Актуальные вопросы реорганизации акционерного общества в форме выделения: понятие, этапы, проблемы

АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ: ПОНЯТИЕ, ЭТАПЫ, ПРОБЛЕМЫ

Д. С. ЛАМСКОВ

Ламсков Д. С., аспирант Самарского государственного университета.

Порядок и основания реорганизации регламентируются нормами Закона "Об акционерных обществах", нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, а также нормами иных федеральных законов. В современном понимании реорганизацию в теории рассматривают как урегулированную законодательством процедуру перехода прав и обязанностей от одних юридических лиц к другим. Этот подход к реорганизации юридического лица отличен от представлений, сложившихся в дореволюционной юриспруденции. В Российской империи под реорганизацией понимался способ прекращения юридического лица (за исключением выделения) <1>. Современное же законодательство выработало пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование <2>. -------------------------------- <1> См., напр.: Венедиктов А. В. Слияние акционерных компаний. М., 1914; Грибанов В. П. Юридические лица. М.: МГУ, 1961; Цитович П. Учебник торгового права. Киев; СПб., 1914; Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 1. Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2003. <2> См.: ст. 15 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 (с изм. и доп.).

Реорганизацию можно классифицировать на добровольную и принудительную. Основанием принудительной реорганизации является решение антимонопольного органа о принудительном разделении юридического лица, в случае систематического осуществления монополистической деятельности, занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц <3>. Основными характеристиками реорганизации в форме выделения являются: -------------------------------- <3> См.: ст. 38 Закона "О защите конкуренции" // Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (1 ч.). Ст. 3434. Принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме разделения и выделения. Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

- в результате выделения не происходит прекращение деятельности юридического лица, а происходит образование нового; - в результате выделения происходит образование двух самостоятельных юридических лиц; - создаваемое юридическое лицо приобретает права и обязанности реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом в порядке сингулярного правопреемства. С экономической точки зрения под выделением понимается форма реорганизации компаний, при которой происходит отделение, выделение в самостоятельную юридическую единицу какого-либо подразделения <4>. С юридической точки зрения под реорганизацией в форме выделения понимается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего <5>. Представляется, что необходимо включить понятие форм реорганизации юридических лиц в ст. 57 Гражданского кодекса в целях упорядочения законодательной базы. Так, понятие выделения содержится в трех законах, где это понятие основывается на одних и тех же принципах, результатом является дублирование, что не может свидетельствовать о системности и упорядоченности норм законодательства о реорганизации юридических лиц. -------------------------------- <4> См.: Райзберг Б. А. Современный экономический словарь / Б. А. Райзберг, Л. Ш. Лозовский, Е. Б. Стародубцева. М.: Инфра-М, 2000. С. 359. <5> См.: ст. 19 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 (с изм. и доп.); ст. 33 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 01.12.2007) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" // Собрание законодательства РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; ст. 55 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Те же проблемы можно отметить, рассматривая специфику реорганизации акционерных обществ. Решение о реорганизации акционерного общества принимается общим собранием акционеров по представлению совета директоров тремя четвертями голосов акционеров, независимо от того, к какому типу относятся акции: к обыкновенным или привилегированным. Решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается единогласно. К компетенции общего собрания относится принятие решения о порядке и об условиях выделения, об утверждении разделительного баланса, внесение изменений в учредительные документы, связанных с изменением уставного капитала, изменением учредительного состава обществ и их долей. Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор. Актуальным вопросом является природа учредительного договора, подписываемого при реорганизации в форме выделения. По мнению И. С. Шиткиной, понятие "учредительный договор", который должен подписываться участниками выделяемого общества, представляется неуместным, поскольку противоречит смыслу норм, определяющих порядок учреждения общества, понятие и содержание учредительных документов, так как законодатель выделяет два способа образования юридических лиц: учреждение и реорганизацию <6>. Думается, что необходимо различать понятия учредительного договора и договора, подписываемого участниками при реорганизации в форме выделения, уместнее было бы назвать такой договор договором о реорганизации в форме выделения. Учредительный договор и договор о реорганизации отличаются и по правовой природе появления прав и обязанностей у создаваемого и реорганизуемого общества. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц <7>, при учреждении нового юридического лица права и обязанности передаются учредительным договором, а права при реорганизации переходят по разделительному балансу: при создании юридического лица права возникают (их еще нет), а при реорганизации права передаются в ходе сингулярного правопреемства. Ключевыми понятиями здесь будут являться - "возникают" и "передаются". Таким образом, права при реорганизации передаются от реорганизуемого общества, а при учреждении - от самих учредителей. При реорганизации в форме выделения акционеры-учредители вносят в уставный капитал не собственное имущество, а имущество, переходящее от реорганизуемого общества. Права и обязанности акционера в отношении создаваемого общества возникают в процессе конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества. -------------------------------- <6> См.: Шиткина И. С. Холдинги: правовой и управленческий аспекты. М.: ООО "Городец-издат", 2003. С. 71. <7> Статья 49 Гражданского кодекса от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Эволюция гражданского законодательства привнесла изменения в ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", касающиеся решения о реорганизации, закрепив принцип принятия решения о реорганизации единым решением <8>. При разделении, выделении, преобразовании собрание акционеров общества принимает решение о реорганизации, которое должно содержать обязательные условия, указанные в п. 3 ст. 18, п. 3 ст. 19, п. 3 ст. 20 Закона "Об акционерных обществах". Законодатель исходит из единого понятия решения о реорганизации. Ранее действовавшая редакция закона не давала однозначного толкования норм, регулирующих реорганизацию акционерного общества. По мнению законодателя, акционеры должны голосовать по одному отдельному бюллетеню с одним вопросом повестки дня, по которому принимается решение общего собрания акционеров о реорганизации общества. Представленной позиции придерживается А. Глушецкий, полагающий, что это один вопрос повестки дня, по которому применяется один бюллетень для голосования <9>. -------------------------------- <8> См.: Габов А. В. О некоторых вопросах правового регулирования реорганизации акционерных обществ / А. В. Габов, П. В. Смирнова, Р. Ю. Сорокин. Предпринимательское право. 2007. N 1. С. 32. <9> См.: Глушецкий А. Реорганизация: одним голосованием - всех "зайцев"! // Экономика и жизнь. 2000. N 1. С. 28.

Представляется, что нельзя говорить о решении о реорганизации как о единичном понятии, включающем в себя все вопросы, относящиеся к процедуре реорганизации. Под реорганизацией понимается структурное изменение прав и обязанностей юридического лица. Принятие решения о реорганизации акционерного общества в форме выделения должно содержать только положения, касающиеся реорганизуемого общества: должен быть определен круг учредителей - акционеров создаваемого общества в процессе выделения из реорганизуемого общества. Только после принятия решения реорганизуемого общества учредители - акционеры создаваемого акционерного общества в процессе реорганизации в форме выделения должны принять решение об учреждении нового акционерного общества и подписать учредительный договор. С момента принятия решения о реорганизации акционерного общества с определением круга учредителей-акционеров часть акционеров утрачивает правовую связь с реорганизуемым, а часть акционеров - с создаваемым обществом. Создание акционерного общества путем реорганизации в форме выделения представляет собой процедуру учреждения акционерного общества со специфическими чертами реорганизации. При этом процесс создания акционерного общества в форме выделения отличается от процесса создания общества с ограниченной ответственностью в процессе реорганизации в форме выделения. Главными отличительными чертами являются следующие: во-первых, по субъектному составу: в акционерных обществах принимают решение о реорганизации акционеры, а в обществах с ограниченной ответственностью - участники; во-вторых, в акционерном обществе процесс реорганизации связан с эмиссией и конвертацией, в-третьих, кворум для принятия решения: в акционерном обществе требуется три четверти голосующих акций, в обществе с ограниченной ответственностью - решение принимается единогласно. Создание акционерного общества в результате реорганизации осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ, в том числе путем выделения, тем самым законодатель исключил возможность внесения дополнительных вкладов в уставной капитал его участниками, а также привлечение средств третьих лиц, то есть все манипуляции с имуществом могут происходить только с выделяемым имуществом реорганизуемого общества. Ранее действовавший Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" <10> запрещал при реорганизации размещать акции среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ. -------------------------------- <10> См.: Указ Президента РФ от 02.02.2005 N 116 "О приведении некоторых актов Президента Российской Федерации в соответствие с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" // Собрание законодательства РФ. 2005. N 6. Ст. 441.

Важным является вопрос о размещении эмиссионных ценных бумаг при реорганизации в форме выделения. Стандартами эмиссии предусмотрено три способа размещения ценных бумаг при выделении: - конвертация; - распределение акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения; - приобретение акций созданного при выделении акционерного общества самим акционерным обществом, реорганизованным путем такого выделения <11>. В ранее действовавшей редакции Закона об АО было предусмотрено два способа размещения акций при выделении: конвертация и приобретение их реорганизуемой коммерческой организацией (без проведения конвертации). Третий способ позволял определять процент или долю акций создаваемого общества, участвующую в конвертации, и части, приобретаемой реорганизуемым обществом. -------------------------------- <11> См.: п. 8.7.1 Приказа ФСФР РФ от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (ред. от 12.07.2007) "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25.

Юридическая практика выработала дополнительные гарантии, направленные на защиту акционеров, в частности требование о принудительном участии всех акционеров в конвертации, что позволяет защитить права миноритарных акционеров, так как отсутствие данного запрета позволяло мажоритарию принимать решение, которым можно выделить имущественный комплекс целиком или его часть без кредиторских обязательств, а реорганизуемое общество - оставить с обязательствами, но без имущественного комплекса. Стандартами эмиссии предусмотрено, что "решение о реорганизации акционерного общества в форме выделения (кроме решения, предусматривающего только приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения самим акционерным обществом, из которого осуществляется выделение) должно предусматривать, что каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества". Тем самым, с одной стороны, законодатель стремится сохранить равный объем прав у акционера в реорганизуемом и создаваемом в процессе выделения обществе, а с другой стороны, применяет термин пропорциональности принадлежащих акций. Одинаковый объем прав может сохраниться только в том случае, если не происходит уменьшение уставного капитала реорганизуемого общества, а происходит приобретение акций самим реорганизуемым обществом, в иных случаях акционер, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества, в ходе перераспределения акций (конвертации) теряет либо приобретает права в реорганизуемом (либо создаваемом в форме выделения обществе). Думается, что правовой статус акционера при реорганизации в форме выделения изначально предусматривает изменение его статуса, так как практически любые манипуляции с уставным капиталом влияют на изменение правового статуса акционера. Единственным способом реорганизации без изменения правового статуса акционера может быть только реорганизация в форме выделения, при которой происходит приобретение акций создаваемого общества реорганизуемым обществом. По мнению отдельных правоведов, учреждение общества, в котором единственным акционером является реорганизуемое общество, может иметь место только в процессе учреждения вновь создаваемого общества, а не в процессе реорганизации <12>. Необходимо проводить различия между правовыми последствиями создания общества в процессе реорганизации в форме выделения и учреждения общества путем внесения имущественного комплекса в уставной капитал дочернего предприятия, несмотря на то, что и в первом, и во втором случае общество (в первом случае реорганизуемое, во втором случае - материнское общество) становятся единственными обладателями вновь создаваемого общества по следующим основаниям. Эти различия могут быть сведены к следующему. Во-первых, в результате реорганизации создаваемому обществу могут передаваться как права, так и обязанности (например, кредиторская задолженность), а в случае учреждения дочернего предприятия может передаваться имущество, свободное от каких-либо обязательств; во-вторых, по основаниям возникновения права в случае реорганизации происходит "обмен" <13> одних акций на другие акции, а в случае учреждения права акционера появляются в результате отчуждения имущества материнского общества, в-третьих, решение о реорганизации принимается только общим собранием акционеров с правом голоса акционеров привилегированных акций, а в случае учреждения вновь создаваемого общества решение может приниматься и советом директоров, и общим собранием акционеров в зависимости от размера совершаемой сделки по отчуждению имущества учреждаемому обществу. -------------------------------- <12> См.: Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном законодательстве // Приложение к ежемесячному журналу "Хозяйство и право". N 11. С. 61. <13> См.: Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2001. С. 61.

Процедуру реорганизации акционерного общества в форме выделения можно представить следующим алгоритмом. Подготовительный этап, который включает в себя следующие действия: во-первых, проведение полной инвентаризации имущества и обязательств общества, подлежащего реорганизации <14>; во-вторых, составление разделительного баланса, содержащего бухгалтерскую отчетность на дату реорганизации; в-третьих, осуществление предварительного согласования с органами Министерства по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства до принятия решения о реорганизации либо последующее его уведомление после государственной регистрации реорганизации. -------------------------------- <14> Подробнее см.: Федеральный закон "О бухгалтерском учете" от 21.11.1996 N 129-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; Приказ Минфина РФ от 13.06.1995 N 49 "Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств" // Нормативные акты по финансам, налогам, страхованию и бухгалтерскому учету. 1995. N 9.

Основной этап - реорганизация юридического лица. Первым шагом здесь является принятие решения общего собрания акционеров о реорганизации в форме выделения, об утверждении разделительного баланса и по иным вопросам, относящимся к процессу выделения. Общее собрание акционеров утверждает устав общества, появляющегося в процессе выделения, органы управления. Голосование осуществляется одним бюллетенем, в который включены все вопросы, относящиеся к реорганизации. Вторым шагом является уведомление налоговых органов в трехдневный срок с момента принятия решения о реорганизации <15>. Налоговые органы вправе провести налоговую проверку на предмет задолженности перед бюджетом и проводят оценку разделительного баланса на предмет сохранения возможностей уплаты налогов и сборов реорганизуемым обществом после реорганизации. -------------------------------- <15> См.: п. 2 ст. 23 Налогового кодекса Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 1998. N 31. Ст. 3824.

Третьим шагом является письменное уведомление о предстоящей реорганизации кредиторов и публикация сообщения о реорганизации в "Вестнике государственной регистрации" (официальном печатном издании, предназначенном для этих целей). Данные мероприятия осуществляются не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации. Кредиторы общества в течение 30 дней имеют право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества. Четвертым шагом является государственная регистрация изменений в учредительные документы и государственная регистрация образовавшегося в процессе реорганизации в форме выделения юридического лица <16>. -------------------------------- <16> См.: Перечень документов, представляемых для государственной регистрации, предусмотрен ст. 14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2001. N 33 (часть I). Ст. 3431.

Завершающим шагом в процедуре реорганизации в форме выделения является выпуск акций появившегося общества с последующей его регистрацией, размещение выпущенных акций реорганизуемого общества путем конвертации акций реорганизуемого общества и утверждение отчета о размещении акций. В юридической литературе выработана иная классификация, основанная в том числе на опыте зарубежных стран, позволяющая выделить пять этапов реорганизации <17>: предварительная стадия, стадия оформления инициативы, организационная стадия, стадия утверждения и регистрационная стадия. Данную классификацию нельзя считать полной, так как, например, она не включает размещение и регистрацию эмиссии ценных бумаг акционерного общества. Классификация носит общий характер для реорганизации юридического лица в целом и не акцентирует внимание на особенности реорганизации отдельных юридических лиц. Следовательно, данная классификация носит больше теоретический, нежели прикладной характер. -------------------------------- <17> См.: Долинская В. В. Акционерное право: основные положения и тенденции: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 403.

Таким образом, реорганизация - с одной стороны, прекращение деятельности юридического лица, при котором его права и обязанности передаются третьим лицам, т. е. возникает правопреемство, данное правопреемство всегда является универсальным, т. е. переходу подлежат абсолютно все права и обязанности реорганизованного юридического лица, с другой стороны, представляет собой создание одного или нескольких предприятий с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого предприятия (в пределах разделительного баланса) без прекращения его существования.

Название документа