Латинский нотариат в США

ЛАТИНСКИЙ НОТАРИАТ В США <*>

Е. Н. МИЗИНЦЕВ

Мизинцев Евгений Николаевич, помощник нотариуса.

Статья посвящена основам правового регулирования нотариата в соответствии с законодательством штата Флорида и штата Алабама.

Ключевые слова: латинский нотариат, англосаксонский нотариат, сравнительное правоведение.

The paper is devoted to the bases of legal notary regulation in accordance with the legislation of Florida and Alabama.

Key words: Latin notaries, Anglo-Saxon notaries, comparative law.

Среди того разнообразия форм, которые может принимать в современном мире латинский нотариат, одним из самых интересных примеров является латинский нотариат в США, действующий в рамках чуждого для него англосаксонского (общего) права. Традиционным и органичным для правовой системы США является институт notaries public - "публичных нотариусов", представляющий собой результат длительной, многовековой эволюции нотариата в рамках англосаксонского права, в ходе которой происходил постепенный и последовательный отрыв нотариата от своих романских корней. В Англии, Шотландии и Ирландии этот процесс не зашел столь далеко, и в этих странах нотариусы являются опытными юристами-профессионалами, несмотря на то что спектр совершаемых ими нотариальных действий значительно уже, чем у их коллег из большинства стран континентальной Европы. Для того чтобы стать notary public, в США не требуется быть квалифицированным юристом. Выполняемые им функции очень ограниченны и охватывают в первую очередь приведение к присяге, свидетельствование верности подписи, протест векселей. По существу, американский notary public - это просто пользующийся доверием свидетель. Так, в штате Флорида имеется свыше 366 000 лиц, обладающих полномочиями notary public, что приблизительно соответствует одному нотариусу на 42 жителя <1>. Каждый штат США имеет собственное законодательство, регулирующее деятельность нотариусов. Как правило, нотариусы назначаются либо губернатором штата, либо секретарем штата. В большинстве штатов для назначения нотариусом достаточно отвечать ряду простых требований: проживание на территории данного штата, достижение совершеннолетия (обычно 18 лет), внесение необходимого залога. В некоторых штатах кандидату необходимо сдать письменный экзамен. Американские нотариусы, как правило, имеют право осуществлять свою деятельность в рамках отдельного округа или района, но в некоторых случаях на территории всего штата. Как правило, нотариусы назначаются на определенный период, чаще всего не превышающий четырех лет <2>. -------------------------------- <1> Torre D. The Latin Civil-law Notary: Florida's Competitive Advantage in Alternative Dispute Resolution with Latin America. 2009. P. 9. Всего в США полномочиями notary public обладают более 4 млн. человек, из которых около 70 - 80% составляют женщины. См.: Thaw D. M. Feminization of the Office of Notary Public: From Femme Covert to Notaire Covert // John Marshall Law Review. Vol. 31, Issue 3 (Spring 1998). P. 703 - 704. <2> Ready N. P. Brooke's Notary. 12-е изд., Sweet & Maxwell, London, 2002. P. 37.

Notary public не несет ответственности за содержание удостоверенных им документов, его участие не придает документам какой-либо особенной юридической силы. Скорее, оно просто означает, что лицо, подписавшее документ, подтвердило нотариусу, что подпись была выполнена им, или заявило под присягой, что содержание документа соответствует действительности. Американскому нотариусу запрещено самостоятельно составлять юридические документы или консультировать граждан по правовым вопросам, если он не является адвокатом. Нотариус - это гражданин, обладающий хорошей репутацией и честностью, и беспристрастный свидетель, приглашаемый для совершения нотариальных актов неюридического характера <3>. -------------------------------- <3> Thaw D. M. The Notary Office and Its Impact in the 21st Century. 2000. P. 8 // URL: http://www. nationalnotary. org/userimages/notaryofficeandimpact. pdf.

По словам Деборы Тоу, исполнительного директора Национальной ассоциации нотариусов США, "не нужно говорить о том, что это разделение (notary public и латинского нотариата. - Е. М.) вызывает сложности, когда удостоверенные нотариусом документы отправляются из США в другие страны. Так как американские нотариусы часто не имеют такой юридической подготовки, как их коллеги в странах цивильного права, во многих странах смотрят на нашу работу со скептицизмом и с большой неохотой принимают документы, удостоверенные в США" <4>. -------------------------------- <4> Thaw D. M. Feminization of the Office of Notary Public. P. 8.

Долгое время единственными территориями США, где существовал латинский нотариат, являлись штат Луизиана и Пуэрто-Рико, имеющее статус "свободно присоединившегося государства" <5>. Как бывшая колония Испании, а затем Франции, Луизиана является единственным американским штатом, правовая система которого основана на романском праве, которое было сохранено после того, как в 1812 г. Луизиана обрела статус отдельного штата США. По этой причине в Луизиане действует нотариат, построенный на принципах латинского нотариата. Латинский нотариат в Пуэрто-Рико организован в соответствии с Законом о нотариате Испании 1862 г., бывшей колонией которой оно являлось. -------------------------------- <5> Стоит также упомянуть, что в течение непродолжительного времени (около 1651 - 1664 гг.) латинские нотариусы действовали в голландской колонии Новые Нидерланды (в настоящее время - территория штата Нью-Йорк), которая в 1664 г. была передана англичанам. См.: Seth J. E. Notaries in the American Colonies // The John Marshall Law Review. 1999. P. 882 - 883.

Знаковое для мирового нотариального сообщества событие произошло 30 мая 1997 г., когда легислатурой (законодательным органом) штата Флорида был принят акт, учредивший в этом штате новый нотариат <6>. В декабре 1997 г. прошли первые квалификационные экзамены и были назначены первые латинские нотариусы штата Флорида. В 1999 г. аналогичный, но менее детализированный акт был принят в соседнем штате Алабама. Согласно закону Флориды должность латинского нотариуса называется civil law notary, латинский нотариус в Алабаме получил название international notary. -------------------------------- <6> Законы (акты), принимаемые законодательными органами штатов, включаются в собрания законов. Собрание законов делится на разделы (titles), главы (chapters) и параграфы (sections). Так, закон, учредивший во Флориде латинский нотариат, был опубликован в разделе X "Public Officers, Employees, and Records", в главе 118 "International Notaries" в собрании законов Florida Statutes // URL: http://notaries. dos. state. fl. us/ch118.php. В развитие положений данного закона Департаментом штата Флорида было принято Постановление 1C-18 Florida Civil-law Notary, состоящее из девяти пунктов и включенное в Административный кодекс Флориды // URL: http://notaries. dos. state. fl. us/pdf/rule1c. pdf. Эти два небольших по объему нормативно-правовых акта составляют основу правового регулирования латинского нотариата в штате Флорида.

Можно назвать несколько причин, почему именно в этих штатах был учрежден новый нотариат. Во-первых, правовые системы некоторых южных штатов до сих пор сохраняют многие нормы и институты, характерные для романо-германского права и сохранившиеся с тех времен, когда эти территории принадлежали Испании или Франции (например, режим совместной собственности супругов). Во-вторых, на юге США проживает значительное количество эмигрантов из латиноамериканских стран, в первую очередь из Мексики. Статус и полномочия нотариуса в латиноамериканских странах общеизвестны, но не все эмигранты обладают сведениями о том, какие функции выполняет notary public в США. Многие из них, ориентируясь на сходство названий нотариусов в латиноамериканских странах (notario publico) и американских нотариусов (notary public), по ошибке обращаются к последним, полагая, что notary public обладает те ми же полномочиями, что и нотариусы на их родине <7>. В-третьих, южные штаты США играют важную роль в экономическом развитии данного региона. Активное экономическое сотрудничество осуществлялось в рамках международных соглашений - NAFTA (North American Free Trade Agreement) и GOMSA (The Gulf of Mexico States Accord) <8>. Во Флориде раньше, чем в других штатах, ощутили потребность в новой разновидности нотариусов, которые могли бы способствовать заключению сделок между жителями Флориды и их зарубежными контрагентами, особенно в Латинской Америке. Закон о нотариате Флориды появился вследствие стремления провести "мост" между странами общего и цивильного права и таким образом способствовать международному гражданскому обороту. Штат Флорида стремился занять ключевую позицию в экономических процессах, протекающих в данном регионе, и стать "столицей" Центральной Америки <9>. Эти факторы в совокупности составили тот фон, на котором возник новый нотариат в США. -------------------------------- <7> Вследствие этого в штате Техас установлен законодательный запрет на буквальный перевод названия "notary public" на испанский язык. Torre D. The Latin Civil-law Notary... P. 25. См. также: Pikoff J., Crimmins C. J. Lost in Translation: Texas Notary Public v Mexico Notario Publico // URL: http://www. sos. state. tx. us/statdoc/notariopublicoarticle. shtml. В Калифорнии законодательство обязывает notary public, осуществляющего рекламу своих услуг на каком-либо другом языке, кроме английского, указывать на то, что он не является юристом. См.: Malavet P. A. Counsel for the Situation: The Latin Notary, A Historical and Comparative Model, 19 Hastings International & Comparative Law Journal. 1996. P. 397. <8> NAFTA (North American Free Trade Agreement) - Североамериканское соглашение о свободной торговле, соглашение между Канадой, США и Мексикой, основывающееся на модели Европейского сообщества (Европейского союза), вступившее в силу 1 января 1994 г. Основной целью НАФТА явилось снятие барьеров на торговлю товарами между странами-участницами. GOMSA (The Gulf of Mexico States Accord) - Соглашение, заключенное между одиннадцатью американскими и мексиканскими штатами, заключенное в г. Кампече (Мексика) 13 мая 1995 г., предусматривающее сотрудничество в экономической, образовательной и культурной сферах // URL: http://www. gomsa. org/. <9> Torre D. The Latin Civil-law Notary... P. 16 - 18.

Латинский нотариат во Флориде

Закон Флориды определяет латинского нотариуса - civil law notary как "лицо, являющееся членом адвокатского сообщества Флориды (The Florida Bar <10>) с хорошей репутацией, которое практикует в сфере права по меньшей мере пять лет и которое назначено Секретарем штата в качестве civil law notary" (§ 118.10 (2)). В настоящее время количество адвокатов во Флориде, отвечающих требованию о пятилетнем стаже, составляет около 50 тысяч человек. -------------------------------- <10> Понятие "the bar" не имеет точного аналога в русском языке. Чаще всего оно обозначает совокупность представителей одной юридической профессии.

В соответствии с законом (§ 118.10 (3)) латинский нотариус уполномочен на составление аутентичных актов и, таким образом, может свидетельствовать или удостоверять различные документы, сделки, факты, состояния или происшествия. Аутентичным актом считается документ, составленный нотариусом, включающий в себя данные о сторонах сделки, сведения об их дееспособности, подтверждение содержания документа, подписи или их эквиваленты всех сторон сделки и иную информацию, предусмотренную Секретарем штата. Кроме того, законом установлено, что содержание аутентичного акта и связанные с ним обстоятельства должны предполагаться истинными (correct). Желающий стать нотариусом должен подать заявление в Департамент штата (Department of State) <11>. К заявлению необходимо приложить свидетельство о хорошей репутации, выданное Верховным судом штата Флорида, подтверждающее, что кандидат является действительным членом адвокатского сообщества и осуществляет адвокатскую деятельность как минимум в течение пяти лет. Кроме того, необходимо оплатить пошлину за рассмотрение заявления в размере 50 долларов. -------------------------------- <11> Департамент штата Флорида (The Florida Department of State) - орган исполнительной власти штата, в компетенции которого находятся организация избирательного процесса, регистрация юридических лиц и прав на объекты интеллектуальной собственности, охрана окружающей среды, архивное и библиотечное дело, вопросы культуры. Возглавляет Департамент штата Секретарь, назначаемый губернатором штата // URL: http://www. dos. state. fl. us/. В штате Алабама функции, аналогичные функциям Департамента штата Флорида, выполняет Управление Секретаря штата (the Office of the Secretary of State) // URL: http://www. sos. state. al. us/.

В течение года после получения Департаментом штата заявления от кандидата ему необходимо сдать специальный экзамен. После рассмотрения заявления кандидата на предмет полноты и соответствия действительности Департамент штата выдает кандидату свидетельство, подтверждающее его право на сдачу экзамена, и сообщает перечень возможных дат, когда проходит экзамен. За две недели до выбранной даты экзамена кандидат уведомляет об этом Департамент штата. Экзамен включает в себя вопросы, касающиеся характеристик латинского нотариата во Флориде и иных правовых системах, использования нотариальных актов, ответственности нотариуса за противоправные действия и т. д. После завершения экзамена и подсчета результатов они сообщаются в Департамент штата, который уведомляет кандидата и производит его назначение. Образцы подписи и печати нотариуса должны быть зарегистрированы в Департаменте штата, после чего он может приступать к осуществлению нотариальной деятельности. Нотариус обладает полномочиями до тех пор, пока обладает статусом адвоката во Флориде. Все жалобы, касающиеся действий нотариусов, направляются в Департамент штата. Департамент штата проводит собственное расследование, а также направляет жалобу в сообщество адвокатов для решения вопроса, имело ли место нарушение нотариусом правил адвокатского сообщества, касающихся поведения адвокатов (1C-18.001 (9)). Если жалоба содержит сведения об ошибках или мошенничестве в ходе совершения нотариусом нотариального акта, она должны рассматриваться Департаментом штата. Если расследованием будет установлено, что подобные факты имели место, Департамент штата, учитывая такие обстоятельства, как степень вины нотариуса, количество вовлеченных лиц и их участие, количество совершенных нарушений, размер причиненного ущерба, может принять следующие меры: 1) направление предупреждения нотариусу, содержащее результаты расследования; 2) предписание действовать в соответствии с данным законом; 3) предписание вернуть уплаченные нотариусу средства; 4) приказ о временном отстранении от должности; 5) приказ об отмене назначения нотариуса. Нотариус, чье назначение было отменено, не имеет права подавать заявление о повторном назначении в качестве нотариуса в течение пяти лет. Временное отстранение от должности или отмена назначения не лишают нотариуса права на осуществление адвокатской деятельности, за исключением тех случаев, когда своими действиями нотариус одновременно нарушил Правила профессионального поведения адвокатов (The Rules of Professional Conduct of the Bar). В случае несогласия нотариуса с наложенным на него дисциплинарным взысканием он может обратиться в суд по гражданским делам. Закон Флориды не содержит специальной нормы о том, что нотариус несет имущественную ответственность в пределах стоимости предмета сделки, если он совершает ошибку или действует противоправно. Лицо, желающее возместить ущерб, причиненный ему действиями нотариуса, имеет право обратиться с иском в суд. Во Флориде отсутствует специальная система страхования ответственности нотариусов, но, как и все юристы, они обычно застрахованы на случай судебного преследования (legal malpractice insurance).

Нотариальная деятельность латинских нотариусов в США

Латинский нотариус во Флориде имеет право осуществлять свою деятельность на территории всего штата. Размер взыскиваемой нотариусом пошлины нормативно не установлен. На практике нотариусы взыскивают пошлину либо исходя из количества затраченных часов на совершение нотариального действия, либо самостоятельно устанавливая фиксированный размер пошлины. Закон Флориды, в отличие от закона Алабамы, предоставил латинским нотариусам право совершать все нотариальные действия, которые могут совершаться notary public (§ 118.10 (7)): свидетельствовать подлинность подписи, приводить к присяге, принимать официальные заявления, проводить церемонию брака. В отличие от notary public, латинский нотариус уполномочен не просто свидетельствовать подлинность подписи на документе, но и подтверждать соответствие действительности изложенных в нем утверждений. Распространенным нотариальным действием является удостоверение доверенностей для использования ее за границей. Кроме того, нотариальный акт может быть использован в качестве доказательства в судебном процессе в странах романо-германского права. Закон Алабамы установил, что акты international notaries предназначаются для использования только за пределами США, в то время как закон Флориды не содержит подобного ограничения. Одной из важных обязанностей латинского нотариуса является хранение архива. Латинский нотариус обязан хранить копии всех документов, относящихся к аутентичным актам, присягам и т. д. Обязанность хранить архив (protocol), наряду с удостоверительными полномочиями, делегированными государством, - это то, что отличает латинского нотариуса от notary public и атторнея <12>. -------------------------------- <12> Torre D. The Latin Civil-law Notary... P. 11.

Модельный акт

В 1998 г. во Флориде была учреждена Национальная ассоциация латинских нотариусов (The National Association of Civil Law Notaries, NACLN), целями которой являются постоянное повышение морального и профессионального уровня нотариусов, разъяснение сущности и значимости нотариальной деятельности, воспитание товарищеского духа среди нотариусов, совершенствование законодательства в сфере нотариальной деятельности. Национальная ассоциация латинских нотариусов разработала Модельный акт о латинских нотариусах (The Model Civil Law Notary Act) для штатов, рассматривающих вопрос об учреждении у себя латинского нотариата <13>. Модельный акт во многом повторяет положения закона Флориды о нотариате, и на его основе был принят закон Алабамы о нотариате. -------------------------------- <13> Разработка и принятие единых, унифицированных актов является распространенной практикой в США как способ решить проблему сильной правовой дифференциации между штатами. Принятие унифицированных актов зависит от штатов. Штаты вправе отвергнуть часть унифицированного акта или весь акт полностью. Вследствие этого добиться по-настоящему стопроцентной унификации практически не представляется возможным. См.: Шумилов В. М. Правовая система США. М.: Международные отношения, 2006. С. 53.

Функции нотариусов, перечисленные в Модельном акте, характерны для "классического" латинского нотариата: - составлять документы, которые точно отражают волеизъявление сторон и соответствуют требованиям права; - действовать в качестве посредника в многосторонних сделках; - консультировать обратившиеся стороны сделки беспристрастно и точно по вопросам природы и правовых последствий, вызываемых сделкой; - воздерживаться от действий в качестве адвоката какой-либо стороны в связи с обстоятельствами, имеющими отношение к составленному нотариусом нотариальному акту; - удостоверять документы, обеспечивая письменную фиксацию факта сделки как факта, известного нотариусу, который будет предполагаться соответствующим действительности и может быть опровергнут в суде только ясными и убедительными доказательствами. Латинскому нотариусу запрещено удостоверять факты, являющиеся спорными; - вести архивы, в которых хранятся все юридические документы, удостоверенные нотариусом.

Civil Law Notaries как особая модель латинского нотариата

Как отмечают Б. МакКлейн и М. Тесситор, "при принятии закона Флориды не ставилась цель скопировать институт нотариата в том виде, в каком он существует в романо-германских правовых системах. Это было бы сложно сделать, так как правовая система США не готовит нотариусов как представителей отдельной профессии, кроме того, нотариат имеет различия и среди романо-германских правовых систем" <14>. Латинский нотариат в американских штатах обладает характерными особенностями, обусловленными его функционированием в рамках правовых систем общего права. -------------------------------- <14> McClane J. B., Tessitore M. A. The Florida Civil Law Notary: A Practical New Tool for Doing Business with Latin America // 32 Stetson L. Rev., 2003. P. 731.

Во-первых, обращает на себя внимание неразрывность нового нотариата и адвокатского сообщества. Латинский нотариус в США в обязательном порядке является членом адвокатского сообщества и подлежит ответственности за нарушение его правил. Латинский нотариус в США имеет право осуществлять адвокатскую деятельность, и адвокатская деятельность (например, связанная с представлением интересов в суде или подготовкой договоров) занимает основную часть времени нотариуса, является для него основным источником доходов. Во-вторых, латинские нотариусы в США подлежат двойному контролю - как со стороны органа исполнительной власти (Department of State), наделяющего их полномочиями, так и со стороны адвокатского сообщества (The Bar), членами которого они являются. Профессиональные организации латинского нотариата в США (NACLN, Alabama Association of Civil Law Notaries, Florida Association of Civil Law Notaries) контрольными функциями не обладают. В-третьих, законодательство штатов не предусматривает традиционного для латинского нотариата принципа numerus clausus, в соответствии с которым количество нотариусов, действующих на определенной территории, ограничивается государством. Незначительная потребность в услугах латинских нотариусов в США обусловливает их немногочисленность: во Флориде их около 100, в Алабаме - около 20. В-четвертых, несмотря на то что закон Флориды содержит интересную норму о том, что содержание аутентичного акта должно предполагаться истинным (correct), вызывает вопросы использование нотариальных актов в американском гражданском процессе, который не признает особую силу нотариального акта. Принятие закона о нотариате не повлекло за собой каких-либо изменений в регулировании гражданского процесса, где действует принцип оценки доказательств судом по внутреннему убеждению: ни одно из представленных доказательств не имеет для суда заранее установленной силы <15>. Вышеупомянутая норма достаточно редко используется адвокатами в судах. С точки зрения американских адвокатов, не является очевидным ответ на вопрос, что сделать проще - представить суду документ с печатью нотариуса или обеспечить явку свидетеля, готового подтвердить необходимые факты. При этом нотариат и его деятельность оказываются в наибольшей степени востребованными в гражданском судопроизводстве при сочетании в системе принципов гражданского процесса состязательности с письменностью и с легальной оценкой доказательств или хотя бы ее элементом - приоритетом письменных доказательств <16>. Тем не менее, по мнению Б. МакКлейна, "пользуясь услугами латинских нотариусов, юристы, работающие в сфере договорного права, которым требуется установить и привести какие-либо факты, касающиеся заключения сделки, могут сделать свои сделки более защищенными и создать основания для предположения ее правильности, чтобы предотвратить возможность судебного процесса" <17>. Кроме того, отмечается, что участие латинских нотариусов позволяет минимизировать вероятность судебных споров, являющихся результатом неграмотно составленных документов. Другим преимуществом, который предоставляет латинский нотариат, является упрощение процесса заключения договоров, при которых соответствующие документы должны быть представлены в странах цивильного права. -------------------------------- <15> Гражданский процесс зарубежных стран: Учеб. пособие / Под ред. А. Т. Давтян. М.: Проспект, 2011. С. 248. <16> Ференц-Сороцкий А. А. Нотариат и принципы гражданского процесса // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М.: ФРПК, 2007. С. 98. <17> McClane J. B., Tessitore M. A. The Florida Civil Law Notary... P. 746.

Так или иначе, деятельность латинских нотариусов в США изначально ориентирована в основном на создание нотариальных актов для использования за рубежом. Закон Флориды был принят главным образом для того, чтобы сделать возможным удостоверение нотариусами документов, которые будут обладать юридической силой в странах романо-германского права, в частности в Центральной и Южной Америке. Во многих странах акты, удостоверенные американскими civil law notaries, уже признаются и принимаются. Большинство латинских нотариусов Флориды состоят в Отделении международного права адвокатского сообщества Флориды.

Заключение

На сегодняшний день Флорида и Алабама являются единственными штатами США, учредившими латинский нотариат. Вопрос о необходимости новой категории нотариусов поднимался в законодательных органах и других южных штатов (Иллинойс, Техас). Тем не менее латинский нотариат не получил дальнейшего распространения в США. Концепция, согласно которой документ приобретает особую доказательственную или исполнительную силу вследствие того, что он удостоверен нотариусом, оказалась слишком чуждой, слишком радикальной для правовых систем американских штатов. Даже латинский нотариат во Флориде и Алабаме представляет собой достаточно своеобразную форму организации нотариальной деятельности: civil law notary - это уже далеко не notary public, но и от "классического", континентально-европейского латинского нотариата его также отделяет большое расстояние. Тем не менее появление нового нотариата в США не стоит считать случайностью, вызванной "прогрессивностью" двух легислатур или удачным лоббированием со стороны немногочисленных американских сторонников идеи нового нотариата. Скорее, это следствие единой тенденции распространения латинского нотариата, которая находит свое проявление во многих уголках земного шара. Автор выражает благодарность за помощь в подготовке настоящей статьи Дж. Броку МакКлейну, адвокату и латинскому нотариусу, г. Орландо (Флорида).

Название документа