Договор о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии

ДОГОВОР О ПРИСОЕДИНЕНИИ К ТОРГОВОЙ СИСТЕМЕ ОПТОВОГО РЫНКА ЭЛЕКТРИЧЕСКОЙ ЭНЕРГИИ

Е. О. КРАССОВ

Крассов Евгений Олегович - ведущий специалист отдела корпоративных процедур Департамента корпоративного управления открытого акционерного общества "Федеральная сетевая компания единой энергетической системы".

Необходимость заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии (далее - договор о присоединении) предусмотрена п. 1 ст. 35 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" <1> (далее - Закон об электроэнергетике). Договор о присоединении является одним из главных правовых оснований деятельности в сфере обращения электрической энергии (мощности) в рамках оптового рынка электрической энергии, т. е. действий субъектов электроэнергетики, являющихся участниками оптового рынка электрической энергии, направленных на производство, передачу (продажу), потребление электроэнергии (ст. 3, п. 1 ст. 31 Закона об электроэнергетике). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1177.

Законодательством определены условия осуществления деятельности в сфере обращения электроэнергии. Для этого заинтересованное лицо должно быть признано субъектом оптового рынка электрической энергии. К числу таких субъектов Закон относит участников обращения электрической энергии и (или) мощности, которыми являются поставщики электрической энергии (генерирующие компании) и покупатели электрической энергии (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии, гарантирующие поставщики). Субъектами оптового рынка также являются совет рынка, коммерческий оператор и иные организации, обеспечивающие функционирование коммерческой инфраструктуры оптового рынка, а также организации, обеспечивающие функционирование технологической инфраструктуры оптового рынка (организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью и системный оператор) (п. 1 ст. 31 Закона об электроэнергетике, п. 4 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 24 октября 2003 г. N 643 <2> (далее - Правила оптового рынка)). -------------------------------- <2> СЗ РФ. 2003. N 44. Ст. 4312.

Для получения лицом статуса субъекта оптового рынка должны быть выполнены требования, предусмотренные в ст. 35 Закона об электроэнергетике, Правилах оптового рынка, а также в Положении о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка, утвержденном 14 июля 2006 г. решением Наблюдательного совета некоммерческого партнерства "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы" <3> (далее - НП "АТС"). Подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и вступление в члены совета рынка <4> является завершающим этапом процедуры признания лица субъектом оптового рынка электрической энергии (п. 1 ст. 35 Закона об электроэнергетике). -------------------------------- <3> См.: Протокол заседания Наблюдательного совета НП "АТС" N 96 от 14 июля 2006 г. <4> В соответствии с п. 7 ст. 5 Федерального закона от 4 ноября 2007 г. N 250-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по реформированию Единой энергетической системы России" (СЗ РФ. 2007. N 45. Ст. 5427) до 1 апреля 2008 г. положения Закона об электроэнергетике, о совете рынка, об организациях, исполняющих функции коммерческой инфраструктуры, и о коммерческом операторе распространяются на организацию, предоставляющую услуги по организации торговли на оптовом рынке электрической энергии (мощности) на день вступления в силу указанного Федерального закона от 4 ноября 2007 г. N 250-ФЗ. Таким образом, до 1 апреля функции по организации торговли на оптовом рынке электрической энергии (мощности) будут осуществляться администратором торговой системы оптового рынка (некоммерческое партнерство "Администратор торговой системы").

Согласно п. 2 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 <5> (далее - Правила недискриминационного доступа), недискриминационный доступ к услугам администратора торговой системы оптового рынка предусматривает обеспечение равных условий оказания субъектам оптового рынка услуг. Решением Наблюдательного совета НП "АТС" от 14 июля 2006 г. <6> была утверждена стандартная форма договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. Договор в настоящее время заключается заинтересованным лицом с администратором торговой системы оптового рынка электрической энергии - НП "АТС". С 1 апреля 2008 г. разработка формы договора о присоединении к торговой системе оптового рынка будет осуществляться советом рынка (п. 3 ст. 33 Закона об электроэнергетике). Видимо, именно совет рынка будет заключать в дальнейшем договоры о присоединении к торговой системе оптового рынка с заинтересованными лицами. -------------------------------- <5> СЗ РФ. 2004. N 52 (ч. 2). Ст. 5525. <6> См.: Протокол заседания Наблюдательного совета НП "АТС" N 96 от 14 июля 2006 г.

Порядок и условия заключения рассматриваемого договора свидетельствуют о том, что он относится к числу договоров присоединения <7>. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ). Правовая природа рассматриваемого договора отражена в п. 4 Правил оптового рынка. Участники оптового рынка участвуют в отношениях купли-продажи электрической энергии (мощности) на оптовом рынке после получения в установленном порядке статуса субъекта оптового рынка и выполнения всех условий участия в торговле электроэнергией в соответствии с указанными Правилами и договором о присоединении. -------------------------------- <7> См.: Абакшин А. Н., Пустовалова Е. Ю. Субъекты оптового рынка электроэнергии // Право и экономика. 2005. N 11; Жанэ А. Д. Комментарий к Федеральному закону "Об электроэнергетике" (постатейный). М., 2005; Свирков С. А. Договорные обязательства в электроэнергетике. М., 2006. С. 92.

Подписание договора о присоединении свидетельствует о согласии лица, которое его заключает, с правилами оптового рынка электрической энергии и условиями данного договора. При заключении договора о присоединении юридическое лицо не может принимать участия в определении условий указанного договора, оно лишь соглашается с разработанными и утвержденными НП "АТС" (а с 1 апреля 2008 г. - советом рынка) условиями данного договора. Квалифицирующим признаком договора о присоединении как гражданско-правового договора является то, что единственным способом его заключения является полное и безусловное согласие с условиями этого договора (в том числе с условиями, касающимися порядка внесения изменений в договор), и то, что он может быть заключен лишь путем присоединения к договору в целом. Указанное полностью соответствует правовой природе гражданско-правовых договоров присоединения, заключаемых лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (п. 2 и 3 ст. 428 ГК РФ). Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 4 июля 2006 г. N КГ-А40/3291-06 по делу N А40-13605/05-52-86 <8> указывается, что, подписав договоры в регулируемом секторе оптового рынка, а также договор о присоединении к торговой системе оптового рынка, истец - ОАО "Курскэнерго" - согласился с порядком определения объема фактически полученной им электроэнергии и мощности без вычета фактических транзитных потерь, что соответствует действующему законодательству. Согласно договору о присоединении в функции НП "АТС" входило осуществление расчета объема производства и потребления электрической энергии в секторе свободной торговли, регулируемом секторе и секторе отклонений, а также расчета стоимости отклонений. В решении арбитражного суда отмечено, что, подписывая договор о присоединении к торговой системе оптового рынка, ОАО "Курскэнерго" согласилось с его условиями. Подписав договоры в регулируемом секторе с учетом отклонений, истец согласился также с порядком определения объема фактически полученной им электроэнергии и мощности без вычета транзитных потерь. Указанная позиция арбитражного суда подтверждает вывод о характере данного договора как договора присоединения. -------------------------------- <8> СПС "КонсультантПлюс".

На первый взгляд договор о присоединении к торговой системе оптового рынка можно было бы рассматривать в качестве публичного договора. Согласно п. 1 ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Пункт 2 ст. 30 Закона об электроэнергетике закрепляет принцип свободного недискриминационного доступа к участию в оптовом рынке для всех продавцов и покупателей электрической энергии, которые соблюдают установленные Правительством РФ правила оптового рынка и удовлетворяют соответствующим требованиям в отношении субъектов этого рынка. При выполнении юридическим лицом всех условий получения статуса субъекта оптового рынка администратор торговой системы оптового рынка не вправе отказать данному лицу в заключении договора о присоединении (п. 1 ст. 35 Закона об электроэнергетике). Однако указанные положения Закона об электроэнергетике не позволяют охарактеризовать этот договор в качестве публичного договора, поскольку НП "АТС" (так же, как и совет рынка) не является коммерческой организацией. Существенными условиями любого договора являются условия о предмете договора, а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров определенного вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенными условиями договора будут признаваться также все те его условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Следовательно, существенными условиями каждого конкретного договора будут являться условия, включенные по согласованию сторон в договор <9>. -------------------------------- <9> Розенберг М. Г. Что признается существенными условия договора в силу ГК РФ // ЭЖ-Юрист. 2004. N 42.

Существенные условия договора о присоединении определены в п. 34 Правил оптового рынка. Договор о присоединении к торговой системе оптового рынка должен включать следующие существенные условия: права и обязанности сторон и порядок их взаимодействия; содержание и порядок оплаты услуг, предоставляемых администратором торговой системы участникам оптового рынка; виды договоров, заключение которых необходимо для обеспечения купли-продажи электрической энергии (мощности) на оптовом рынке; взаимная ответственность сторон по принятым на себя обязательствам; основания, условия и порядок внесения в договор изменений и дополнений. Кроме того, в п. 35 вышеуказанных Правил определены условия, которые должны включаться в договор о присоединении к торговой системе оптового рынка: требования к участникам оптового рынка для допуска их к этой системе и порядок допуска; порядок регистрации группы точек поставки и их отнесения к узлам расчетной модели и др. Основное различие между условиями, закрепленными в п. 34 и 35 Правил, состоит в том, что в случае отсутствия в договоре о присоединении к торговой системе оптового рынка условий, указанных в п. 34, договор признается ничтожным согласно ст. 168 ГК РФ. В случае же отсутствия в договоре условий, указанных в п. 35 Правил, договор признается заключенным, так как Правила не признают данные условия существенными для данного договора. Полагаем целесообразным включение в разд. III Правил оптового рынка норм, которые бы определяли правовые последствия отсутствия в договоре условий, указанных в п. 34 и 35 Правил. Предмет договора о присоединении к торговой системе оптового рынка в законодательстве не определен. Предмет данного договора можно выявить на основе анализа отдельных норм законодательства об электроэнергетике. Так, согласно п. 12 Правил недискриминационного доступа администратор торговой системы оказывает услуги субъектам оптового рынка на основании договора о присоединении. В соответствии с п. 13 указанных Правил услуги администратора оплачиваются субъектом оптового рынка по тарифам, утвержденным федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов <10>. Принимая во внимание данные положения законодательства, можно сделать вывод о том, что договор о присоединении к торговой системе оптового рынка относится к числу договоров возмездного оказания услуг. -------------------------------- <10> См.: Приказ ФСТ РФ от 24 августа 2004 г. N 43-э/2 "Об утверждении Методических указаний по расчету тарифов на услуги по организации функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности)" // БНА. 2004. N 39.

Предметом данного договора является обязанность администратора торговой системы предоставить определенные Правилами оптового рынка и договором о присоединении услуги субъекту оптового рынка электрической энергии и получить за это соответствующее вознаграждение, а также право этого субъекта на получение услуг администратора и его обязанность их оплатить. Согласно стандартной форме договора о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии предмет данного договора определен шире условий о предмете договора об оказании услуг. Так, согласно п. 2.1 стандартной формы договора о присоединении к торговой системе оптового рынка в предмет договора включаются, в частности, требования по оформлению документов и процедура их проверки; процедура допуска к торговой системе оптового рынка электрической энергии, а также условия деятельности субъекта оптового рынка электрической энергии на этом рынке; порядок его взаимодействия с другими субъектами оптового рынка электрической энергии, в т. ч. с организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, системным оператором и т. д. Причем выполнение ряда указанных особенностей возлагается на потенциального субъекта оптового рынка еще до подписания договора о присоединении. Представляется необоснованным включение в предмет договора о присоединении к торговой системе оптового рынка условий, касающихся выполнения организационных мероприятий лицом, желающим стать субъектом оптового рынка электрической энергии, до заключения им данного договора. Незаключенный договор не может регулировать отношения между сторонами и обязывать одну из них к выполнению определенных действий. Такие требования могут быть установлены только на законодательном уровне. Существенные условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка указаны в п. 34 Правил оптового рынка и детализированы в стандартной форме договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. В соответствии с п. 6.1 стандартной формы договора о присоединении НП "АТС" оказывает участнику оптового рынка услугу по организации функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии, а участник оптового рынка обязуется оплачивать указанную услугу. В частности, НП "АТС" обеспечивает организацию системы гарантий и расчетов на оптовом рынке, осуществления расчетов за электрическую энергию и мощность и оказываемые услуги, проведения сверки и зачета взаимных встречных обязательств участников оптового рынка и др. Участник оптового рынка обязан выполнять требования Правил оптового рынка и условия договора о порядке ведения деятельности на оптовом рынке электрической энергии и в особенности условие о порядке оплаты услуг администратора. Кроме того, он, как и НП "АТС", обязуется соблюдать сроки и порядок представления информации, перечисленной в договоре и регламентах оптового рынка <11>, а также обеспечивать достоверность и полноту представляемой информации и осуществлять обмен оперативной и статистической информацией о выполнении условий договора о присоединении и иных договоров, заключенных на оптовом рынке. -------------------------------- <11> Регламенты оптового рынка электрической энергии являются неотъемлемой частью договора о присоединении в соответствии с п. 1.4.1 стандартной формы договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Условие договора о присоединении, включающее порядок оплаты услуг, предоставляемых администратором торговой системы участникам оптового рынка, является существенным для данного вида договора. Услуги, оказанные НП "АТС", как уже говорилось ранее, оплачиваются по тарифу, установленному федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий. Оплата услуг НП "АТС" производится в сроки и порядке, которые предусмотрены Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке (приложение N 16 к стандартной форме договора о присоединении). Договор о присоединении предусматривает также порядок заключения, исполнения системы договоров и иных соглашений, обеспечивающих куплю-продажу (поставку) электрической энергии и мощности на оптовом рынке, включая договоры купли-продажи электрической энергии и мощности, договоры оказания услуг организациями, обеспечивающими функционирование коммерческой и технологической инфраструктур оптового рынка. Утверждены стандартные формы договоров, регулирующих куплю-продажу электрической энергии и мощности по регулируемым ценам (тарифам), по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы, а также договоров купли-продажи электрической энергии и мощности, обеспечивающих функционирование торговой системы оптового рынка и покупку/продажу мощности между участниками оптового рынка - покупателями электрической энергии и мощности. Включение в договор о присоединении условий, касающихся порядка заключения и исполнения различного рода договоров, обеспечивающих куплю-продажу электрической энергии в рамках оптового рынка электрической энергии, обусловлено спецификой электроэнергии как товара, а также экономическими и технологическими особенностями сферы ее обращения - оптовым рынком электрической энергии и осуществляемыми в настоящее время мероприятиями по реформированию электроэнергетической отрасли. На оптовом рынке электрической энергии в течение переходного периода реформирования электроэнергетики торговля электрической энергией и мощностью осуществляется с использованием специальных правовых механизмов, установленных в п. 3 Правил оптового рынка в полном соответствии с п. 4 ст. 539 ГК РФ. В целях использования указанных в п. 3 Правил оптового рынка правовых инструментов, оформляющих обязательства субъектов оптового рынка по купле-продаже электрической энергии, а также в соответствии с п. 34 и 35 Правил оптового рынка НП "АТС" включил в стандартную форму договора о присоединении условия о порядке заключения и исполнения договоров, обеспечивающих куплю-продажу электрической энергии в рамках оптового рынка, и стандартные формы указанных договоров. Более того, согласно п. 19 Правил субъект оптового рынка участвует в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним групп точек поставки после заключения им всех договоров и иных соглашений, предусмотренных в подп. "в" п. 34 и подп. "е" п. 35 Правил оптового рынка, заключение которых необходимо для участия в отношениях по купле-продаже электрической энергии (мощности) на оптовом рынке. Специфичен субъектный состав данного договора. Согласно п. 46 Правил оптового рынка организации, оказывающие на оптовом рынке необходимые для осуществления торговли электрической энергией (мощностью) услуги, - администратор торговой системы, системный оператор и организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью заключают договор о присоединении и приобретают права и обязанности, соответствующие содержанию оказываемых ими на оптовом рынке услуг и связанные с обеспечением функционирования оптового рынка. Условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка определяются администратором торговой системы в соответствии с Правилами оптового рынка и по согласованию с соответствующей организацией (в части, касающейся оказания данной организацией услуг). Реализация данного положения привела к тому, что в настоящее время договор о присоединении заключается не только между администратором торговой системы и юридическим лицом, желающим стать субъектом оптового рынка. Так как этот договор является многосторонним, то участвуют в данном договоре следующие организации: организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью (открытое акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", далее - ОАО "ФСК ЕЭС"), системный оператор (открытое акционерное общество "Системный оператор - Центральное диспетчерское управление Единой энергетической системы", далее - СО ЦДУ, системный оператор), закрытое акционерное общество "Центр финансовых расчетов" (далее - ЦФР). Согласно п. 2 ст. 30 и п. 1 ст. 35 Закона об электроэнергетике при выполнении юридическим лицом всех условий получения статуса субъекта оптового рынка администратор торговой системы не вправе отказать указанному лицу в заключении договора о присоединении. В подп. "г" п. 18 Стандартов раскрытия информации субъектами оптового и розничных рынков электрической энергии <12> установлено, что администратор торговой системы раскрывает форму договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. Администратор торговой системы согласовывает возможность заинтересованного лица заключить рассматриваемый договор, а также имеет право утверждать стандартную форму и, самое главное, условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и его субъектный состав. Вместе с тем законодательство не предусматривает, что НП "АТС" является единственным лицом, заключающим данный договор с кандидатом в субъекты оптового рынка электрической энергии. -------------------------------- <12> См.: Постановление Правительства РФ от 21 января 2004 г. N 24 "Об утверждении Стандартов раскрытия информации субъектами оптового и розничных рынков электрической энергии" // СЗ РФ. 2004. N 4. Ст. 282.

В связи с изменениями в Законе об электроэнергетике, внесенными ФЗ РФ от 4 ноября 2007 г. N 250-ФЗ с 1 апреля 2008 г., становится неопределенным ответ на вопрос, какая организация коммерческой инфраструктуры будет вправе заключать договоры о присоединении к торговой системе оптового рынка. Таким лицом может быть совет рынка, который будет разрабатывать условия данного договора, либо коммерческий оператор оптового рынка, на которого Законом об электроэнергетике возложена обязанность по осуществлению деятельности по организации торговли на оптовом рынке, связанной с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, мощности и иных объектов торговли. Поэтому полагаем, что следует внести изменения в ст. 33 Закона об электроэнергетике и в п. 4 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, указав в них возможный субъектный состав данного договора и лицо, которое уполномочено не только разрабатывать стандартную форму договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, но и заключать его. Порядок заключения рассматриваемого договора имеет свои особенности. Согласно Правилам недискриминационного доступа юридическое лицо, желающее получить доступ к услугам администратора торговой системы, должно подать заявление об этом администратору, а также представить ему ряд документов <13>. Заинтересованному лицу для получения статуса субъекта оптового рынка и заключения договора о присоединении необходимо выполнить ряд действий технологического и юридического характера, необходимых для заключения договора о присоединении. Более того, с 1 апреля 2008 г. такому лицу кроме выполнения мероприятий технического и юридического характера будет необходимо вступить в члены совета рынка (п. 1 ст. 35 Закона об электроэнергетике). При этом законодательно не определено правовое значение вступления в члены совета рынка. -------------------------------- <13> В соответствии с п. 3.2 стандартной формы договора о присоединении к торговой системе оптового рынка порядок допуска участника оптового рынка к торговой системе оптового рынка определяется в соответствии с Регламентом допуска к торговой системе оптового рынка (приложение N 1 к стандартной форме указанного договора) (утвержден решением Наблюдательного совета НП "АТС" (Протокол заседания Наблюдательного совета НП "АТС" N 36 от 31 октября 2003 г.), а также Положением о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка.

Важнейшей предпосылкой для заключения данного договора является выполнение заинтересованным лицом ряда технологических требований. Законом об электроэнергетике установлены основные требования, предъявляемые к поставщикам, потребителям, энергосбытовым и территориальным сетевым организациям, а также гарантирующим поставщикам (п. 2 ст. 35 Закона). Согласно п. 16 Правил оптового рынка к участникам оптового рынка электрической энергии предъявляется требование соответствия имеющегося у них генерирующего, энергопринимающего оборудования данным количественным характеристикам в группах точек поставки электрической энергии, т. е. в местах в электрической сети, используемых для определения объемов произведенной (потребленной) участниками оптового рынка электрической энергии (мощности). Должны быть выполнены и другие технологические требования. Юридическими предпосылками заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка являются: наличие заключенного в установленном порядке договора об оказании услуг по передаче электрической энергии, а также договора об оказании услуг по оперативно-диспетчерскому управлению. Для некоторых покупателей электрической энергии обязательным также является заключение договора об оказании услуг по организации функционирования и развитию ЕЭС России (подп. "в", "г", "д" п. 16 Правил оптового рынка). В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона об электроэнергетике собственники или иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть (объекты ЕНЭС), ограничиваются в осуществлении права заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов ЕНЭС и определения условий этих договоров. Согласно п. 1 ст. 8 Закона об электроэнергетике указанные ограниченные права собственников и иных законных владельцев объектов ЕНЭС осуществляются организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью (ОАО "ФСК ЕЭС"). Лишь в случае нарушения ОАО "ФСК ЕЭС" существенных условий договора о порядке использования объектов ЕНЭС, который заключается между собственниками и иными законными владельцами объектов ЕНЭС и ОАО "ФСК ЕЭС", указанные ограничения прав заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов ЕНЭС не применяются и право заключения рассмотренных договоров предоставляется собственнику или иному законному владельцу указанных объектов (ст. 8 Закона об электроэнергетике). ОАО "ФСК ЕЭС" на возмездной основе оказывает услуги по передаче электрической энергии по ЕНЭС субъектам оптового рынка. Кроме того, ОАО "ФСК ЕЭС" оказывает такие услуги иным лицам, имеющим объекты электроэнергетики, технологически присоединенные к ЕНЭС, когда купля-продажа электрической энергии осуществляется субъектами оптового рынка на территориях, на которых располагаются электроэнергетические системы иностранных государств (п. 1 ст. 9 Закона об электроэнергетике). Договоры оказания услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям, не отнесенным к ЕНЭС, заключаются территориальными сетевыми организациями, для которых заключение данных договоров так же, как и для ОАО "ФСК ЕЭС", является обязательным, с покупателями электрической энергии, являющимися участниками оптового рынка, или при наличии у такого покупателя заключенного с производителем или иным поставщиком электрической энергии договора купли-продажи электрической энергии, исполнение обязательств по которому осуществляется надлежащим образом (п. 2 ст. 26 Закона об электроэнергетике). Возникает правовая коллизия норм. С одной стороны, нормы п. 1 ст. 9 Закона об электроэнергетике и подп. "в" п. 16 Правил оптового рынка устанавливают, что заключение договора оказания услуг по передаче электрической энергии является одним из оснований для заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. С другой стороны, п. 2 ст. 26 Закона об электроэнергетике предусматривает, что обязательным условием оказания услуг по передаче электрической энергии покупателю является его участие в оптовом рынке. Следует ли из содержания норм п. 2 ст. 26 Закона об электроэнергетике вывод о том, что лишь после получения заинтересованным лицом статуса субъекта оптового рынка сетевая организация начинает выполнять условия договора оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенного с ним до того, как он получил статус субъекта оптового рынка? Полагаем, что договор оказания услуг по передаче электрической энергии между сетевой организацией и лицом, желающим стать субъектом оптового рынка электрической энергии, должен быть заключен до заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. По общему правилу договор оказания услуг по передаче электрической энергии не может быть заключен ранее заключения договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям. В связи с этим целесообразно включить в п. 16 Правил оптового рынка норму о необходимости заключения договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических лиц к электрическим сетям в качестве одного из условий для последующего заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. В соответствии с п. 34 Правил оптового рынка договором о присоединении должны быть определены пределы взаимной ответственности сторон по принятым на себя обязательствам. В настоящее время согласно п. 22.1 стандартной формы договора о присоединении стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору в соответствии с действующим законодательством. Стандартной формой договора о присоединении и в соответствии со ст. 400 ГК РФ установлена ограниченная ответственность НП "АТС" перед субъектом оптового рынка электрической энергии в случае нарушения НП "АТС" договорных обязательств. В частности, НП "АТС" освобождается от ответственности за частичное или полное неисполнение своих обязательств вследствие введения органами законодательной или исполнительной власти РФ запрета на совершение сделок на оптовом рынке. Кроме того, НП "АТС" освобождается от ответственности в том случае, если произошли непреднамеренные ошибки в программном обеспечении, в том числе в конструкции или при монтаже программно-аппаратных средств, используемых НП "АТС" для работы торговой системы оптового рынка, и в ряде других случаев (п. 22.8 стандартной формы договора о присоединении). Однако НП "АТС" может быть освобождено от ответственности лишь при условии принятия той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от НП "АТС" по характеру обязательства и условиям оборота для надлежащего исполнения в соответствии (п. 1 ст. 401 ГК РФ). НП "АТС" освобождается также от ответственности перед субъектом оптового рынка электрической энергии в случае частичного или полного неисполнения обязательств по заключенному договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, если такое неисполнение явилось следствием непреодолимой силы.

Название документа Вопрос: Налоговые риски по НДС при предоставлении скидки (бонуса) без изменения цены договора поставщиком покупателю за выполнение определенных условий договора. ("Налоги" (газета), 2008, N 3) Текст документа

Вопрос: Налоговые риски по НДС при предоставлении скидки (бонуса) без изменения цены договора поставщиком покупателю за выполнение определенных условий договора.

Ответ: На Ваш вопрос относительно налоговых рисков по НДС при предоставлении скидки (бонуса) сообщаем следующее. При рассмотрении данного вопроса необходимо отметить, что налоговые риски в рассматриваемой ситуации возникают только у одной стороны сделки, а именно покупателя, которому предоставляется скидка. В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализации товаров (работ, услуг) и передача имущественных прав. Кроме того, в ст. 162 НК РФ указано, что суммы, иначе связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), увеличивают налоговую базу по НДС. Таким образом, исходя из норм Налогового кодекса, денежные средства должны включаться в налоговую базу по НДС только в том случае, если они являются оплатой поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо же каким-то образом связаны с такой оплатой. В рассматриваемой ситуации в зависимости от условий предоставления скидки (бонуса), прописанных в договоре, данные суммы могут либо облагаться НДС, либо нет. Если в соответствии с условиями договора будет прописано, что скидка предоставляется при достижении в течение года объема закупок определенной суммы и при этом не требуется выполнения каких-либо других условий, можно говорить, что данные суммы не связаны в оказанием каких-либо услуг, следовательно, не должны облагаться НДС. Однако в некоторых имеющихся в открытых источниках разъяснениях (см., например, письмо ФНС от 21.03.2007 N ММ-8-03/207@) содержатся противоположные мнения. Тем не менее, на наш взгляд, исходя из норм Налогового кодекса такие суммы не облагаются НДС, однако не исключено, что налоговые органы на местах могут предъявлять налоговые претензии по данному вопросу. Если же для получения данной скидки покупатель помимо определенного объема закупок должен выполнить какие-либо другие условия, то риски доначисления НДС существенно возрастают. Если при анализе договора будет установлено, что такие условия могут квалифицироваться как оказание встречных услуг, то суммы предоставляемой скидки (бонуса, премии) будут квалифицироваться как плата за оказанную услугу и, соответственно, облагаться НДС. Данная точка зрения подтверждается нижеприведенными письмами Минфина и налоговиков. На сегодня в открытых источниках содержатся следующие официальные разъяснения по данному вопросу. Разъяснения Министерства финансов РФ: 1) письмо Минфина от 28.09.2006 N 03-04-11/182 - "премии, полученные покупателем товаров от продавца по результатам продаж за определенный период, налогом на добавленную стоимость не облагаются"; 2) письмо Минфина от 20.12.2006 N 03-03-04/1/847 - "премии, полученные покупателем товаров от продавца по результатам продаж за определенный период без изменения цены товара, налогом на добавленную стоимость не облагаются. При этом у продавца товаров на сумму данных премий налоговая база по данному налогу не корректируется"; 3) письмо Минфина от 26.07.2007 N 03-07-15/112 - "Если у организации-заказчика (продавца товаров) есть основания полагать, что целенаправленные оговоренные в договоре действия исполнителя (покупателя товаров - организации розничной торговли) способствуют привлечению внимания к товарам определенного наименования, продаваемым этим продавцом, либо подобные услуги в явном виде указаны в договоре между продавцом и покупателем, то такие действия рассматриваются в качестве услуг (например, услуг по рекламе, продвижению товаров, прочих аналогичных услуг). В таких случаях указанные услуги подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость у покупателя товаров, а суммы этого налога должны приниматься к вычету у продавца товаров в общеустановленном порядке... ...Во взаимоотношениях между продавцами товаров и их покупателями могут применяться различные премии и вознаграждения, выплачиваемые продавцами товаров их покупателям, не связанные с оказанием услуг по рекламе и продвижению товаров: например, за факт заключения с продавцом договора поставки; за поставку товаров во вновь открывшиеся магазины торговой сети; за включение товарных позиций в ассортимент магазинов и т. п. Указанные суммы, по нашему мнению, не следует признавать выплатами, связанными с расчетами за поставляемые товары". Таким образом, на сегодняшний момент в последнем из своих писем (имеющихся в открытом доступе) Министерство финансов РФ указывает, что в зависимости от условий предоставления скидки, прописанных в договоре, скидка может и облагаться, и не облагаться НДС. Разъяснения налоговых органов: 1. Письмо ФНС от 21 марта 2007 г. N ММ-8-03/207@ - "Согласно условиям Ежегодного соглашения, являющегося неотъемлемой частью договора поставки, Поставщик обязан выплачивать Покупателю премию за присутствие товара Поставщика в магазине в размере 1% от стоимости поставленного товара без учета НДС, а также прогрессивную стимулирующую премию, размер которой зависит от стоимости поставленного товара без учета НДС за год. Таким образом, исходя из условий договора, выплачиваемые Покупателю Поставщиком премии (стимулирующая прогрессивная и за нахождение товара в магазине) являются платой Поставщика Покупателю за оказание соответствующей услуги, то есть деятельности, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Таким образом, выплачиваемая Покупателю Поставщиком премия на основании пункта 1 статьи 146 Кодекса подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке". Налоговые органы на местах выпускают также письма с противоположными ответами. К сожалению, в открытых источниках не удалось найти таких разъяснений Управления ФНС по Вашему региону. Однако УФНС по г. Москве в письме от 13.11.2006 N 19-11/99884, не рассматривая условия предоставления скидки, указывает, что данные суммы будут облагаться НДС. В другом же письме от 03.04.2007 N 19-11/030227 указано, что скидка по результатам продаж НДС не облагается. На сегодняшний момент в открытых источниках не содержится решений и постановлений судов по данному вопросу. Учитывая вышеизложенное, можно говорить о существовании налоговых рисков по НДС при получении скидки (бонуса) от поставщика. При этом если скидка (бонус) предоставляется только по результатам закупок за определенный период, то риски минимальны, если же в договоре будут прописаны дополнительные условия ее получения, то риски существенно возрастают. При этом формулировки договора имеют существенное значение для решения данного вопроса.

Название документа