К вопросу о форме договора поручительства

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

К ВОПРОСУ О ФОРМЕ ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

В. В. ЧЕХА

В. В. Чеха, юрист, г. Красноярск.

Характерной чертой сегодняшнего периода развития нотариата является то, что при крайне ограниченном наборе сделок, подлежащих в силу прямого указания закона обязательному нотариальному удостоверению, не уменьшается число граждан и представителей юридических лиц, обращающихся к нотариусу в целях придания нотариальной формы таким сделкам. Зачастую именно нотариальное удостоверение рассматривается как единственно возможная гарантия, предохраняющая от возникновения юридических проблем. На практике нотариусам часто приходится иметь дело в том числе и с поручительством, несмотря на отсутствие в законе указания на обязательность нотариальной формы данного договора. Как правило, удостоверение данного документа не создает каких-либо особых проблем, однако определенную сложность представляет вопрос о форме договора поручительства. В нотариальной практике часто можно встретить поручительства, удостоверяемые как односторонние обязательства поручителя о готовности его нести ответственность перед кредитором должника. Примеры подобных документов приводятся в различных изданиях с образцами документов из нотариальной практики <*>. Подобная практика вызывает множество споров, в том числе и в отношении размера взыскиваемого тарифа. -------------------------------- <*> Виноградова Р. И. Образцы нотариальных документов. М.: Российское право, 1992. С. 107 - 108.

Согласно ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в письменной форме под страхом недействительности. То есть поручительство по общему правилу должно представлять собой документ, выражающий волеизъявление данных лиц, подписанный кредитором и поручителем. В то же время в литературе отмечается, что "требование закона о простой письменной форме не равнозначно требованию об оформлении договора непременно путем отдельного документа, подписанного сторонами" <*>. М. И. Брагинский, В. В. Витрянский в фундаментальном исследовании "Договорное право" отметили то, что "в банковской практике удалось сохранить прежние деловые обыкновения, в соответствии с которыми отношения по гарантии (поручительству) устанавливались путем направления банку - кредитору поручителем (гарантом) одностороннего письма, гарантирующего возврат заемщиком суммы кредита и уплату последним причитающихся процентов" <**>. -------------------------------- <*> Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М.: ЮрИнфор, 1998. С. 59. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <**> Брагинский М. И. Витрянский В. В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 461 - 462.

Высший Арбитражный Суд также указал, что "отметка о принятии поручительства, сделанная на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства" <*>. То есть договором поручительства признаются отношения, при которых поручитель в письменной форме излагает обязательство нести ответственность за должника перед кредитором, а последний, не вступая в непосредственный контакт с поручителем, совершает отметку о принятии поручительства непосредственно на документе, свидетельствующую о его готовности признать указанного в таком документе лица поручителем и о его согласии с изложенными в нем условиями. При этом таковым документом может быть как договор, составленный и подписанный должником и поручителем, так и одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором за поименованное в документе лицо (должника). -------------------------------- <*> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 28 // Долженко А. Н., Резников В. Б., Хохлова Я. К. Судебная практика по гражданским делам. М.: ПБОЮЛ Гриженко Е. М., 2001. С. 402.

Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что договор поручительства возможно заключать не только в форме единого документа, подписанного сторонами, но и в порядке, предусмотренном ст. 434 ГК РФ, то есть посредством обмена документами или через совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий, свидетельствующих о выполнении указанных в ней условий договора (применительно к поручительству таковым действием может быть непосредственная выдача кредита должнику). Одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором, удостоверяемое нотариусом, при условии, что в нем изложены все существенные условия договора поручительства, по существу, возможно рассматривать как предложение кредитору заключить договор на изложенных в нем условиях (оферту). Естественно, что такого одностороннего обязательства еще недостаточно для возникновения отношений поручительства. Момент возникновения договорных отношений должен быть увязан с действиями кредитора, свидетельствующими о бесспорном принятии условий, изложенных в нотариально удостоверенном обязательстве. Такими действиями кредитора могут быть: совершение отметки на представленном экземпляре поручительства о его принятии, письменное сообщение поручителю о принятии его обязательства или совершение действий по отношению к должнику, предусмотренных в основном договоре, в том случае, если именно с представлением кредитору поручительства связывалась обязанность последнего совершить указанные действия. Необходимо также иметь в виду то, что удостоверение нотариусом любого договора предполагает исполнение последним обязанностей по разъяснению сторонам смысла и значения представленного проекта сделки, проверке соответствия содержания проекта действительным намерениям сторон (ст. 54 "Основ законодательства РФ о нотариате"; далее - Основ), а также обязанностей по выяснению дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках (ст. 43 Основ). Содержание удостоверяемой сделки должно быть зачитано вслух участникам (ст. 44 Основ). Соответственно процедура нотариального удостоверения любого договора предполагает, что субъекты, выступающие как стороны договора, должны как минимум присутствовать у нотариуса, что не соблюдается при удостоверении нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником. Таким образом, само по себе нотариальное удостоверение одностороннего обязательства поручителя нести ответственность перед кредитором вне зависимости от его названия не создает договорных отношений поручительства. Договорные отношения появляются тогда, когда кредитор выразит свое волеизъявление, свидетельствующее о его готовности считать себя связанным отношениями поручительства с указанным в таком документе лицом. Тем не менее, учитывая вышесказанное, нельзя признать правильной позицию, согласно которой удостоверение нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником является противоречащим закону. Возможность установления отношений поручительства не только посредством заключения договора в форме единого документа, подписанного сторонами, создает условия для применения на практике нотариально удостоверенных односторонних обязательств поручителя. Применительно к взысканию государственной пошлины следует исходить из того, что на момент удостоверения обязательства поручителя договора как такового нет и, следовательно, нотариус не вправе взыскивать пошлину так же, как за удостоверение договора поручительства, в виде единого документа, подписанного сторонами, то есть 0,5% от суммы, на которую принимается обязательство, но не менее 30% от минимального размера оплаты труда (п. 4(4) ст. 4 Закона РФ "О государственной пошлине"). На наш взгляд, удостоверение нотариусом такого одностороннего обязательства должно рассматриваться как прочее нотариальное действие и соответственно тариф необходимо взыскивать согласно п. 25(4) ст. 4 Закона РФ "О государственной пошлине", то есть в размере 50% от минимального размера оплаты труда. Составление проекта должно оцениваться в соответствии с п. 24(4) ст. 4 Закона РФ "О государственной пошлине", то есть в сумме, составляющей 20% от минимального размера оплаты труда. При удостоверении такого обязательства нотариус должен разъяснить поручителю содержание не только ст. ст. 361 - 367 ГК РФ, касающихся собственно поручительства, но и ст. ст. 434, 438 ГК РФ, регламентирующих вопросы, связанные с формой договора. Необходимо обратить особое внимание поручителя на то, что кредитор в принципе может и не согласиться с тем, чтобы он выступал поручителем, что соответственно исключает возможность установления договорных отношений. При этом необходимо, чтобы данный документ содержал все условия, на которых поручитель намерен нести ответственность за исполнение обязательства должником, а именно: четкое указание, за кого выдано поручительство, пределы и характер ответственности поручителя. Также необходима максимально подробная характеристика основного обязательства, включающая сведения о должнике и кредиторе (полные фамилия, имя, отчество и место жительства для физических лиц (ст. ст. 19, 20 ГК РФ), наименование и местонахождение для юридических лиц (ст. 54 ГК РФ)), так как "предметом договора поручительства является обязательство поручителя отвечать за исполнение должником его обязательства перед кредитором" <*>. Сообразно с этим нотариусу необходимо истребовать текст основного обязательства и приобщить его копию к экземпляру обязательства поручителя, остающегося в делах. -------------------------------- <*> Кресс В. В. Некоторые аспекты поручительства как способа обеспечения исполнения кредитных обязательств // Актуальные проблемы государства и права в современный период: Сборник статей. Под ред. В. Ф. Воловича, ч. 2. Томск: Изд-во Томского ун-та, 1998. С. 45.

Таким образом, данный способ установления договорных отношений поручительства предполагает, что нотариально удостоверенным будет только волеизъявление поручителя о его желании нести ответственность, что не противоречит, на наш взгляд, закону. Для кредитора, не вступающего в непосредственный контакт с поручителем, нотариальное удостоверение обязательства последнего является объективным и бесспорным доказательством определенности и действительности намерений поручителя. Придание волеизъявлению поручителя нотариальной формы является объективным подтверждением того, что нотариус разъяснил ему все основные положения законодательства, смысл и значение договора поручительства, проверил документы, удостоверяющие личность и (или) подтверждающие правоспособность юридического лица, а также полномочия его органа, выявил соответствие воли и волеизъявления, проверил в рамках имеющихся возможностей дееспособность гражданина и (или) правоспособность юридического лица. Таким образом, именно нотариальное удостоверение, как ничто другое, может являться для кредитора объективным подтверждением готовности потенциального поручителя к установлению договорных отношений при принятии соответствующего решения. Данный способ заключения договора позволяет устанавливать отношения поручительства между лицами, не имеющими возможности встретиться в одном месте вследствие пребывания в разных населенных пунктах. Это позволяет надеяться, что нотариальная практика удостоверения односторонних обязательств поручителя будет развиваться и в дальнейшем.

Название документа