Проблема правосубъектности холдинга

ПРОБЛЕМА ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ ХОЛДИНГА

И. В. ЧИСТЯКОВ

Чистяков И. В., юрист Департамента налогов и права ОАО "ЭМАльянс", аспирант кафедры предпринимательского (хозяйственного) права МГЮА.

Вопрос о правосубъектности холдинга (группы компаний с единым центром) является дискуссионным. Существует два основных подхода к решению проблемы правосубъектности холдинга. Первый подход состоит в том, что холдинги не обладают правосубъектностью. Его сторонниками являются такие цивилисты, как Е. А. Суханов, А. Л. Маковский. Их мнение связано с подходом к разграничению отраслей права, согласно которому предпринимательское право является подотраслью гражданского права - либо комплексной, но несамостоятельной отраслью права. Второй подход, поддерживаемый В. В. Лаптевым, И. В. Ершовой, И. С. Шиткиной, К. Я. Портной, заключается в признании за холдингами частичной правосубъектности, или квазисубъектности. Подход основан на том, что холдинги могут быть участниками лишь некоторых правоотношений (антимонопольных, налоговых и иных). Представляется, что вторая точка зрения является более обоснованной, однако автор настоящего исследования считает, что существует необходимость выработки иной точки зрения на правосубъектность холдинга. Прежде всего, необходимо выяснить, что такое правосубъектность. Как пишет А. Б. Венгеров, это понятие "характеризует конкретный объем правомочий и обязанностей, которым обладает конкретный субъект правоотношений и который он может осуществлять в конкретном правоотношении" <1>. Такое определение является доминирующим в теории права и должно стать основой для рассмотрения вопроса о правосубъектности холдинга. -------------------------------- <1> Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / Под ред. А. Б. Венгерова. 3-е изд. М., 2000.

На решение проблемы правосубъектности холдинга непосредственное влияние оказывает проблема о самостоятельности отрасли предпринимательского права. Даже те авторы, которые признают предпринимательское право отдельной комплексной отраслью, не всегда признают ее самостоятельной отраслью. Однако будет правильным придерживаться той точки зрения, что предпринимательское (хозяйственное) право является самостоятельной отдельной отраслью права, хотя и комплексной (профессор В. С. Мартемьянов, профессор И. В. Дойников, академик В. В. Лаптев). Комплексность заключается в использовании для регулирования общественных отношений, входящих в специфический предмет правового регулирования, норм различных отраслей законодательства. С. С. Алексеев пишет, что "обязательной предпосылкой правосубъектности организаций является их персонификация, выраженная в организационном единстве данного коллектива индивидов" <2>. Таким образом, С. С. Алексеев признает возможность признания наличия правосубъектности у коллективных образований. Это дает определенные основания признать наличие правосубъектности и за группой компаний - холдингом. -------------------------------- <2> Алексеев С. С. Общая теория права: В 2 т. Т. 2. М.: Юридическая литература, 1981. С. 151.

Также С. С. Алексеев считает, что "правосубъектность является общественно-юридическим свойством, которое нормы права придают лицам в соответствии с требованиями экономического базиса, потребностями общественного развития" <3>. -------------------------------- <3> Там же. С. 139.

Таким образом, главный вывод, который можно сделать: субъект наделяется правосубъектностью исходя из развития экономического базиса общественных отношений, дающих предпосылки к появлению новых субъектов права. Данный вывод подтверждается мнением И. С. Шиткиной <4> о том, что состояние российской рыночной экономики в настоящий момент таково, что не признавать в качестве субъектов отдельных правоотношений предпринимательские объединения, хотя и не обладающие статусом юридического лица, но имеющие согласованную экономическую политику и консолидированно выступающие на рынке, является опасным, прежде всего, для самого государства, а также других менее защищенных участников имущественного оборота: кредиторов, акционеров дочерних обществ и пр. -------------------------------- <4> Шиткина И. С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание. М., 2006.

Таким образом, исходя из того, что предпринимательское право является самостоятельной отраслью права, у которой свои собственные субъекты, отличные от субъектов других отраслей права, состав которых зависит от экономического развития общества и государства, а также учитывая, что холдинги в настоящее время стали господствующим субъектом экономики, можно сделать вывод о наличии у холдингов объективных предпосылок к признанию за ними предпринимательской правосубъектности. Проведем анализ соответствия холдинга признакам субъекта предпринимательского права. Ссылаясь на разработки ведущих ученых в области предпринимательского права (В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, В. С. Мартемьянов, О. М. Олейник, И. В. Ершова), В. А. Лаптев выделяет следующие признаки субъекта предпринимательского права: 1) определенность организационно-правовой формы; 2) регистрация или легитимация иным образом; 3) хозяйственная компетенция; 4) обособленное имущество; 5) способность самостоятельно нести ответственность. Определенность организационно-правовой формы. В. А. Лаптев указывает, что в отношении коллективных образований данный признак иногда именуется организационным единством, поскольку субъект хозяйствования должен быть единым с позиции его организации. Организационное единство холдинга может находить свое отражение в уставах подконтрольных обществ и головной компании, в договоре о создании холдинга и иных документах. Можно сделать вывод, что у холдинга присутствует указанный признак. Регистрация или легитимация иным образом. В настоящее время уведомительную регистрацию проходят только банковские холдинги. Также о регистрации холдинговой компании как головной организации холдинга упоминается во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества <5>. В отношении иных холдингов регистрация отсутствует. Таким образом, в соответствии с действующим законодательством у холдинга отсутствует указанный признак. Однако в проекте Закона о холдингах четко закреплен порядок государственной регистрации холдинга. К тому же, как отмечает В. А. Лаптев, регистрация холдинга полезна для эффективного осуществления государственных функций (фискальных, антимонопольных, валютного регулирования и т. д.) <6>. Таким образом, холдинг как доктринальное явление наделен признаком регистрации. -------------------------------- <5> Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (вместе с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества) // Российская газета. N 251. 20.11.1992. <6> Лаптев В. А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М., 2008. С. 97.

Хозяйственная компетенция. Этот признак, как утверждает В. А. Лаптев, следует рассматривать с позиции проведения объединением экономической политики <7>. Безусловно, одним из признаков холдинга также является проведение единой экономической политики. Отметим, что существует точка зрения, в соответствии с которой хозяйственной компетенцией обладают органы юридического лица <8>, а не субъекты предпринимательского права. -------------------------------- <7> Там же. С. 100. <8> Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2006. С. 180.

Наличие обособленного имущества. У каждого из участников холдинга свой отдельный баланс. Однако исходя из тех обстоятельств, что участники холдинга взаимосвязаны, проводят единую экономическую политику, а также исходя из того, что законодательство допускает безвозмездную передачу имущества между участниками холдинга (с баланса на баланс), можно сказать, что указанный признак субъекта предпринимательского права присущ холдингу, что и отмечают представители науки предпринимательского права <9>. Кроме того, следует отметить, что формально обособление имущества происходит путем составления консолидированной отчетности (сводного баланса), включающей в себя отчетность всех участников холдинга. Холдинги могут для внутренних целей вести консолидированный учет, а банковские холдинги обязаны составлять консолидированную отчетность <10>. Советский ученый-хозяйственник Н. И. Коняев пишет: "Каждый субъект хозяйственного права имеет в той или иной мере обособленное имущество. Степень такого обособления неодинакова, но она имеется у каждого хозяйственного звена" <11>. Это высказывание подтверждает тот вывод, что признак обособления имущества - это гибкая конструкция и что холдинги вполне соответствуют этому признаку. -------------------------------- <9> Лаптев В. А. Указ. соч. С. 102. <10> Положение о порядке предоставления информации о банковских холдингах (утв. ЦБ РФ 19.09.2002 N 197-П) // Российская газета. N 206. 30.10.2002. <11> Коняев Н. И. Субъекты хозяйственного права. Куйбышев, 1972. С. 5.

Способность самостоятельно нести имущественную ответственность. Группа лиц несет ответственность за нарушение антимонопольного законодательства, так как в соответствии с ч. 2 ст. 9 Федерального закона "О защите конкуренции" <12> антимонопольные запреты на действие (бездействие) хозяйствующих субъектов распространяются на действия (бездействия) группы лиц. В соответствии с п. 2 ст. 105 Гражданского кодекса РФ <13> в холдинге основная организация - холдинговая компания, которая имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Таким образом, так как отдельные положения законодательства подчеркивают взаимосвязь участников холдинга в отношениях административной и гражданско-правовой ответственности, можно сделать вывод о присутствии у холдинга заявленного признака субъекта предпринимательского права. -------------------------------- <12> Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // Российская газета. N 162. 27.07.2006. <13> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 1996; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 5; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552.

Следует отметить, что не все авторы называют именно такой состав признаков субъекта предпринимательского права <14>. Так, И. В. Ершова и Г. Д. Отнюкова <15> выделяют следующие признаки: -------------------------------- <14> Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2006. С. 180 - 182. <15> Там же.

1) обладание комплексной правосубъектностью, охватывающей как частноправовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности; 2) наличие обособленного имущества; 3) самостоятельная имущественная ответственность; 4) сочетание ведения хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею; 5) легитимация. Проанализировав признаки субъекта предпринимательского права, можно сделать два вывода. Первый вывод заключается в том, что в науке предпринимательского (хозяйственного) права отсутствует единообразный подход как к составу признаков, так и к их содержанию. В этих условиях автор настоящего исследования считает верным при определении правосубъектности холдинга исходить, прежде всего, из базовых положений о субъекте предпринимательского права. Базовые положения заключаются в том, что субъектами предпринимательского права являются предприниматели, возникновение которых как субъектов права связано с определенным этапом развития экономики, а также публичные образования. В данном определении автор настоящего исследования взял на себя смелость заменить общеупотребимый в науке термин "лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность" <16> на "предприниматели", поскольку лицо - это гражданско-правовая категория, а предпринимательское право как самостоятельная отрасль права нуждается в собственном категорийном аппарате. К использованию понятия "предприниматель", а не "лицо" в определении субъекта предпринимательского права подталкивает и то обстоятельство, что не только холдинги, но и другие хозяйствующие субъекты (например, объединения по договору простого товарищества) не являются юридическими лицами. "Предприниматель" - более объемный по содержанию термин по сравнению с лицом (поскольку предпринимателями могут быть и физические, и юридические лица, а также иные образования, в том числе и публичные), имеющий к тому же явную предпринимательскую направленность. Холдинг, безусловно, соответствует выведенному выше определению. -------------------------------- <16> Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2006. С. 180.

Второй вывод заключается в том, что толкование признаков субъекта предпринимательского права, данное в настоящем исследовании, не соответствует цивилистической традиции раскрытия аналогичных признаков юридического лица. К примеру, имущественная обособленность юридического лица означает, что имущество организации должно быть обособлено от имущества любых иных лиц, в том числе от имущества ее учредителей (участников), а аналогичный признак субъекта предпринимательского права раскрывается в науке предпринимательского права иначе. Кроме того, ученые-хозяйственники, включая в признаки субъекта предпринимательского права одни признаки юридического лица, безосновательно, по моему мнению, отказывают в этом другим признакам. Речь идет о таких выделяемых в цивилистической науке <17> признаках юридического лица, как способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, а также способность быть истцом и ответчиком в суде общей компетенции, арбитражном и третейском судах. В этой связи возникает вопрос, а стоит ли вообще пользоваться признаками субъектов другой отрасли права. По моему мнению, современные признаки субъектов предпринимательского права не отвечают потребностям развития науки предпринимательского права и вообще в науке предпринимательского права нужно отходить (там, где возможно) от цивилистического влияния. -------------------------------- <17> О признаках юридического лица см. подробнее: Долинская В. В. Юридические лица. Глава 6 // Гражданское право. Ч. 1: Учебник / Отв. ред. А. И. Масляев, В. П. Мозолин. М., 2003.

Таким образом, из анализа субъектов предпринимательского права и сделанных на этой основе выводов можно с уверенностью сказать, что холдинг соответствует хозяйственной трактовке цивилистических признаков субъектов предпринимательского права, а также базовым положениям о субъектах предпринимательского права и на этой основе обладает предпринимательской правосубъектностью. Придя к такому выводу, осталось лишь для полноты картины уяснить, как расценивать то обстоятельство, что холдинг участвует в одних предпринимательских правоотношениях, но не участвует в других. Причем это разграничение проводится четко по отраслям законодательства. Так, например, холдинг в форме группы лиц участвует в конкурентных правоотношениях, но не участвует в гражданско-правовых правоотношениях (к примеру, не может быть стороной договора). По словам С. С. Алексеева, "юридические нормы, выражая потребность общественного развития, могут сузить или расширить круг субъектов права, могут сузить или расширить объем правосубъектности" <18>. Таким образом, в теории права признается гибкость категории "правосубъектность", возможность субъекта права не быть полноправным участником всех отношений, урегулированных нормами определенной отрасли права. -------------------------------- <18> Алексеев С. С. Общая теория права: В 2 т. Т. 2. М.: Юридическая литература, 1981. С. 139 - 140.

В теории права "различается правосубъектность: общая, отраслевая и специальная. Под общей правосубъектностью понимается способность лица в рамках конкретной политической и правовой системы быть субъектом права вообще. Отраслевая правосубъектность - это способность лица быть участником правоотношений той или иной отрасли права. В частности, различается правосубъектность: государственно-правовая, гражданская, трудовая, семейная, процессуальная и др. Специальная правосубъектность представляет собой способность лица быть участником лишь определенного круга правоотношений в рамках данной отрасли права" <19>. -------------------------------- <19> Сидорова В. Гражданская правосубъектность организаций культуры // Культура: управление, экономика, право. 2007. N 2.

Существует, правда, и иное понимание специальной правосубъектности как предполагающей право юридического лица заниматься деятельностью, осуществление которой может иметь место только при наличии специального разрешения государства (лицензии) <20>. Однако для целей исследования правосубъектности холдинга предлагаю принять первую точку зрения. -------------------------------- <20> Хуторецкий Р. Б. Лицензирование как момент возникновения специальной правоспособности юридического лица: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 9.

Таким образом, можно дополнить вывод о наличии у холдинга предпринимательской правосубъектности уточнением, что предпринимательская правосубъектность холдинга является специальной, так как холдинг является участником лишь определенного круга правоотношений в рамках отрасли предпринимательского права. В заключение нельзя не отметить, что проблема правосубъектности холдинга обостряет проблему признаков субъекта предпринимательского права в частности и проблему соотношения гражданского и предпринимательского права в общем. Также хочется сказать, что появившаяся в рамках настоящего исследования теория о наличии у холдинга правосубъектности не является размыванием концепции юридического лица, а является попыткой самоопределения и развития предпринимательского права как самостоятельной отрасли российского права, которая имеет своих собственных субъектов, отличных от субъектов других отраслей права.

------------------------------------------------------------------

Название документа