Госпоставкам - зеленую улицу (о законодательных изменениях в сфере размещения заказов для государственных или муниципальных нужд)

(Васильев С.)

("Бизнес-адвокат", 2006, N 5)

Текст документа

ГОСПОСТАВКАМ - ЗЕЛЕНУЮ УЛИЦУ

О ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ ИЗМЕНЕНИЯХ В СФЕРЕ РАЗМЕЩЕНИЯ

ЗАКАЗОВ ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ИЛИ МУНИЦИПАЛЬНЫХ НУЖД

С. ВАСИЛЬЕВ

Сергей Васильев, юрист.

С 1 января 2006 г. вступил в силу Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (в ред. от 31 декабря 2005 г.; далее - Закон). Следует отметить, что новый Закон, с одной стороны, обеспечивает существенную либерализацию рынка государственных и муниципальных заказов, а с другой - устанавливает единые правила и порядок размещения государственных и муниципальных заказов. Кроме того, по мнению многих независимых экспертов, Закон существенно повысит прозрачность процедур размещения заказов, снизит риск коррупции, будет содействовать развитию честной конкуренции.

Необходимо обратить внимание на значительные отличия Закона от ранее действовавшего законодательства.

Во-первых, существенно меняется правовое положение иностранцев на рынке заказов, размещаемых для государственных и муниципальных нужд. Так, согласно п. 1 ст. 8 Закона участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. Следует подчеркнуть, что ранее действовавший Федеральный закон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" (далее - Закон N 97-ФЗ) устанавливал, что иностранные поставщики товаров, работ или услуг могут принимать участие в конкурсе только в том случае, если в Российской Федерации производство соответствующих товаров, работ или услуг отсутствует или экономически нецелесообразно.

Кроме того, ст. 13 Закона при размещении заказов устанавливается национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами. Национальный режим предусматривает, что товары, происходящие из иностранного государства или группы иностранных государств, а также работы (услуги), выполняемые (оказываемые) иностранными лицами, допускаются для целей размещения государственных или муниципальных заказов на равных условиях с товарами российского происхождения, работами и услугами, выполняемыми и оказываемыми на территории России отечественными предпринимателями (п. 1 ст. 13 Закона). Данное общее правило не применяется, если международным договором или федеральным законом предусмотрено иное.

Согласно п. 2 ст. 13 Закона национальный режим в отношении иностранных товаров, работ и услуг действует на условиях взаимности, т. е. применяется только в том случае, если соответствующим иностранным государством установлен аналогичный режим для товаров российского происхождения, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими лицами.

Помимо требования взаимности допуск товаров, имеющих иностранное происхождение, а также допуск работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, к получению государственных и муниципальных заказов, может быть ограничен в случае размещения заказов для нужд обороны страны и безопасности государства (п. 4 ст. 13 Закона).

Согласно п. 1 ст. 10 Закона размещение заказов может осуществляться путем проведения торгов (в форме открытых или закрытых конкурсов и аукционов) либо без проведения торгов (путем запроса котировок или размещения заказа у единственного поставщика). При этом общим правилом является размещение заказа именно посредством проведения торгов. Иные способы размещения заказов применяются лишь в ограниченных случаях, которые специально предусмотрены Законом (так, согласно п. 2 ст. 42 Закона размещение заказов путем запроса котировок может осуществляться лишь в случае, если стоимость государственного или муниципального контракта не превышает 250 тыс. руб.).

Таким образом, проведение торгов является наиболее распространенной формой размещения заказов. Именно эта форма призвана обеспечивать максимальную степень прозрачности процедуры при минимальном риске коррупции.

С этой целью ст. 12 Закона устанавливается четко определенный перечень условий допуска к участию в торгах. Участник размещения заказа не допускается к участию в торгах в случае несоответствия требованиям, установленным ст. 11 Закона:

- если он не соответствует требованиям, которые действующее законодательство предъявляет к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполняющим работы либо оказывающим услуги, являющиеся предметом торгов (например, не соответствует требованию о наличии лицензии);

- если в отношении его проводятся процедуры ликвидации или банкротства (несостоятельности);

- если его предпринимательская деятельность приостановлена в порядке, предусмотренном КоАП РФ, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;

- если у него имеется задолженность по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период (впрочем, он должен быть допущен к торгам в случае, если наличие указанной задолженности обжаловано в соответствии с законодательством и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в торгах не принято).

Кроме того, при размещении заказа посредством торгов заказчик или уполномоченный орган вправе установить дополнительные требования, а именно: требование о наличии исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности (если в результате исполнения государственного контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности); требование об отсутствии в государственном реестре недобросовестных поставщиков сведений о лице, претендующем на участие в торгах (создание такого реестра является одной из мер, предусмотренных Законом). Дополнительные требования могут быть также установлены Правительством РФ в отношении участников размещения заказов для нужд обороны страны и безопасности государства.

Предъявление каких-либо иных дополнительных требований, за исключением указанных выше, не допускается, что прямо установлено п. 4 ст. 11 Закона. В этом состоит важное отличие нового Закона от ранее действовавшего законодательства. Так, в соответствии с ранее действовавшим Законом N 97-ФЗ участником конкурса мог быть только поставщик (исполнитель), имеющий производственные мощности, оборудование и трудовые ресурсы, необходимые для производства товаров (выполнения работ, оказания услуг), иными словами - только их производитель. Более того, организатор конкурса вправе был установить любые дополнительные требования к участникам конкурса, что неизбежно создавало ситуацию неопределенности, а порой и чиновничьего произвола.

Правовое регулирование процедур размещения государственных и муниципальных заказов, предусмотренное Законом, во многом направлено на содействие добросовестной конкуренции. Например, при регулировании порядка формирования комиссии, ответственной за проведение конкурса, аукциона или запроса котировок, вводится принцип независимости и незаинтересованности членов комиссии. Так, согласно п. 4 ст. 7 Закона членами комиссии не могут быть физические лица, лично заинтересованные в результатах размещения заказа (состоящие в штате организаций, подавшие заявки на участие в торгах и т. п.), либо физические лица, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа (например, физические лица, являющиеся кредиторами участников размещения заказа).

Необходимо отметить, что согласно п. 6 ст. 20 и п. 6 ст. 32 Закона при проведении торгов заказчику, уполномоченному органу, а также комиссии запрещается вести какие-либо переговоры с участниками торгов, начиная с момента принятия решения о проведении торгов и вплоть до момента объявления победителя торгов. Нарушение этого требования является основанием для признания торгов недействительными в судебном порядке по иску заинтересованного лица.

Законом четко определены сроки проведения этапов процедур, связанных с размещением государственного или муниципального заказа. Так, при проведении открытого конкурса извещение о проведении конкурса публикуется не позднее чем за 30 дней до дня вскрытия конвертов с заявками (п. 1 ст. 21 Закона). В извещении указывается срок, место и порядок представления конкурсной документации, срок и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявки, дата окончания срока подачи заявок, а также размер обеспечения исполнения госконтракта, который не может превышать 30% начальной цены (п. 4 ст. 21 Закона).

Заказчик вправе отказаться от проведения конкурса не позднее чем за 15 дней до даты окончания срока подачи заявок. Участник конкурса может в любое время до дня вскрытия заявок изменить или отозвать свою заявку.

При вскрытии заявок заказчик обязан вести аудиозапись, а участники конкурса вправе производить видео - и аудиозапись этой процедуры.

После вскрытия заявок их рассмотрение производится в срок не более 10 дней.

Оценка и сопоставление заявок производится также в срок не более 10 дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок.

Протоколы и аудиозаписи процедур хранятся заказчиком на протяжении 3 лет.

Контракт с победителем конкурса заключается в срок, указанный в конкурсной документации, либо после предоставления обеспечения исполнения контракта, если таковое предусмотрено.

Денежные средства, уплаченные в качестве обеспечения заявок, возвращаются в пятидневный срок, в том числе и победителю и иным участникам размещения заказа.

Следует отметить, что Законом устанавливается возможность судебной защиты прав, нарушенных в ходе проведения процедур размещения заказов. Например, предусматривается возможность признания размещения заказа недействительным, если оно произведено с нарушением норм Закона (п. 5 ст. 10 Закона). Так, согласно Закону нарушение порядка формирования комиссии (конкурсной, аукционной, котировочной), допуск к торгам лиц, не соответствующих требованиям, предъявляемым к участникам размещения заказа, нарушение правил информационного обеспечения размещения заказа, а также иные нарушения являются основаниями для признания размещения заказа недействительным.

Правом обращения в суд с иском о признании размещения заказа недействительным обладает любое заинтересованное лицо, а также федеральный орган исполнительной власти по контролю в сфере размещения заказов, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления.

Определенный интерес представляют положения Закона об информационном обеспечении процедуры размещения заказов для государственных или муниципальных нужд. Так, информация о размещении заказов должна будет не только публиковаться в официальном печатном издании, но и размещаться на официальном сайте Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, предназначенном для размещения соответствующей информации. Порядок пользования официальными сайтами и требования к средствам обеспечения пользования указанными сайтами определяются Правительством РФ. Законом также установлено, что информация о размещении заказа, помещенная на официальных сайтах, должна быть доступна для ознакомления без взимания платы.

В заключение необходимо заметить, что существенной новацией является предусмотренная в Законе возможность размещения заказов путем проведения открытого аукциона с использованием новых информационных технологий, т. е. в электронной форме. При этом извещение о проведении такого аукциона опубликовывается и размещается не менее чем за 10 дней до даты проведения аукциона. В извещении помимо общеустановленных сведений указываются также сайт в сети Интернет, на котором будет проводиться такой аукцион, дата и время начала регистрации участников аукциона на сайте, порядок регистрации на сайте, дата и время начала проведения аукциона. Доступ к участию в открытом аукционе, проводимом в электронной форме на сайте в сети Интернет, осуществляется бесплатно.

Порядок пользования сайтами и требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами, а также к системам, обеспечивающим проведение открытых аукционов в электронной форме, устанавливаются Правительством РФ, а до издания соответствующих документов - актами субъектов Российской Федерации или непосредственно заказчиком.

В соответствии с Законом государственный (муниципальный) заказчик обязан обеспечить надежность программного обеспечения и равный доступ участников размещения заказа к участию в аукционе.

Название документа