п. - § 6); организация и проведение конкурса на занятие нотариальной должности (§ 6b, 7); назначение на должность нотариального асессора (§ 7); выдача временного разрешения нотариусу на занятие другой деятельностью (§ 8); определение места нахождения нотариуса (§ 10) и уточнение границ нотариального округа (§ 10a); выдача разрешения на совершение нотариального действия за пределами округа (§ 11); назначение на должность (§ 12); контроль за заключением договоров страхования (§ 19a); принятие отставки (§ 48); отстранение от должности (§ 50); установление порядка сдачи нотариальных актов в архив или другому нотариусу (§ 51); назначение нотариального управляющего (§ 57) и др. Перечень нотариальных действий и правила их совершения устанавливаются только федеральным законодательством. Однако поземельными нормативными актами устанавливаются пределы нотариальной компетенции по делам о разделе наследства и общего супружеского имущества, включая выдачу свидетельств, предусмотренных в § 36 и 37 Закона о поземельных книгах, о выдаче свидетельств о праве на наследство и составлении описи наследственного имущества, а также о наложении и снятии печатей в рамках производства по охране наследства (§ 20). Кроме того, в соответствии с Законом "О нотариальных действиях" на территории Германии действуют нормативные акты земель, устанавливающие особые правила совершения отдельных нотариальных действий не нотариусами и без ущерба для компетенции нотариуса: правила об удостоверении итогов добровольного аукциона (за исключением продажи земельных участков и прав, приравненных к ним), правила составления инвентаризационных ведомостей, инвентарных перечней, описей наследственного имущества или других имущественных описей, а равно по оказанию помощи в составлении подобных имущественных описей; правила удостоверения сооружения стационарных межевых знаков и др. (§ 61 BeurG). В каком направлении будет двигаться российское законодательство о нотариальной деятельности, покажет время. Хотелось бы надеяться, что это будет движение в направлении укрепления демократических ценностей и развития частной инициативы, ликвидации мелочной опеки и подозрительности, предоставления надежных гарантий всем участникам нотариальной деятельности и повышения их ответственности. Безусловно, нотариальная деятельность является неотъемлемой частью механизма правореализации и правовой охраны в любом государстве, и в этом отношении ее значение действительно велико, но отнюдь не исключительно. Но этого, к сожалению, еще нельзя сказать о конкретных организационных формах осуществления данной деятельности <*>: она может быть целиком монополизирована государством, а может осуществляться независимыми лицами, не состоящими на государственной службе. Россия представляет собой смешанный вариант ее организации. И эту двойственность невозможно оценивать однозначно. Слишком много угроз таит она в себе <**>, осложняющих развитие законодательства о нотариате элементами конкуренции и монополизма, ненужными для нотариальной деятельности <***>. Наиболее оптимальным представляется все же вариант, устанавливающий единый статус основного субъекта нотариальной деятельности - нотариуса, предполагающий ликвидацию государственных нотариальных контор, уход государства из сферы нотариального обслуживания с оставлением за собой функций жесткого контроля за его осуществлением. -------------------------------- <*> Н. А. Полтавская приводит в своем курсе лекций слова Б. Н. Ельцина о неоценимом значении нотариата для гражданского общества России, утверждая, будто они "четко определяют роль и место нотариата в правовой жизни страны" (см.: Полтавская Н. А. Нотариат: курс лекций (Б-ка "Высшей школы"). М.: Омега-Л, 2004. С. 8). Едва ли это так. Есть институты значительнее нотариата (правосудие, например), но и они очень трудно двигаются по лестнице гражданских свобод, за каждый шаг по ней приходится платить ценой, значительно превышающей результаты нашего собственного труда. <**> Достаточно взглянуть на нотариальные полномочия консульских учреждений, чтобы навсегда расстаться с иллюзией о незаменимости частного нотариата и осознать способность государства в любой момент отказаться от "приватизации нотариальной деятельности" как в частном случае, так и в целом. Превосходный пример такого опыта нам дает не только история России, но и такой европейской страны, как Португалия, где в одночасье (1945 г.) нотариат поменял свой латинский облик на чиновничий. <***> Европейское законодательство прямо запрещает нотариусам рекламировать свою деятельность и устанавливает строгие наказания за нарушения этого запрета (см.: Жан-Доминик Матья. Нотариусы, журналисты и личная реклама // http://www. notiss. ru/usrimg/pub. htm#_ftn1; § 29 BNO; Schluter M., Knippenkotter H. Die Haftung des Notars. Koln; Berlin; Munchen: "Heymann", 2004).

Не хочется, однако, в этой области перемен поспешных. Частный нотариат не создается в одночасье. Частных нотариусов в России предостаточно, и они, по свидетельству проф. В. В. Яркова, уже жалуются на превышение предложения над спросом на рынке нотариальных услуг <*>. Но частные нотариусы еще не образуют вместе частного нотариата, как бы того ни хотелось отдельным чрезмерно восторженным лицам, готовым видеть в российском частном нотариате воплощение классической модели латинского нотариата. Восторжествовал пока что принцип, но, как известно, дьявол кроется в деталях, перечень которых столь велик, что бессмысленно здесь его и приводить: от системы подготовки частных нотариусов <**> до их ответственности за совершаемые действия. Частный нотариат в России только делает свои первые шаги. И пока не видно поводов для чрезмерных восторгов: не пополнение казны и доходов нотариусов, не интерьеры нотариальных контор и даже не техническая их оснащенность <***> составляют сущность нотариальной деятельности, а совершенствование механизма реализации гражданских прав и свобод, повышение профессионального и культурного уровня и доступности юридической защиты, расширение юридического обслуживания. Не говоря уже о массе издержек, столь характерных для российского общества переходного периода вообще и для нотариата в России в частности. Перефразируя слова У. Черчилля о демократии, можно сегодня сказать о частном нотариате в России следующие слова: "Частный нотариат в России ужасен, но ничего лучше его не придумано". -------------------------------- <*> Впрочем, это не исключает, очевидно, острого дефицита на нотариальные услуги в отдельно взятых регионах страны. В крупных городах, например, за нотариальной помощью нередко выстраиваются в очередь. Действия на выезде выполняются под предварительную запись с отсрочкой иногда до нескольких недель. И это еще при оставляющей желать много лучшего общей культуре обслуживания "рядовых клиентов", которыми, за определенными, разумеется, исключениями, российские нотариусы, видимо, еще не приучились по-настоящему дорожить. Хорошим примером для них мог бы послужить опыт германских банков, долгое время пренебрегавших рядовыми вкладчиками, а сегодня всеми силами, но, увы, без особого успеха, пытающихся переманить их от сберегательных касс. Нотариус в Германии, например, насколько позволяют судить об этом имеющиеся публикации, дорожит каждым своим клиентом - размер тарифа не определяет там приоритетности обслуживания, и как раз наиболее доступные нотариальные действия (в сфере семейно-правовых и социально-правовых отношений) составляют там сегодня предмет особого внимания. <**> Пока еще просто удручающе низкой в своем подавляющем большинстве, совершенно не сравнимой с квалификационными требованиями, предъявляемыми к нотариусам в Европе. Хотя и здесь уже явственна тенденция к возрождению былого авторитета почтенной профессии и возвращение в русло общемирового и главным образом общеевропейского развития. Характерным примером тому служит недавнее соглашение "Соглашение о взаимном сотрудничестве между Федеральной нотариальной палатой России и Высшим советом нотариата Франции" (см.: Нотариальный вестник. 2004. N 2. С. 50). Но первая ласточка, как известно, весны еще не делает. <***> "...конторы нотариусов, занимающихся частной практикой, превратились в оснащенные современной техникой благоустроенные офисы. Престиж профессии нотариуса в России высоко поднялся. Юристов, желающих заняться нотариальной деятельностью, стало гораздо больше, чем учрежденных должностей нотариусов..." (Вергасова Р. И. Нотариат в России: Учебн. пособ. (Institutiones). М.: Юристъ, 2005. С. 10). Престиж, как известно, - не только привлекательность и значимость в глазах общества, но также и влияние, и уважение. Стартовые условия были столь низкими, что в росте престижа российского нотариата сомневаться не приходится. Однако о высоком уровне его (не только общекультурном, но и профессиональном), на наш взгляд, говорить пока несколько преждевременно. Нотариату еще предстоит очень много потрудиться для утверждения в России правопорядка, достойного правового государства, чтобы приобрести в глазах российской и мировой общественности авторитет ревностного защитника демократических прав и свобод, высокопрофессионального законника, уважаемого не только абстрактно как некое "доходное и престижное место", но и конкретно - как лиц, отмеченных людьми, обществом и государством за ревностное служение долгу. Чести корпорации еще только предстоит сравняться с ее достоинством, поскольку мнение корпорации о своем месте в обществе не обязательно совпадает с общественным мнением об этом месте. Сегодня же, увы, в глазах мировой общественности мы выглядим не очень достойно, когда признаем насущной задачей нотариальной палаты изготовление официальных бланков нотариальных документов и пронумерованных листов специальной бумаги для нотариальных действий во избежание их фальсификации нотариусами (см.: 10 Jahre Notarkammer St. Petersburg // Notar. 2001. N 1. S. 91).

Название документа