Перевозки этилового спирта и нефасованной спиртосодержащей продукции можно будет осуществлять без лицензии до 1 июля 2013 г

(Керенский И. В.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2012)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ПЕРЕВОЗКИ ЭТИЛОВОГО СПИРТА И НЕФАСОВАННОЙ СПИРТОСОДЕРЖАЩЕЙ

ПРОДУКЦИИ МОЖНО БУДЕТ ОСУЩЕСТВЛЯТЬ БЕЗ ЛИЦЕНЗИИ

ДО 1 ИЮЛЯ 2013 Г.

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 29 декабря 2012 года

И. В. КЕРЕНСКИЙ

26 декабря 2012 г. Совет Федерации одобрил Федеральный закон [1], который еще на полгода (до 1 июля 2013 г.) откладывает вступление в силу требования об обязательном наличии лицензии для перевозки этилового спирта и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта, превышающем 25 процентов объема готовой продукции (далее - Закон).

Напомним, что согласно ст. 5 Федерального закона от 18.07.2011 N 218-ФЗ [2] (в действующей редакции) с 1 января 2013 г. для перевозки вышеперечисленной продукции необходимо иметь лицензию. Первоначально это требование вступало в силу с 1 июля 2012 г. В конце июня 2012 г. срок был перенесен, но лицензии на перевозку начали выдавать с 1 июля 2012 г. Закон повторно перенес срок вступления в силу данного требования, а также определил, что выданные лицензии начнут действовать с 1 июля 2013 г.

Еще одно нововведение, предусмотренное Законом, коснется производителей пива и напитков, изготавливаемых на его основе. Для них также на полгода (до 1 июля 2013 г.) будет отложено вступление в силу требования об обязательном оснащении основного технологического оборудования автоматическими средствами измерения и учета объема готовой продукции.

Кроме того, Закон наделяет Правительство РФ полномочиями по установлению порядка представления в Росалкогольрегулирование уведомления о начале оборота на территории РФ алкогольной продукции. Согласно действующей редакции Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ [4] такой порядок должен быть установлен в техническом регламенте.

Закон вступает в силу со дня официального опубликования, за исключением положения о новых полномочиях Правительства РФ. Оно начнет действовать с 1 марта 2013 г. Весьма вероятно, что Президент РФ подпишет Закон еще до конца текущего года.

[1] Федеральный закон "О внесении изменений в статьи 2 и 5 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" и статьи 5 и 6 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу Федерального закона "Об ограничениях розничной продажи и потребления (распития) пива и напитков, изготавливаемых на его основе" (в части уточнения срока введения лицензирования перевозок этилового спирта).

[2] Федеральный закон от 18.07.2011 N 218-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу Федерального закона "Об ограничениях розничной продажи и потребления (распития) пива и напитков, изготавливаемых на его основе".

[3] Федеральный закон от 30.06.2012 N 98-ФЗ "О внесении изменений в статьи 1 и 5 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу Федерального закона "Об ограничениях розничной продажи и потребления (распития) пива и напитков, изготавливаемых на его основе".

[4] Федеральный закон от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

Документ:

Федеральный закон "О внесении изменений в статьи 2 и 5 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" и статьи 5 и 6 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу Федерального закона "Об ограничениях розничной продажи и потребления (распития) пива и напитков, изготавливаемых на его основе" (в части уточнения срока введения лицензирования перевозок этилового спирта).

Название документа

"Обзор практики рассмотрения федеральными арбитражными судами округов споров, связанных с антимонопольным законодательством (третий квартал 2012 года)"

(Карасева С. Ю.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2012)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ОБЗОР ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ

ФЕДЕРАЛЬНЫМИ АРБИТРАЖНЫМИ СУДАМИ ОКРУГОВ СПОРОВ,

СВЯЗАННЫХ С АНТИМОНОПОЛЬНЫМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

(ТРЕТИЙ КВАРТАЛ 2012 ГОДА)

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 28 декабря 2012 года

С. Ю. КАРАСЕВА

1. Суд признал правомерным включение в стоимость проездного билета в вагоне "СВ" в летний период стоимости питания в обязательном порядке с невозможностью отказа пассажиров от данной услуги, поскольку поезд сформирован так, что в его составе имелись как обычные вагоны, так и вагоны повышенной комфортности, а пассажиры имеют право приобрести билет в любой из вагонов по своему выбору (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.08.2012 по делу N А79-7399/2011).

ОАО "Федеральная пассажирская компания" обратилось с заявлением о признании недействительным решения УФАС.

Решением суда требование удовлетворено. Апелляционный суд решение оставил без изменения.

По мнению УФАС, суды неправильно истолковали п. 33 Правил оказания услуг по перевозкам на железнодорожном транспорте пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.03.2005 N 111, поскольку из данной нормы следует, что сервисное обслуживание должно предоставляться пассажиру только при его желании. Альтернативный по классу вагон без питания в поезде отсутствовал, так как был исключен из схемы поезда, следовательно, пассажирам навязывалось приобретение билетов именно в вагон с дополнительными услугами. Суды не исследовали функциональные, качественные характеристики, стоимость услуг по перевозке в вагонах категории "СВ", купе, плацкартных и общих вагонах, значительно различающихся как по стоимости, так и по качественным характеристикам, но сделали вывод об их взаимозаменяемости.

На основании поступившей из прокуратуры информации УФАС осуществлена проверка в отношении железнодорожного вокзала г. Чебоксары на предмет соблюдения антимонопольного законодательства.

В ходе проверки установлено, что согласно распоряжению ОАО "Федеральная пассажирская компания" от 24.03.2010 N 39р "Об утверждении схем составов пассажирских поездов формирования ОАО "Федеральная пассажирская компания" в 2010/2011 гг." утвержден состав фирменного поезда N 53/54 "Чувашия" по маршруту "Чебоксары - Москва" на осенне-зимний и летний периоды.

В летний период поезд (от г. Канаша до г. Москвы) включает в себя 18 вагонов: плацкартные N 1 - 7, купейные N 11 - 16, "СВ" N 9, 10, а также вагон N 8, багажный вагон и вагон-ресторан.

Вагон "СВ" N 9 является факультативным, имеет класс обслуживания "Бизнес-класс" и разделение купе по половому признаку пассажиров. В стоимость проездного билета включены дополнительные услуги, в том числе питание (согласно распоряжению ОАО "Федеральная пассажирская компания" от 21.12.2009 N 18р); в отношении вагона "СВ" N 10 стоимость питания в проездной билет не включается.

При этом в летний период, с 30 мая по 30 сентября, из схемы поезда исключаются вагоны N 1, 2, 10, 13, 15, 16; вагон N 9 становится основным, а не факультативным.

В стоимость проездного билета в вагоне "СВ" в летний период входит стоимость питания в обязательном порядке; от данной услуги пассажиры не могли отказаться.

Таким образом, исключив с 30.05.2011 из схемы поезда вагон N 10 и сделав факультативный вагон N 9 основным, ОАО "Федеральная пассажирская компания" лишило пассажиров возможности приобретать билеты в вагоны "СВ" без стоимости питания.

Придя к заключению о том, что включение в обязательном порядке в цену проездного билета стоимости дополнительной услуги в виде питания, увеличившей расходы пассажиров, является навязыванием невыгодных для них условий, Комиссия УФАС решением от 22.06.2011 признала эти действия нарушающими п. 3 ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в части злоупотребления доминирующим положением, повлекшим навязывание контрагентам условий договора, невыгодных для них и не относящихся к предмету договора.

Суд, руководствуясь ст. 5, п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, Правилами оказания услуг по перевозкам на железнодорожном транспорте пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 02.03.2005 N 111, пришел к выводу, что УФАС не доказало вменяемое обществу нарушение.

Апелляционный суд руководствовался также ст. ст. 4, 22, 23, 29, 52 Закона о защите конкуренции, Положением о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331, ст. ст. 1, 2, 3, 8 ФЗ от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в РФ", ст. ст. 4, 6 ФЗ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", ст. 3 ФЗ от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта РФ", п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", Перечнем работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, тарифы, сборы и плата в отношении которых регулируются государством, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 05.08.2009 N 643, Порядком предоставления пассажирам комплекса услуг, стоимость которых включается в стоимость проезда в вагонах повышенной комфортности, утвержденным Приказом Минтранса РФ от 09.07.2007 N 89.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по данной статье необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение, совершил действия (бездействие), характеризующиеся как злоупотребление этим положением, и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

Суды установили, что ОАО "Федеральная пассажирская компания" создано согласно программе структурной реформы на железнодорожном транспорте и является дочерним предприятием ОАО "РЖД", занимающимся деятельностью в сфере железнодорожных пассажирских перевозок на дальнее сообщение. Доля ОАО "РЖД" в уставном капитале общества составляет 100%.

В силу ч. 1 ст. 4 ФЗ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" железнодорожные перевозки относятся к естественной монополии.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

На основании Приказа Федеральной службы по тарифам России от 27.05.2010 N 190-т ОАО "Федеральная пассажирская компания" включено в реестр субъектов естественной монополии на транспорте по осуществлению железнодорожных перевозок.

Ссылка апелляционной инстанции на то, что общество включено в реестр субъектов естественной монополии исключительно по определенным видам деятельности, не влияет на правильность остальных выводов суда.

Согласно п. 1 ст. 8 ФЗ от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в РФ" тарифы, сборы и плата, связанные с выполнением в местах общего пользования работ (услуг), относящихся к сфере естественной монополии, устанавливаются в соответствии с ФЗ "О естественных монополиях" и иными нормативными правовыми актами РФ.

Тарифы, сборы и плата на железнодорожном транспорте, не регулируемые в соответствии с п. 1 этой статьи, устанавливаются на договорной основе и контролируются государством в соответствии с законодательством о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (ч. 2 ст. 8 данного Закона).

Перечень товаров (работ, услуг) субъектов естественных монополий, цены (тарифы) на которые регулируются государством, и Порядок государственного регулирования цен (тарифов) на эти товары (работы, услуги), включающий основы ценообразования и правила государственного регулирования и контроля, утверждаются Правительством РФ (ст. 6 данного Закона).

Постановлением Правительства РФ от 05.08.2009 N 643 "О государственном регулировании и контроле тарифов, сборов и платы в отношении работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок" утвержден Перечень работ (услуг) субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок, тарифы, сборы и плата в отношении которых регулируются государством, в соответствии с которым государственному тарифному регулированию подлежат услуги по перевозке пассажиров железнодорожным транспортом общего пользования во внутригосударственном сообщении (за исключением перевозок в вагонах категорий "СВ" и "купе").

Таким образом, тарифному регулированию подлежат услуги по перевозкам пассажиров в плацкартных и общих вагонах.

В соответствии со ст. 3 Устава железнодорожного транспорта Правила оказания услуг по перевозкам пассажиров, а также грузов, багажа и грузобагажа для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, утверждаются Правительством РФ.

Постановлением Правительства РФ от 02.03.2005 N 111 утверждены Правила, п. 33 которых предусмотрено, что в поезде дальнего следования, имеющем в составе вагоны повышенной комфортности, пассажиру предоставляется платное сервисное обслуживание, стоимость которого включается в стоимость проезда. При этом пассажиру, имеющему право бесплатного проезда или проезда со скидкой, в вагонах с 2-местными купе (СВ) и в вагонах с 4-местными купе такое сервисное обслуживание предоставляется при условии внесения соответствующей платы.

Порядок предоставления пассажирам комплекса услуг, стоимость которых включается в стоимость проезда в вагонах повышенной комфортности, устанавливается Минтрансом РФ, а состав комплекса услуг определяется перевозчиком.

Приказом Минтранса РФ от 09.07.2007 N 89 утвержден Порядок предоставления пассажирам комплекса услуг, стоимость которых включается в стоимость проезда в вагонах повышенной комфортности, в соответствии с которым информация об услугах, стоимость которых включается в стоимость проезда, предоставляемых в вагонах повышенной комфортности, бесплатно доводится перевозчиком до сведения пассажиров через средства массовой информации при оформлении проездных документов (билетов) и в вагонах повышенной комфортности с использованием настенных носителей информации, специальных информационных стендов и справочников (п. 2).

При приобретении проездного документа (билета) пассажиром оплачивается стоимость проезда, в состав которой включается стоимость услуг, оказываемых в вагонах повышенной комфортности (п. 3).

Предоставление питания пассажирам в вагонах повышенной комфортности осуществляется в соответствии с технологическими процессами предоставления гарантированного питания пассажирам в вагонах повышенной комфортности, определяемыми перевозчиком для каждого пассажирского поезда индивидуально с учетом графика его движения и продолжительности нахождения пассажиров в пути следования. Состав, количество и виды рационов питания, включаемых в комплекс услуг, предоставляемых пассажирам в вагонах повышенной комфортности, определяются перевозчиком (п. 4).

Предоставление питания пассажирам в вагонах повышенной комфортности осуществляется в соответствии с требованиями санитарных правил и норм, утвержденных в установленном порядке. Доставка рационов питания пассажирам осуществляется работниками вагонов-ресторанов (вагонов-кафе) и (или) проводниками пассажирских вагонов повышенной комфортности непосредственно к местам размещения пассажиров в этих вагонах (п. 5).

Для организации вегетарианского питания по желанию пассажиров обеспечивается замена блюд кулинарной продукции из овощей и фруктов (п. 6).

Распоряжением общества от 26.05.2010 N 582-Р утвержден состав комплекса услуг, предоставляемых пассажирам в вагонах повышенной комфортности поездов дальнего следования формирования ОАО "Федеральная пассажирская компания", стоимость которых включена в стоимость проезда.

Суды пришли к выводу, что законодатель предусмотрел право перевозчика предоставить пассажирам платное сервисное обслуживание, которое включается в цену проезда в поезде дальнего следования, имеющем в составе вагоны повышенной комфортности.

Антимонопольный орган не указал норму, которая запрещала бы включать в стоимость проезда стоимость сервисного обслуживания в вагоне повышенной комфортности в фирменном поезде дальнего следования.

Главное пассажирское управление МПС РФ и ВНИИ железнодорожного транспорта разработали Отраслевой стандарт ОСТ 32-24-93 "Стандартизация в обслуживании населения на железнодорожном транспорте. Требования к обслуживанию пассажиров в фирменных поездах" (утвержден и введен в действие указанием МПС РФ от 06.04.1993 N 71у).

ОСТ 32-24-93 устанавливает требования к обслуживанию пассажиров в фирменных поездах и по подготовке составов фирменных поездов в рейс, является обязательным для всех предприятий и организаций, расположенных на территории РФ, независимо от форм собственности и подчиненности, осуществляющих подготовку и экипировку фирменных поездов в рейс, обслуживание в них пассажиров.

Согласно п. 5.1.2 ОСТ 32-24-93 в составе фирменного поезда обязательно курсирование вагонов повышенной комфортности с предоставлением пассажирам платного сервисного обслуживания, стоимость которого включается в стоимость проезда.

Поезд сформирован обществом таким образом, что в его составе имелись как обычные вагоны, так и вагоны повышенной комфортности, а пассажиры имеют право приобрести билет в любой из вагонов по своему выбору.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

2. Суд отказал в признании незаконным решения антимонопольного органа, поскольку управляющая компания неправомерно рассчитывала тариф за обслуживание лифтов, в соответствии с которым все ее затраты на обслуживание лифтов относились только на жильцов обслуживаемых многоквартирных домов (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.09.2012 N А69-2339/2011).

ООО "Управляющая компания "Жилсервис" обратилось с заявлением о признании недействительным решения УФАС.

Решением суда требование удовлетворено. Апелляционный суд решение отменил, в удовлетворении требования отказал.

Заявитель не согласен с выводом о доказанности установления его доминирующего положения на товарном рынке оказания услуг по техническому обслуживанию и текущему ремонту пассажирских и грузопассажирских лифтов; указал, что расходы на содержание и ремонт лифтового оборудования многоквартирных домов являются составной частью расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме; ссылался на Правила устройства и безопасности эксплуатации лифтов, утвержденные Постановлением Госгортехнадзора РФ от 16.05.2003 N 31.

УФАС на основании поступившей от О. жалобы на действия ООО "УК "Жилсервис" по необоснованному взиманию платы за обслуживание лифта" и оплаты при обслуживании многоквартирного жилого дома было возбуждено дело по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Было установлено, что ООО "УК "Жилсервис" является доминирующим хозяйствующим субъектом на рынке оказания услуг по управлению многоквартирными домами (его доля составляет 71,32%); при расчете тарифа за обслуживание лифтов для населения оно необоснованно учитывает все понесенные им затраты на обслуживание лифтов, в том числе и при обслуживании лифтов, находящихся в зданиях других организаций, с которыми у него заключены договоры на техническое обслуживание; при расчете тарифа на обслуживание лифтов необоснованно учитываются транспортные расходы, которые понесены в связи с ежедневным выездом автотранспорта в целях проведения технического осмотра состояния лифтового хозяйства.

Комиссией УФАС 31.08.2011 принято решение, которым ООО "УК "Жилсервис" признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, что выразилось в ущемлении интересов жильцов многоквартирных домов, оборудованных лифтами, путем необоснованного установления стоимости услуги по обслуживанию лифтового хозяйства.

Ему предписано прекратить злоупотребление доминирующим положением на рынке оказания услуг по управлению многоквартирными домами и устранить допущенное нарушение.

Суд первой инстанции исходил из недоказанности факта завышения тарифа по обслуживанию и ремонту лифтов путем включения в стоимость услуги транспортных расходов.

Суд апелляционной инстанции исходил из того, что не представлено доказательств ведения отдельного бухучета хозяйственных операций по обслуживанию лифтов по договорам подряда, а также необоснования обществом использования при расчете тарифа для жильцов многоквартирных домов всех сумм понесенных затрат. Общество, являясь доминирующим хозяйствующим субъектом, неправомерно производило расчет тарифа за обслуживание лифтов для населения без учета общей площади обслуживаемых им помещений, включая в затраты транспортные расходы, которые не являлись необходимыми.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции); суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в данной части перечень не является исчерпывающим.

На основании представленных доказательств суд апелляционной инстанции достоверно установил, что ООО "УК "Жилсервис" занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по управлению многоквартирными домами.

Допущенное обществом нарушение выразилось в неправомерном расчете тарифа за обслуживание лифтов для населения, проживающего в многоквартирных домах.

В силу ст. ст. 154, 155, 156, 158 ЖК РФ, п. 2 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и Правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491, собственники жилых помещений в составе платы за помещение и коммунальные услуги оплачивают содержание общего имущества в многоквартирном доме, в том числе лифта.

На обслуживании у общества находится 14 многоквартирных домов с лифтами (общей площадью 95835,5 кв. м), расчет затрат на 1 кв. м производился путем деления стоимости всех затрат общества на обслуживание лифтов на площадь обслуживаемого жилого фонда с лифтами.

В то же время из материалов дела следует, что ООО "УК "Жилсервис" в качестве подрядчика заключены договоры на техническое обслуживание и ремонт лифтов с отдельными организациями и ТСЖ.

При этом в материалах дела нет доказательств того, что обществом велся отдельный бухучет хозяйственных операций по обслуживанию лифтов по договорам подряда, который позволял бы разграничить расходы, понесенные им при обслуживании жилых домов и иных организаций по договорам подряда, а также обоснованность использования при расчете тарифа для жильцов многоквартирных домов всех сумм понесенных им затрат.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о неправомерном расчете тарифа за обслуживание лифтов, в соответствии с которым все затраты общества на обслуживание лифтов относятся только на жильцов обслуживаемых многоквартирных домов.

Общество не обосновало необходимость осуществления ежедневных выездов электромехаников на местонахождение лифтов и, соответственно, включение в затраты при расчете тарифа расходов на оплату транспортных услуг в данном размере.

ФАС округа оставил постановление апелляционной инстанции без изменения.

3. Суд признал незаконным решение антимонопольного органа, поскольку повышение обществом розничных цен на бензин было вызвано объективными причинами (повышение оптовых цен на нефтепродукты), при определении розничной цены учитывались также затраты на транспортировку топлива, оплату электроэнергии, выплату зарплаты; действия общества в части периодичности и размера повышения цен на топливо отличались от действий других хозяйствующих субъектов, что свидетельствует об отсутствии согласованности между ними (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.07.2012 N А69-2214/2011).

ООО "Тыва-Ойл" обратилось с заявлением о признании недействительным решения УФАС.

Решением суда требование удовлетворено. Апелляционный суд решение оставил без изменения.

Решением УФАС от 15.09.2011 ООО "Тыва-Ойл" признано нарушившим п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции в связи с осуществлением согласованных действий с иными хозяйствующими субъектами по установлению и поддержанию цен на автомобильное топливо марки АИ-92 на территории г. Кызыла в период с 20.04.2011 по 08.05.2011.

Нарушение выразилось в одновременном и до одинакового размера повышении цен на бензин марки АИ-92 им и другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими розничную торговлю моторным топливом.

Предписанием УФАС обязало ООО "Тыва-Ойл" прекратить нарушение антимонопольного законодательства в части совершения согласованных действий.

Суды исходили из несоответствия решения в оспоренной части Закону о защите конкуренции и нарушения прав и законных интересов общества, посчитав, что УФАС не доказало наличие согласованных действий между ООО "Тыва-Ойл" и другими хозяйствующими субъектами по установлению и поддержанию цен на бензин.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции (в редакции, действовавшей на дату принятия решения УФАС) запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести в том числе к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок.

Ст. 8 Закона о защите конкуренции установлено, что согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются их действия на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из данных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из них вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.

В соответствии с п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (ст. 8 Закона о защите конкуренции), судам следует учитывать следующее: согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Это не исключает право хозяйствующего субъекта на подтверждение отсутствия нарушения в виде согласованных действий. В связи с этим выводы судов о том, что повышение цен на бензин со стороны ООО "Тыва-Ойл" было вызвано объективными причинами и не связано с действиями других хозяйствующих субъектов, сделаны с учетом абз. 3 п. 2 Постановления Пленума N 30.

УФАС указывает, что материалами дела подтверждается, что ООО "Тыва-Ойл", а также ООО "Юпитер" и 11 индивидуальных предпринимателей одновременно и до одинакового размера повысили цены на бензин марки АИ-92, что, по его мнению, свидетельствует о синхронности и формальной согласованности действий этих хозяйствующих субъектов. По мнению УФАС, они, повышая розничную цену на бензин, не имели на то объективных причин.

Повышение обществом розничных цен на бензин марки АИ-92 было вызвано такими объективными причинами, как повышение оптовых цен на нефтепродукты, поставляемые предпринимателем М. в период с 20.04.2011 по 08.05.2011 по договору комиссии от 03.09.2007. При определении розничной цены учитывались также затраты, понесенные на транспортировку топлива, оплату электроэнергии, выплату зарплаты.

Действия ООО "Тыва-Ойл" в части периодичности и размера повышения цен на топливо, как посчитали суды, отличались от действий других хозяйствующих субъектов, что также свидетельствует об отсутствии согласованности между ними. Кроме того, им не был получен финансовый результат, сопоставимый с результатами других субъектов.

Согласно абз. 3 п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 30 (абзац введен Постановлением Пленума ВАС РФ от 14.10.2010 N 52) подтверждать отсутствие со стороны конкретного хозяйствующего субъекта нарушения в виде согласованных действий могут в том числе доказательства наличия объективных причин собственного поведения этого субъекта на товарном рынке и (или) отсутствия обусловленности его действий действиями иных лиц.

Являются правильными выводы судов о необоснованной квалификации действий ООО "Тыва-Ойл" по п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

4. Суд признал незаконными решение и предписание антимонопольного органа, поскольку он не обосновал направленность совершенных обществом действий на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.07.2012 N А19-17836/2011).

ООО "СК "Ингосстрах-М" обратилось с заявлением о признании недействительными и отмене решения УФАС в части признания общества нарушившим ст. 14 Закона о защите конкуренции и предписания.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционным судом, требования удовлетворены частично: признаны незаконными решение и предписание, на УФАС возложена обязанность устранить допущенное нарушение прав и законных интересов общества; производство по делу в части требования об отмене решения УФАС в части признания общества нарушившим ст. 14 Закона о защите конкуренции и отмене предписания прекращено.

УФАС считает, что суды неправильно истолковали ст. 940 ГК РФ, поскольку подпись страховщика является достаточным основанием для признания договора страхования заключенным; по его мнению, суды не учли, что ООО "СК "Ингосстрах-М" было известно о наличии у граждан ранее оформленных полисов ОМС ОАО "РОСНО-МС".

По заявлению ОАО "РОСНО-МС" приказом УФАС от 13.05.2011 в отношении ООО "СК "Ингосстрах-М" возбуждено дело по признакам нарушения ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции.

Решением УФАС от 04.07.2011 ООО "СК "Ингосстрах-М" признано нарушившим данную норму, поскольку совершило действия, признаваемые недобросовестной конкуренцией, а именно осуществило страхование неработающих граждан, имеющих действующие полисы ОАО "РОСНО-МС", при отсутствии заявлений о выборе или замене страховой медицинской организации, которые направлены на получение преимуществ при ведении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить ущерб ОАО "РОСНО-МС".

Предписанием от 04.07.2011 ООО "СК "Ингосстрах-М" предписано не допускать действий, признаваемых недобросовестной конкуренцией, в том числе неукоснительно соблюдать требования законодательства, определяющие, что обязательное медицинское страхование граждан осуществляется на основании заявлений застрахованных лиц о выборе (замене) страховой медицинской организации, также в срок до 10.08.2011 представить в УФАС доказательства исполнения предписания, а именно данные о количестве поступивших за период с момента получения данного предписания и до 01.08.2011 в адрес ООО "СК "Ингосстрах-М" заявлений застрахованных лиц о выборе (замене) страховой медицинской организации и количестве выданных полисов ОМС.

Суды указали, что оформление гражданам полисов ОМС в отсутствие их заявлений не подтверждает факт заключения договоров страхования.

Согласно ст. 4 Закона о защите конкуренции под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (п. 7); недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (п. 9).

Ст. 14 Закона о защите конкуренции установлен запрет на недобросовестную конкуренцию.

Судами установлено, что ООО "СК "Ингосстрах-М" и ОАО "РОСНО-МС" являются конкурентами на рынке оказания услуг ОМС на территории Иркутской области.

ООО "СК "Ингосстрах-М" 28.01.2011 оформило полисы ОМС на трех граждан, застрахованных в ОАО "РОСНО-МС" и не обращавшихся с заявлениями о выборе или замене страховой компании. Сведения о страховании этих лиц в СК "Ингосстрах-М" оно представило в Фонд ОМС и в ОАО "РОСНО-МС".

Суды со ссылкой на гл. 48 ГК РФ и законодательство об обязательном медицинском страховании пришли к выводу о недоказанности фактов заключения ООО "СК "Ингосстрах-М" с этими гражданами договоров ОМС и, как следствие, недоказанности нарушения им ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции.

Однако эти выводы ошибочны, поскольку не соответствуют обстоятельствам дела.

Как следует из оспариваемого решения, деяние, которое вменено УФАС в качестве нарушения ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции, выразилось не в заключении ООО "СК "Ингосстрах-М" с уже застрахованными иным страховщиком гражданами собственных договоров ОМС, а в совершении действий по осуществлению страхования неработающих граждан, имеющих действующие полисы ОАО "РОСНО-МС", при отсутствии заявлений о выборе или замене страховой медицинской организации.

Между тем ошибочные выводы судов в данной части не влекут отмену судебных актов. Как следует из п. 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции, одним из необходимых признаков недобросовестной конкуренции является направленность неконкурентных действий на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности.

Судами установлено, что оформление ООО "СК "Ингосстрах-М" полисов ОМС данным гражданам и направление сведений об этом в Фонд ОМС и в ОАО "РОСНО-МС" допущены вследствие технической ошибки. Эта ошибка устранена немедленно после ее выявления посредством направления уточненных сведений в Фонд 03.02.2011 и в ОАО "РОСНО-МС" 14.02.2011. По сообщению Фонда, сведения о гражданах исключены из электронного регистра застрахованных лиц ООО "СК "Ингосстрах-М", финансирование за них получило ОАО "РОСНО-МС".

При таких обстоятельствах, учитывая, что УФАС ни в оспариваемом решении, ни при рассмотрении спора в суде не обосновало направленность совершенных ООО "СК "Ингосстрах-М" действий на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, его решение и предписание незаконны.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

5. Суд признал принятие городской думой Правил санитарного содержания территорий нарушающим антимонопольное законодательство, поскольку исполнение Правил влечет создание неравных условий для осуществления деятельности управляющими компаниями, угрозу ограничения конкуренции (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.09.2012 N Ф03-3888/2012).

Дума г. Владивостока обратилась с заявлением о признании незаконным решения УФАС.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционным судом, в удовлетворении требования отказано.

31.03.2011 думой принят и 05.04.2011 подписан главой г. Владивостока муниципальный правовой акт "Правила санитарного содержания территорий, организации уборки и обеспечения чистоты в городе Владивостоке".

Согласно п. 3.8 Правил ответственность за надлежащее санитарное содержание прилегающих территорий возлагается на собственников, арендаторов либо пользователей зданий, помещений в зданиях, а также земельных участков в соответствии с приложением 2.

В соответствии с п. 3.11 Правил размеры прилегающих территорий, определенные согласно приложению 2, включают в себя тротуары, зеленые насаждения, кюветы, другие территории, но ограничиваются дорожным бордюром, полотном дороги общего пользования, линией пересечения с прилегающей территорией другого юридического, физического лица. Линия пересечения двух прилегающих территорий проводится на равном расстоянии от соседних объектов.

П. п. 8 и 9 приложения 2 определено, что размер прилегающих территорий для административных, производственных зданий, стационарных объектов торговли, жилых домов, расположенных на земельных участках, оформленных в установленном законом порядке, определяется в соответствии с кадастровым паспортом земельного участка.

В остальных случаях размер прилегающей территории для административных, производственных зданий, жилых домов и земельных участков устанавливается в размере 50 м от фасада (ограждения) до дорожного бордюра дороги общего пользования, или 50 м по рельефу местности от фасада (ограждения), или до пересечения с границей соседней прилегающей территории.

ООО "УК "Влад-Дом", ссылаясь на нарушение прав и законных интересов данным правовым актом, указав, что размер прилегающей территории оказался увеличенным в 2 раза по сравнению с ранее действовавшим правовым регулированием, и полагая, что администрация возлагает свои обязанности по содержанию территорий, собственником которых является, на управляющие компании, обратилось с жалобой в УФАС.

По результатам проверки УФАС принято решение от 13.10.2011 о нарушении думой ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции, которое выразилось в принятии Правил санитарного содержания территорий, необоснованно возлагающих на предприятия, оказывающие услуги по санитарному содержанию многоквартирных домов, в том числе и на управляющие компании, дополнительные обязанности по организации и производству уборочных работ придомовых (прилегающих) территорий в размерах, определенных п. 8 приложения 2. Также УФАС выдано предписание от 14.10.2011 о внесении изменений в п. 8 приложения.

Суды согласились с доводом думы о том, что организация благоустройства и озеленения территорий городского округа относится к компетенции органов местного самоуправления. Вместе с тем, применив ст. 210 ГК РФ, Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491, ст. 16 ФЗ от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса РФ", суды указали на возможность возложения обязанности по содержанию прилегающих к жилому дому территорий только в пределах земельного участка, необходимого для использования общего имущества многоквартирного дома. И, поскольку думой не приведено экономическое обоснование увеличения в 2 раза площади территории, подлежащей уборке собственниками помещений и управляющей компанией, что ведет к возникновению дополнительных обязанностей по содержанию территорий, не входящих в состав общего имущества, суды согласились с доводами УФАС о нарушении думой ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции.

Согласно ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции данных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, ЦБ РФ запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

Для квалификации действий (бездействия), предусмотренных данной нормой, при установлении нарушения антимонопольного законодательства обязательны выявление фактических обстоятельств, подтверждающих последствия в виде ограничения конкуренции, создания определенных преимуществ и дискриминации на определенном товарном рынке, а также выявление причинной связи между принятым актом и (или) совершенными действиями и наступившими последствиями. Кроме того, правовое значение имеет и сама возможность наступления таких негативных последствий.

Любые действия (бездействие), перечисленные в данной статье, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции, если только необходимость совершения таких действий (бездействия) прямо не предусмотрена федеральными законами, являются недопустимыми.

Думе вменяется нарушение, выразившееся в необоснованном возложении на предприятия, оказывающие услуги по санитарному содержанию многоквартирных домов, дополнительных обязанностей по организации и производству уборочных работ придомовых территорий в размерах, определенных Правилами санитарного содержания территорий, что влечет ограничение конкуренции на данном рынке, поскольку ставит управляющие компании в неравные условия осуществления хозяйственной деятельности, зависящие от места нахождения многоквартирного дома, степени застройки территорий, количества собственников.

Согласно подп. "е" п. 2 раздела I Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491, в состав общего имущества, принадлежащего на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме, входит земельный участок, на котором расположен дом, в границах, определенных на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства.

Из ч. 5 ст. 16 ФЗ от 29.04.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса РФ" следует, что с момента формирования земельного участка и проведения его государственного кадастрового учета участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

При этом согласно ст. 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на данном участке.

Обязанность собственника (собственников) по содержанию принадлежащего ему имущества предусмотрена ст. 210 ГК РФ.

Вместе с тем в случае, если земельный участок не сформирован и не поставлен на кадастровый учет, собственники помещений в многоквартирном доме вправе владеть и пользоваться этим участком в той мере, в какой это необходимо для эксплуатации ими дома, и, соответственно, исполнять обязанность по содержанию прилегающей к жилому дому территории в пределах земельного участка, необходимого для использования общего имущества многоквартирного дома.

П. п. 8 и 9 приложения 2 установлен размер прилегающих территорий для административных, производственных зданий, стационарных объектов торговли, жилых домов, расположенных на земельных участках, который определяется в соответствии с кадастровым паспортом участка, а в иных случаях - в размере 50 м от фасада (ограждения) до дорожного бордюра дороги общего пользования, или 50 м по рельефу местности от фасада (ограждения), или до пересечения с границей соседней прилегающей территории.

Однако дума, возлагая бремя содержания участка в указанном размере на управляющие компании и собственников многоквартирных домов, не привела нормативное обоснование определения данного размера как территории участка, необходимого для использования общего имущества многоквартирного дома, а также не представила экономическое обоснование установленного размера и необходимости его увеличения по сравнению с ранее определенным размером.

Поскольку исполнение Правил влечет создание неравных условий для осуществления деятельности управляющими компаниями, угрозу ограничения конкуренции, суды пришли к выводу об отсутствии оснований для признания недействительным решения УФАС.

Довод о том, что УФАС, принимая решение в отношении нормативного правового акта, превысило предоставленные Законом о защите конкуренции полномочия, отклонен как противоречащий ст. ст. 22 и 23 Закона о защите конкуренции. В Определении Конституционного Суда РФ от 03.04.2012 N 630-О указано, что согласно подп. "а" п. 3 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган вправе выдавать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления и иным указанным в Законе органам или организациям обязательные для исполнения предписания об отмене или изменении как индивидуальных (ненормативных), так и нормативных актов, нарушающих антимонопольное законодательство.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

6. Суд признал незаконным решение антимонопольного органа, поскольку существование изолированной модели взаимоотношений между единственным на территории края сахарным комбинатом, специализирующимся на выпуске сахара-песка и сахара-рафинада исключительно из импортного тростника, единственным поставщиком которого на условиях давальческого сырья является общество, не является доказательством его доминирующего положения на данном рынке (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 24.08.2012 N Ф03-3168/2012).

ООО "Компания "Грасп" обратилось с заявлением о признании незаконным решения УФАС.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционным судом, требования удовлетворены со ссылкой на недоказанность доминирующего положения ООО "Компания "Грасп" вследствие нарушения порядка проведения анализа рынка.

УФАС проведена выездная внеплановая проверка ООО "Компания "Грасп" на предмет соблюдения требований антимонопольного законодательства и законодательства о торговой деятельности, результаты которой отражены в акте от 19.01.2011.

В целях установления или отсутствия доминирующего положения ООО "Компания "Грасп" на рынке оптовой реализации сахара-песка на территории Приморского края 27.06.2011 УФАС подготовило аналитический отчет, в котором установило, что в течение 2009 и 2010 гг. общество занимало доминирующее положение на рынке услуг по оптовой реализации сахара-песка в крае.

26.07.2011 УФАС вынесено решение о признании общества нарушившим п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции в части установления монопольно высокой (оптовой отпускной) цены на сахар-песок, реализуемый им в Приморском крае за период с 01.08.2010 по 30.09.2010.

Согласно ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

Для целей применения данной статьи подлежит установлению следующее: занятие хозяйствующим субъектом доминирующего положения на товарном рынке; осуществление действий, как прямо установленных этой нормой, так и иных (поскольку приведенный этой нормой перечень таких последствий не является исчерпывающим); наступление (или угроза наступления) последствий в виде недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц; причинно-следственная связь между действиями субъекта и указанными последствиями.

В силу ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает 50%. Исключением из этого правила являются хозяйствующие субъекты - субъекты естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, доминирующее положение которых презюмируется (не подлежит доказыванию).

Определение границ рынка и расчет доли, занимаемой на нем хозяйствующим субъектом, производятся в соответствии с Порядком проведения анализа конкуренции на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220.

УФАС определило долю ООО "Компания "Грасп" на рынке оптовой реализации сахара в границах Приморского края в 2010 году в размере более 35%.

Вместе с тем анализ и оценка состояния конкурентной среды на рынке услуг по оптовой реализации не соответствуют требованиям Порядка, содержат общие сведения, имеют противоречия и не содержат достоверных оценок.

Относительно оптового рынка суд указал, что фактически значимый товарный рынок не определен, доминирующее положение на оптовом рынке УФАС не исследовано, а негативные последствия для оптового рынка в решении УФАС отсутствуют.

Существование изолированной модели взаимоотношений между единственным на территории края сахарным комбинатом, специализирующимся на выпуске сахара-песка и сахара-рафинада исключительно из импортного тростника, единственным поставщиком которого на условиях давальческого сырья является ООО "Компания "Грасп", как указали суды, не является доказательством его доминирующего положения на данном рынке. Утверждение о том, что доля ООО "Компания "Грасп" на рынке оптовой реализации сахара составляет более 35% при отсутствии в аналитическом отчете расчета доли ООО "Компания "Грасп" в объеме рынка, является необоснованным.

Суды также пришли к выводу, что УФАС не выявило и фактов экономической необоснованности расходов, повлиявших на формирование цены, которые можно оценивать как злоупотребление доминирующим положением применительно к приведенным положениям антимонопольного законодательства и ст. 10 ГК РФ.

Позиция судов соответствует позиции ВАС РФ, изложенной в Постановлении Пленума от 30.06.2008 N 30 (ред. от 14.10.2010). Избранные в данном случае УФАС меры антимонопольного реагирования не отвечают целям Закона о защите конкуренции.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

7. Суд признал недействительными решение и предписание антимонопольного органа, поскольку он не представил доказательств нарушения авиакомпанией порядка ценообразования при формировании тарифов (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.10.2012 по делу N А45-2665/2011).

ОАО "Авиакомпания "Сибирь" обратилось с заявлением о признании недействительными решения и предписания УФАС.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционным судом, требования удовлетворены.

УФАС указывает на нарушение обществом в спорный период ограничений по уровню рентабельности при формировании свободных тарифов, связанных с перевозкой пассажиров воздушным транспортом, предусмотренных п. 1 Временного порядка установления и регулирования тарифов на перевозки пассажиров и связанные с ними работы и услуги на внутренних воздушных линиях, утвержденного Роскомцен N 01-55/306-15, Минтрансом РФ N 1-ц 19.02.1993, который не отменен в установленном порядке и является действующим.

Также УФАС ссылается на Правила формирования и применения тарифов на регулярные воздушные перевозки пассажиров и багажа, взимания сборов в области гражданской авиации, утвержденные Приказом Минтранса РФ от 25.09.2008 N 155, которые, по его мнению, не позволяют авиаперевозчику, занимающему доминирующее положение на рынке, устанавливать тариф произвольно, без экономического обоснования.

Кроме того, УФАС ссылается на ч. 3 ст. 64, ст. 103 Воздушного кодекса РФ, ст. 790 ГК РФ, которые предусматривают установление платы за воздушные перевозки пассажиров перевозчиком.

При этом УФАС указывает на формирование тарифа на воздушные перевозки пассажиров по маршрутам "Новосибирск - Владивосток", "Владивосток - Новосибирск" без определения уровня их рентабельности, без определения их экономически обоснованной себестоимости, приводя сведения по данному маршруту, выполняемые другими авиакомпаниями с нормальными тарифами экономического класса.

Решением УФАС от 02.02.2011 ОАО "Авиакомпания "Сибирь", занимающее доминирующее положение с долей свыше 50% на рынке регулярных перевозок пассажиров воздушным транспортом по маршруту "Новосибирск - Владивосток - Новосибирск" в период 2009 года и январь - август 2010 года, признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции путем установления тарифов экономического класса на регулярную по данному маршруту перевозку пассажиров воздушным транспортом с нарушением порядка, установленного п. 1 Временного порядка, п. 7 Постановления Правительства РФ от 17.09.1992 N 724 "О государственном регулировании цен на энергоресурсы, другие виды продукции и услуги": без определения их экономически обоснованной себестоимости с учетом предельного уровня рентабельности (не более 20%); установления необоснованно высоких тарифов экономического класса, не имеющих ограничений по условиям использования, на регулярную по этому маршруту перевозку пассажиров воздушным транспортом относительно нормальных тарифов экономического класса, установленных другими авиакомпаниями на этом маршруте.

На основании решения УФАС обществу выдано предписание от 02.02.2011 о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции: приведение тарифов экономического класса на регулярную перевозку пассажиров воздушным транспортом по маршруту "Новосибирск - Владивосток - Новосибирск" в части их формирования в соответствие с п. 1 Временного порядка, п. 7 Постановления N 724.

Суды исходили из того, что законодательство не содержит требования о предельном уровне рентабельности, который может быть заложен авиаперевозчиком при формировании тарифов на перевозку пассажиров воздушным транспортом, в связи с чем пришли к выводу о недоказанности факта нарушения ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, повлекшего нарушение прав и законных интересов пассажиров.

Согласно ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Основанием для принятия решения УФАС явился вывод об установлении тарифов экономического класса с нарушением норм, которыми был установлен с 01.01.1993 предельный уровень рентабельности при формировании свободных тарифов на перевозки пассажиров воздушным транспортом и связанные с ними работы и услуги в размере 20% к себестоимости.

Во исполнение Указа Президента РФ от 28.02.1995 N 221 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)" Правительством РФ принято Постановление от 07.03.1995 N 239 "О мерах по упорядочению государственного урегулирования цен (тарифов)", п. 1 которого утверждены перечни продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые осуществляется государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке РФ.

П. 7 Постановления N 239 установлено, что не применяется государственное регулирование цен (тарифов), надбавок для всех хозяйствующих субъектов независимо от их фиксированных цен, предельных цен, надбавок, предельных коэффициентов изменений цен, предельного уровня рентабельности, декларирования повышения цен на все виды продукции, товаров и услуг, кроме продукции, товаров и услуг, предусмотренных п. 1 Постановления.

Перечень видов продукции, товаров и услуг, предусмотренных п. 1 Постановления N 239, на которые осуществляется государственное регулирование, был дополнен такими видами авиационной деятельности, как аэронавигационное обслуживание воздушных судов на маршрутах и в районах аэродромов; обслуживание воздушных судов, пассажиров и грузов в аэропортах; перевозки пассажиров и багажа на местных авиалиниях; перевозки грузов, пассажиров и багажа воздушным транспортом в районах Крайнего Севера.

Из данных норм следует, что с 07.03.1995 к иным видам авиационной деятельности, в том числе и к воздушным перевозкам по внутрироссийским и международным авиалиниям, которые осуществляет общество, государственное регулирование цен (тарифов) на пассажирские перевозки отменено.

В настоящее время правовые основы использования воздушного пространства РФ и деятельности в области авиации установлены Воздушным кодексом РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 64 Воздушного кодекса РФ (в редакции ФЗ от 22.08.2004 N 122-ФЗ) Правила формирования и применения тарифов, взимания сборов в области гражданской авиации, а также Правила продажи билетов, выдачи грузовых накладных и других перевозных документов устанавливаются уполномоченным органом в области гражданской авиации. Плата за воздушные перевозки пассажиров, багажа, грузов и почты устанавливается перевозчиками (ч. 3 ст. 64).

Согласно п. 30 Приказа Минтранса РФ от 28.06.2007 N 82 "Об утверждении Федеральных авиационных правил "Общие правила воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов и требования к обслуживанию пассажиров, грузоотправителей, грузополучателей" провозная плата определяется на основе установленной перевозчиком денежной суммы за перевозку пассажиров и (или) багажа, груза между двумя пунктами маршрута перевозки или комбинации тарифов от аэропорта, из которого начинается перевозка пассажира, багажа, груза согласно договору воздушной перевозки пассажира, договору воздушной перевозки груза, до аэропорта назначения, сборов, предусмотренных Правилами формирования и применения тарифов на регулярные воздушные перевозки пассажиров и багажа, взимания сборов в области гражданской авиации, утвержденными Приказом Минтранса РФ от 25.09.2008 N 155.

В этих Правилах, действующих с 13.02.2009, отсутствуют требования о предельном уровне рентабельности, который может быть заложен авиаперевозчиком при формировании тарифа на авиаперевозку пассажиров.

При таких обстоятельствах суды указали, что выводы УФАС об установлении обществом тарифов с нарушением п. 1 Временного порядка, п. 7 Постановления N 724 не нашли своего подтверждения, то есть являются ошибочными. Обращение гражданки К. с заявлением в адрес Президента РФ не может являться доказательством нарушения ее прав как потребителя действиями общества.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

8. Суд признал правомерным привлечение к ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ, поскольку ОАО "РЖД" установило порядок выдачи грузов в контейнерах, предусматривающий обязательное предварительное заполнение грузополучателем уведомления на получение груза в контейнере, не установленного и не утвержденного действующим законодательством (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.09.2012 по делу N А67-5628/2011).

ОАО "РЖД" обратилось с заявлением о признании незаконным и отмене постановления УФАС о назначении наказания в виде штрафа в размере 169353 руб. за совершение правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ.

Решением суда в удовлетворении требований отказано. Апелляционный суд решение отменил в части, признал постановление незаконным и изменил в части размера штрафа, взыскав штраф в размере 100000 руб., в остальной части решение оставил без изменения.

УФАС 23.06.2011 принято решение о признании ОАО "РЖД" нарушившим абз. 1 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции в результате понуждения хозяйствующих субъектов оформлять не предусмотренный законодательством документ для получения груза в контейнере.

УФАС указало, что нарушение выразилось в установлении ОАО "РЖД" порядка выдачи грузов в контейнерах, предусматривающего обязательное предварительное заполнение грузополучателем уведомления на получение груза в контейнере и согласование его у руководителя Томской городской товарной станции. При этом бланк уведомления действующим законодательством не установлен и не утвержден.

УФАС вынесено постановление о признании ОАО "РЖД" виновным в совершении правонарушения и о наложении штрафа в размере 169353 руб.

Суд первой инстанции исходил из наличия в действиях ОАО "РЖД" нарушения антимонопольного законодательства и состава правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ, а также соблюдения УФАС порядка привлечения к ответственности.

Апелляционный суд согласился с решением суда по существу правонарушения, однако указал, что расчет штрафа за правонарушение, выявленное в 2011 году, исходя из выручки ОАО "РЖД" за 2009 год является неверным.

Ст. 14.31 КоАП РФ предусмотрена ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством РФ, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 ФЗ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" железнодорожные перевозки относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В силу ч. 2 ст. 4 данного Закона в соответствии с реализуемой по решению Правительства РФ демонополизацией рынка железнодорожных перевозок осуществляется переход от регулирования деятельности субъектов естественных монополий в сфере железнодорожных перевозок к регулированию деятельности субъектов естественных монополий в сфере предоставления услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 29.12.2004 N 435-т ОАО "РЖД", осуществляющее деятельность в сфере оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, включено в Реестр субъектов естественных монополий на транспорте, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль.

В силу ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

П. п. 3, 10 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещены действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования); нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Судом установлено, что решением арбитражного суда от 21.11.2011 решение управления от 23.06.2011 признано законным.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении другого дела, в котором участвуют те же лица.

Суды указали, что ОАО "РЖД" установлена процедура выдачи контейнеров, предусматривающая обязательное заполнение грузополучателем документа - уведомления на имя начальника Кемеровской механизированной дистанции ПРР и КО - и получение на нем согласования на вывоз контейнеров у руководителя Томской городской товарной станции, бланк которого в законодательном порядке не установлен.

В связи с этим УФАС пришло к обоснованному выводу, что данные действия являются нарушением ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, поскольку вынуждают грузополучателей затрачивать дополнительное время на заполнение и согласование данного документа, этим усложняется процесс получения груза в контейнере.

Исходя из п. п. 4, 5.6, 7, 7.8, 33 Правил выдачи грузов на железнодорожном транспорте, утвержденных Приказом МПС РФ от 18.06.2003 N 29, Приказа МПС РФ от 17.11.2003 N 72 "Об утверждении порядка ведения приемо-сдаточных актов на железнодорожном транспорте", суды указали, что для вывоза груза со станции грузополучатель предъявляет накладную с отметкой о внесении всех причитающихся платежей и приемо-сдаточный акт, который является документом, подтверждающим факт выдачи груза в контейнере грузополучателю. Оформление каких-либо иных документов, в том числе уведомлений на имя руководителя перевозчика о том, что контейнер с грузом, прибывший в адрес грузополучателя, будет вывезен с территории перевозчика, ни указанными Правилами и Приказом, ни иными нормативными правовыми актами не предусмотрено.

Принимая во внимание то, что в основу дела об административном правонарушении положены обстоятельства, указанные в решении УФАС, признанные законными вступившими в силу судебными актами, и учитывая, что суды установили злоупотребление ОАО "РЖД" доминирующим положением на рынке железнодорожных перевозок, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в его действиях состава правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции правомерно пришел к выводу, что позиция УФАС о применении при расчете штрафа выручки ОАО "РЖД" за 2009 год, предшествующий году фактического нарушения им Закона о защите конкуренции (с 16.09.2010 по 15.03.2011), поддержанная судом первой инстанции, основана на неверном применении норм права.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ расчет штрафа производится от выручки правонарушителя за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено правонарушение, либо за предшествующую дате его выявления часть календарного года, в котором было выявлено правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году.

Исходной базой для исчисления УФАС санкции послужила выручка ОАО "РЖД" от оказания услуг по выдаче контейнеров за 2009 год, сведения о которой были истребованы им у ОАО "РЖД" определением от 11.07.2011.

Согласно правовой позиции ВАС РФ, изложенной в Постановлении Президиума от 13.12.2011 N 11132/11, приказ антимонопольного органа о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства свидетельствует о выявлении им правонарушения.

В данном случае дело о нарушении антимонопольного законодательства возбуждено на основании приказа УФАС от 28.04.2011, то есть правонарушение выявлено в 2011 году. Соответственно, при определении суммы штрафа следовало руководствоваться данными о сумме выручки за 2010 год, поскольку он является годом, предшествующим году выявления правонарушения (п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ).

Согласно п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь ч. 2 ст. 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В таком случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом указанных обстоятельств.

В суде апелляционной инстанции представители сторон не смогли назвать сумму выручки за 2010 год и представить соответствующие документы.

В материалах дела также отсутствуют сведения о выручке ОАО "РЖД" от оказания данных услуг в 2010 году.

Поэтому суд апелляционной инстанции назначил штраф в твердой сумме в минимальном размере штрафных санкций, указанной в ст. 14.31 КоАП РФ, что составляет 100000 руб. (в редакции, действующей в тот период).

Руководствуясь п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, суды не установили оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ.

Согласно п. 18.1 Постановления Пленума (в редакции Постановления Пленума от 10.11.2011 N 71) оценка вывода судов первой и (или) апелляционной инстанций о наличии или отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям исходя из совершенного лицом правонарушения и, как следствие, о возможности или невозможности квалификации такого правонарушения как малозначительного с учетом ст. ст. 286 и 287 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

ФАС округа оставил постановление апелляционной инстанции без изменения.

9. Суд признал недействительным решение антимонопольного органа, поскольку в платежных документах содержались необходимые сведения относительно управляющих организаций, при этом включение в них дополнительной информации в виде штрих-кодов действующим законодательством не запрещено (Постановление ФАС Московского округа от 13.08.2012 по делу N А40-107229/11-147-952).

ОАО "Сбербанк России" обратилось с заявлением о признании недействительным решения УФАС.

Решением суда требование удовлетворено. Апелляционный суд решение изменил, признав решение УФАС недействительным в части выводов, касающихся констатации нарушений со стороны банка.

В УФАС поступили обращения граждан Б. и Х. по факту ограничения выбора организации для оплаты жилищно-коммунальных услуг, что послужило основанием для возбуждения дела. Из обращений следует, что невозможность оплаты ЖКУ в выбранной плательщиками организации обусловлена отсутствием в квитанциях банковских реквизитов поставщиков ЖКУ.

Решением УФАС от 29.08.2011 ОАО "Сбербанк России", ОАО "Банк "Возрождение", ЗАО "Русский строительный банк", ОАО "АКБ "Росбанк", ООО "ИРЦ "Дубна" признаны нарушившими ч. 2 ст. 11 Закона о защите конкуренции в части заключения соглашений, которые привели к ограничению конкуренции.

В связи с добровольным устранением выявленных нарушений в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции рассмотрение дела прекращено.

Суды первой и апелляционной инстанций с учетом ст. ст. 22 и 44 Закона о защите конкуренции и Положения о ФАС России, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331, установили полномочия антимонопольной службы по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, в частности на возбуждение и рассмотрение дел о нарушениях антимонопольного законодательства.

ОАО "Сбербанк России" вменяется нарушение ч. 2 ст. 11 Закона о защите конкуренции, согласно которому запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

Из решения УФАС следует, что в качестве нарушения рассматривается заключение между ОАО "Сбербанк России" и ООО "Информационно-расчетный центр "Дубна" договора о приеме платежей физических лиц в валюте РФ от 08.04.2005 N 244/02, в рамках которого банк принимал обязательства по приему платежей на основании платежного документа, действующего в ООО "ИРЦ "Дубна", с использованием штрихкодовой информации. Принятый платеж разбивался кассиром по услугам в соответствии со штрих-кодами, указанными в квитанции (например, за ЖКУ, за электричество, за газ, за добровольное страхование жилья, за антенну).

В ходе рассмотрения дела установлено и не оспаривается сторонами, что данные выше платежные документы не содержали банковских реквизитов иных поставщиков услуг (например, ГУП МО "Мособлгаз", ООО "Телесеть+"), за исключением реквизитов управляющих компаний.

По мнению УФАС, ввиду отсутствия в платежном документе, изготовленном ООО "ИРЦ "Дубна" с применением штрихкодовой технологии, банковских реквизитов всех поставщиков услуг, кредитные организации, не использующие доступа к системе штрих-кодов в рамках заключенных с ООО "ИРЦ "Дубна" договоров, не имели возможности оказывать гражданам банковские услуги, необходимые для оплаты ЖКУ.

Между тем судами установлено, что в силу ч. ч. 4 и 7 ст. 155 ЖК РФ, п. 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам (утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307) оплата за коммунальные услуги и им сопутствующие услуги должна производиться управляющей организации, а не поставщикам услуг (ресурсоснабжающим организациям), в связи с чем на основании п. 38 Правил в платежном документе требовалось указание только наименования и реквизитов управляющей организации (исполнителя).

В платежных документах необходимые сведения относительно управляющих организаций содержались, при этом включение в них дополнительной (вспомогательной) информации в виде штрих-кодов действующим законодательством не запрещено.

Кроме того, суды указали на непредставление УФАС доказательств невозможности и (или) затруднительности оказания услуг по приему платежа по платежным документам с использованием штрих-кодов иными кредитными организациями в г. Дубна в связи с отсутствием реквизитов ресурсоснабжающих организаций.

Обязанность по представлению доказательств наличия таких ограничений, в том числе создания реальной угрозы конкуренции на рынке оказания гражданам банковских услуг по оплате ЖКУ, в силу ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 АПК РФ возложена на государственный орган, принявший оспариваемый акт, то есть на УФАС.

Суд кассационной инстанции согласился с апелляционным судом в необходимости изменения решения суда первой инстанции в части признания недействительным решения УФАС применительно к нарушениям ОАО "Сбербанк России", поскольку заявителем по делу выступает только этот банк, а иные организации с самостоятельными требованиями о признании недействительным решения УФАС не обращались.

ФАС округа оставил постановление апелляционной инстанции без изменения.

10. Суд признал незаконным решение антимонопольного органа, поскольку им не представлено доказательств нарушения оператором сотовой связи порядка заключения договоров на оказание услуг связи, так как им исполнена обязанность по предоставлению абонентам всей необходимой информации и полного комплекта документов (Постановление ФАС Поволжского округа от 16.08.2012 по делу N А65-17481/2011).

ОАО "МТС" обратилось с заявлениями о признании незаконными решения, предписания и постановления УФАС.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционным судом, требования удовлетворены.

В УФАС поступили заявления граждан Б. и В., из которых следует, что ОАО "МТС" навязывает своим абонентам дополнительные платные услуги, а именно услугу "GOOD'OK", без уведомления абонента; условия об отказе от дополнительной услуги нигде не прописаны, в точке покупки SIM-карты доверенности и дилерское соглашение не представили.

Решением УФАС от 01.06.2011 ОАО "МТС" признано нарушившим ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции, вынесено предписание о прекращении нарушения.

УФАС вынесено постановление от 31.10.2011 о наложении штрафа по делу о привлечении ОАО "МТС" к ответственности по ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 100000 руб.

Согласно п. 1 ст. 44 ФЗ от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" на территории РФ услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и Правилами оказания услуг связи.

Оказание услуг подвижной связи регулируется Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 N 328.

В соответствии с п. п. 14 и 15 Правил договор на оказание услуг подвижной связи является возмездным и заключается в письменной форме.

Подп. "б" п. 25 Правил установлена обязанность оператора связи предоставлять необходимую для заключения и исполнения договора информацию. Эта информация на русском языке в наглядной и доступной форме бесплатно доводится до сведения абонентов в местах работы с абонентами.

В силу ст. 4 Закона о защите конкуренции под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

По мнению УФАС, действия ОАО "МТС", выразившиеся в выставлении на продажу SIM-карт с услугой "GOOD'OK", направлены на получение преимуществ по отношению к конкурентам, работающим на рынке того же товара, в связи с облегченной процедурой предоставления в пользование SIM-карт (тем самым ОАО "МТС" может увеличить клиентскую базу), без Правил оказания услуг связи МТС, являющихся неотъемлемой частью договора о предоставлении услуг связи МТС, без тарифных планов, где указаны стоимость услуги "GOOD'OK", включенной в первоначальный пакет, и порядок ее отключения, противоправны и содержат признаки недобросовестной конкуренции.

ОАО "МТС" ссылается на то, что договоры на оказание услуг связи от его имени и по поручению на основании договоров коммерческого представительства заключают коммерческие представители. Из типового договора коммерческого представительства ОАО "МТС" следует, что коммерческий представитель при заключении абонентского договора должен руководствоваться соответствующим порядком заключения абонентских договоров, включающим в себя предоставление для ознакомления текста абонентского договора, информации по тарифным планам, передачу абоненту экземпляра Правил оказания услуг подвижной радиотелефонной связи МТС, а также должен предоставлять иную информацию об ОАО "МТС" и об услугах.

Из типового договора о предоставлении услуг связи МТС следует, что при подписании этого договора абонент подтверждает свое ознакомление и выражает безусловное согласие с Правилами оказания услуг связи МТС, являющимися неотъемлемой частью договора; данные Правила и условия тарифного плана абоненту известны и понятны; тарифный план абонентом получен.

Приказом ОАО "МТС" от 02.10.2009 с 15.10.2009 в стартовый пакет для вновь подключившихся абонентов на тарифных планах "RED Energy", "Maxi Plus", "Maxi super", "Длинные разговоры" и "Много звонков" включена услуга "GOOD'OK", которая представляет собой замену гудков ожидания вызова на мелодии или иные звуковые сигналы. При наличии этой услуги звонивший абоненту, у которого установлена данная услуга, слышит соответствующую мелодию или другой выбранный звуковой сигнал.

В условиях тарифных планов, по которым услуга "GOOD'OK" входит в стартовый пакет, указано, что услуга является платной, первые 30 дней пользования услугой бесплатны, по их истечении за пользование услугой взимаются денежные средства. При подключении абонента к сети МТС данная услуга активируется в течение трех дней с момента подключения со стандартно предоставляемой бесплатной мелодией, действующей в течение 30 дней, с возможностью ее продления каждый раз в течение 30 дней, ее использования. В текстах тарифных планов указаны стоимость услуги "GOOD'OK", условия использования и порядок отключения.

Информация о порядке предоставления услуги "GOOD'OK" размещена также в салонах продаж и обслуживания коммерческих представителей ОАО "МТС" и на официальном сайте общества (www. mts. ru).

Следовательно, абонент, подписав договор о предоставлении услуг связи МТС, тем самым подтверждает факт получения и разъяснения ему условий выбранного тарифного плана (в том числе условия и порядок предоставления услуги "GOOD'OK").

Суд привлек к участию в деле конкурентов заявителя на рынке оказания услуг подвижной связи: ОАО "ВымпелКом", ЗАО "НСС", ОАО "Смартс" и ОАО "МегаФон", которые пояснили, что действия ОАО "МТС" не оказывают влияние на состояние конкуренции на рынке услуг подвижной сотовой связи, так как услуги, аналогичные предоставляемой ОАО "МТС" услуге "GOOD'OK", оказываются и другими операторами связи; предоставление ОАО "МТС" услуги "GOOD'OK" своим абонентам не препятствует другим операторам связи оказывать подобные услуги и, следовательно, не нарушает их права.

Таким образом, доказательств нарушения ОАО "МТС" порядка заключения договоров на оказание услуг связи не представлено, поскольку им исполнена обязанность по предоставлению абонентам всей необходимой информации и полного комплекта документов.

Также УФАС не доказан как факт применения ОАО "МТС" упрощенной процедуры предоставления в пользование абонентам SIM-карт, так и факт навязывания абонентам МТС услуги "GOOD'OK", оказываемой за отдельную плату.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

11. Суд отказал в признании незаконным решения антимонопольного органа, поскольку департамент городского хозяйства, закрепив за двумя предприятиями районы, в которых они должны осуществлять услуги по сбору и вывозу бытовых отходов, ограничил выбор хозяйствующих субъектов, предоставляющих аналогичные услуги (Постановление ФАС Поволжского округа от 24.07.2012 по делу N А12-20866/2011).

Департамент городского хозяйства администрации Волгограда обратился с заявлением о признании незаконным и не соответствующим п. 5 ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции решения УФАС.

Решением суда в удовлетворении требования отказано.

Согласно протоколу совещания от 18.06.2010 по результатам обсуждения вопросов по распределению объемов по вывозу твердых бытовых отходов (ТБО) с территории Волгограда принято решение закрепить за МУП "Автокоммунтранс" предоставление услуг по сбору и вывозу ТБО от населения из Тракторозаводского, Краснооктябрьского, Ворошиловского, Центрального районов; за ООО "Волгокомтехника" - Кировского, Советского районов.

Решением УФАС от 19.07.2011 департамент признан нарушившим п. 5 ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции, что выразилось в создании ограничений выбора хозяйствующих субъектов для потребителей услуг по сбору и вывозу ТБО путем закрепления районов Волгограда за конкретными перевозчиками ТБО.

В силу ст. 13 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленумов ВАС РФ и Верховного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 основаниями для признания ненормативного правового акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному нормативному правовому акту, так и нарушение им прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст. ст. 421, 424 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора; условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами; исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Ст. 15 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, ЦБ РФ запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия); в частности, запрещается установление для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары.

В соответствии со ст. 4 данного Закона признаки ограничения конкуренции - это сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством РФ.

Судом установлено, что департамент закрепил за МУП "Автокоммунтранс" и ООО "Волгокомтехника" районы Волгограда, в которых эти организации должны осуществлять услуги по сбору и вывозу отходов, и таким образом ограничил выбор хозяйствующих субъектов, которые предоставляют аналогичные услуги, нарушив п. 5 ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции без изменения.

12. Суд отказал в признании недействительным решения антимонопольного органа, поскольку вывод о том, что нарушения антимонопольного законодательства совершены на рынке банковских услуг, не соответствует обстоятельствам дела, поэтому не было оснований для вывода о несоблюдении УФАС процедуры рассмотрения дела в связи с отсутствием в составе комиссии представителей ЦБ РФ (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.09.2012 по делу N А66-11939/2011).

ОАО "АльфаСтрахование" и ОАО "Банк "Открытие" обратились с заявлением о признании недействительными решения и предписания УФАС.

Решением суда требования удовлетворены. Апелляционный суд оставил решение без изменения.

Решением от 07.09.2011 УФАС признало наличие в действиях банка и ОАО "АльфаСтрахование" по достижению договоренности, содержащейся в приложении N 1 к агентскому договору от 21.06.2010, нарушений п. 5 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции, выразившихся в навязывании заемщикам условий страхования, невыгодных для них и не относящихся к предмету кредитного договора, в части требования в качестве обеспечения исполнения обязательств перед банком по кредиту комплексного ипотечного страхования, включающего страхование любой комбинации страхуемых рисков в любых сочетаниях, в том числе рисков, не требуемых в соответствии с законодательством РФ в период с 21.06.2010 по 28.09.2010.

Помимо того, действия банка и страховщика по достижению договоренности в ходе реализации агентского договора УФАС признало нарушением данной нормы, навязыванием заемщикам невыгодных условий путем установления страховой суммы по каждому объекту страхования, перечисленному в кредитном договоре, в размере не менее остатка задолженности по кредиту, увеличенному на 10%, а также обязанности страхования всех рисков на срок кредита, увеличенный на 30 календарных дней (за исключением кредитов, выданных в рамках программы "Переменная ставка", а также кредитов, выданных после 16.11.2010 по программам "Под залог приобретаемой недвижимости", "Под залог имеющейся недвижимости", "Для бизнеса", "Классик"), что увеличивает расходы заемщика на страхование.

Действия банка и страховщика по достижению договоренности в ходе реализации агентского договора признаны нарушением п. 8 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции, выразившимся в создании препятствий по доступу на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам путем включения в кредитные договоры наименования конкретного хозяйствующего субъекта, осуществляющего страхование, - ОАО "АльфаСтрахование", что может привести к ограничению конкуренции на рынках страхуемых рисков.

УФАС выдало банку и страховщику предписания о прекращении действий, противоречащих п. п. 5 и 8 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции, и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции и устранение последствий нарушения, а также перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате данного нарушения: ОАО "Банк "Открытие" - в размере 148664,54 руб., ОАО "АльфаСтрахование" - 445993,61 руб.

Ст. 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов. В силу п. п. 5 и 8 ч. 1 этой статьи (в редакции, действовавшей на момент спорных правоотношений), запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования); созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Ст. 13 данного Закона определены условия допустимости действий (бездействия), соглашений, согласованных действий, сделок, иных действий хозяйствующего субъекта. В частности, отмечено, что допускаются вышеперечисленные действия, соглашения и сделки, если ими не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке.

Из п. 17 ст. 4 Закона о защите конкуренции следует, что признаки ограничения конкуренции - это сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Ввиду дефиниций, приведенных в ст. 4 данного Закона, ограничивающие конкуренцию действия могут быть совершены на определенном товарном рынке.

В данном случае между банком и страховщиком заключен агентский договор, согласно которому банк обязуется, руководствуясь полученными от страховщика документами и материалами, информировать клиентов об условиях страхования, продуктах, услугах и тарифах страховщика по видам страхования, установленным в приложении N 1 к договору; вести переговоры с клиентом о заключении (пролонгации) со страховщиком договоров страхования (полисов) по видам страхования, указанным в приложении N 1; совершать юридические и иные действия, связанные с поиском и привлечением к страхованию физических и юридических лиц, являющихся потенциальными страхователями, для заключения с их согласия договоров (полисов) страхования со страховщиком (ОАО "АльфаСтрахование").

Размер вознаграждения банка определяется в соответствии с приложением N 1 в процентах от размера страховой премии (взноса), поступившей на расчетный счет и/или в кассу страховщика за выполнение действий, предусмотренных договором, по договорам страхования (полисам), и составляет 25% (в том числе НДС), при заключении договоров комплексного ипотечного страхования, которое включает страхование любой комбинации видов рисков в любых сочетаниях, в течение всего срока действия договоров страхования, заключенных при содействии банка, при условии, что на момент уплаты вознаграждения по договору банк является владельцем закладной по кредитным договорам.

В целях проверки фактического навязывания заемщикам банка невыгодных условий страхования, создания препятствий доступу на рынок страхования иным хозяйствующим субъектам УФАС проанализировало кредитные договоры и договоры страхования, заключенные с 20 физическими лицами. По результатам установлено, что на момент заключения договора в банке действовали программы кредитования, определяющие в обязательном порядке только комплексное ипотечное страхование рисков, не предусмотренных законодательством РФ (жизни, титула), что косвенным образом подтверждает намерение банка заключить договор именно в редакции, содержащей условие относительно страховой комбинации ипотечных рисков в любых сочетаниях; имели место факты включения в договоры страхования условий, увеличивающих расходы заемщиков на страхование (страхование рисков на срок действия кредитного договора, увеличенный на 30 календарных дней); требования страхования на сумму, равную остатку задолженности по кредитному договору, увеличенному на 10%; факты включения в кредитные договоры обязанности страхования у конкретного страховщика - ОАО "АльфаСтрахование", что ограничивает свободу заемщиков в выборе страховых организаций, осуществляющих виды страхования, требуемые банком при выдаче кредита, и может привести к тому, что заемщик должен быть застрахован по соответствующей кредитной программе банка в первоначально выбранной страховой компании, что лишает его возможности при необходимости (например, в случае нестабильного финансового положения страховщика) сменить ее в период действия кредитного договора; создает препятствия доступу на рынок страхования страховым организациям, как имеющим договорные отношения с банком, так и не имеющим, приводит к созданию преимущественного положения ОАО "АльфаСтрахование" и, как следствие, ограничивает конкуренцию.

Установив сотрудничество банка и страховщика на определенном товарном рынке в конкретной сфере, суды признали доказанным и наличие между ними согласованных действий, ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством.

Однако, признавая недействительными акты УФАС со ссылкой на ч. 3 ст. 40 Закона о защите конкуренции, предусматривавшую включение в состав комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства представителей ЦБ РФ при рассмотрении дела о нарушении данного Закона кредитными организациями на рынке банковских услуг, суды не учли следующее.

Выбор и смена страховой организации, а также согласование условий договора страхования в части, касающейся его срока, осуществляются на рынке страховых, а не банковских услуг. Следовательно, такое нарушение, как ограничение права заемщика на выбор и смену страховщика, может быть совершено на рынке страховых услуг. Результатом согласованных действий банка и страховщика явилось (могло явиться) ограничение конкуренции на рынке страховых услуг, поскольку данные действия предоставляют преимущественное положение выбранному банком участнику рынка страховых услуг, в связи с чем иные страховые организации отстранены от участия в страховании. Таким образом, данное нарушение также совершено на рынке страховых услуг. Из материалов дела не следует, что вмененные нарушения имели место на рынке банковских услуг и влияли на состояние конкуренции на этом рынке.

Таким образом, вывод судов о том, что нарушения антимонопольного законодательства совершены на рынке банковских услуг, не соответствует обстоятельствам дела и примененным нормам Закона о защите конкуренции.

При таких обстоятельствах у судов не было оснований для вывода о несоблюдении УФАС процедуры рассмотрения дела в связи с отсутствием в составе комиссии представителей ЦБ РФ.

ФАС округа отменил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции и в удовлетворении требований отказал.

13. Суд признал незаконным решение антимонопольного органа, поскольку характер дискриминационных условиям придает не их формальное отличие от условий договоров с иными хозяйствующими субъектами, а ничем не обусловленное ограничение одних контрагентов по сравнению с другими при прочих равных условиях (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.08.2012 по делу N А56-55379/2011).

ООО "Любавушка" обратилось с заявлением о признании недействительными решения и предписания УФАС о нарушении п. 1 ч. 1 ст. 13 ФЗ от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ" и постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ.

Решением суда, оставленным без изменения апелляционным судом, требования удовлетворены.

ООО "Любавушка" осуществляет розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети под единым коммерческим обозначением продовольственных магазинов "Полушка", имеет 79 магазинов на территории Санкт-Петербурга.

УФАС установлено, что в договорах об оказании услуг, заключаемых с поставщиками продукции в магазины ООО "Любавушка", содержатся различные условия о цене оказываемых им маркетинговых услуг по информированию об объемах продаж. Стоимость услуги для каждого отдельного поставщика различна применительно к проценту от общей стоимости товаров, поставленных в магазины.

Решением УФАС от 01.07.2011 ООО "Любавушка" признано нарушившим п. 1 ч. 1 ст. 13 Закона N 381-ФЗ путем создания дискриминационных условий хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговую сеть "Полушка". Ему выдано предписание о прекращении нарушения.

Постановлением от 16.09.2011 общество признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде штрафа в размере 2000000 руб.

Суды пришли к выводу, что УФАС не доказало создание ООО "Любавушка" дискриминационных условий контрагентам, и установили, что выбранный им порядок определения цены оказываемой услуги не нарушает действующего законодательства, не создает никаких препятствий другим субъектам для доступа на товарный рынок или выхода из него. Само по себе установление различной стоимости услуги не является дискриминацией.

Согласно ч. 2 ст. 8 Закона N 381-ФЗ хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении, за исключением установленных данным Законом, другими федеральными законами случаев, самостоятельно определяют порядок и условия осуществления торговой деятельности, в том числе цены на продаваемые товары и условия заключения договоров купли-продажи товаров, договоров возмездного оказания услуг.

В соответствии с ч. 12 ст. 9 Закона N 381-ФЗ включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров определенных действий, об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, а также заключение договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, не допускаются.

В силу ч. 11 данной статьи услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

Хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается создавать дискриминационные условия (п. 1 ч. 1 ст. 13 Закона N 381-ФЗ).

Под дискриминационными понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами (п. 8 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Суды сделали вывод о недоказанности факта создания дискриминационных условий поставщикам и указали, что характер дискриминационных условиям придает не их формальное отличие от условий договоров с иными хозяйствующими субъектами, а ничем не обусловленное ограничение одних контрагентов по сравнению с другими при прочих равных условиях. В рамках исследованных УФАС договоров таких ограничений не выявлено.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

14. Суд отказал в признании недействительным решения антимонопольного органа, поскольку примененный заказчиком государственных услуг принцип объединения лотов по территории ограничивает круг хозяйствующих субъектов, в том числе исполнителей, относящихся к малому и среднему бизнесу, которые не смогут принять участие в торгах ввиду значительного увеличения размера обеспечения заявки и исполнения контрактов (Постановление ФАС Уральского округа от 25.09.2012 N Ф09-7482/12).

Управление Минсоцразвития Пермского края обратилось с заявлением о признании недействительными решения и предписания УФАС.

Решением суда в удовлетворении требований отказано. Апелляционный суд решение оставил без изменения.

В соответствии с ч. 2.1 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный контракт.

Ч. 6 ст. 10 данного Закона предусмотрено, что два и более заказчика, уполномоченных органа вправе осуществлять размещение заказов на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг путем проведения совместных торгов.

Порядок взаимодействия лиц, участвующих в организации совместных торгов, установлен Постановлением Правительства РФ от 27.10.2006 N 631 "Об утверждении Положения о взаимодействии государственных и муниципальных заказчиков, органов, уполномоченных на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, при проведении совместных торгов", согласно которому конкурс должен проводить только один субъект, так называемый организатор торгов. Организатор торгов определяется по соглашению между заказчиками, которое заключается до утверждения конкурсной документации, и именно организатор торгов несет ответственность за ход конкурса, разрабатывает и утверждает конкурсную документацию для проведения совместных торгов в соответствии с порядком и условиями, установленными соглашением.

Права, обязанности и ответственность заказчиков, уполномоченных органов при проведении совместных торгов и порядок проведения совместных торгов определяются соглашением сторон в соответствии с ГК РФ и Законом N 94-ФЗ. Контракт с победителем или победителями совместных торгов заключается каждым заказчиком, проводившим такие торги; или каждым заказчиком, для которого размещение заказа путем проведения торгов осуществлялось уполномоченным органом.

В соответствии с ч. ч. 1, 2 ст. 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Конкурсная документация должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Согласно ч. 3 ст. 22 данного Закона конкурсная документация не должна содержать указание на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

В соответствии со ст. 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

В силу ч. 3 ст. 17 Закона о защите конкуренции наряду с установленными ч. ч. 1, 2 данной статьи запретами при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

Согласно ч. 1 ст. 27, ч. 1 ст. 12 Закона N 94-ФЗ участник размещения заказа не допускается к участию в конкурсе в случае, если его заявка не соответствует требованиям конкурсной документации.

Судами установлено, что Приказами Минсоцразвития края от 06.09.2011 N СЭД-33-01-02-217, от 21.10.2011 N СЭД-33-01-02-276 "О размещении государственного заказа на оказание государственной услуги "Надомное обслуживание инвалидов и граждан пожилого возраста" в 2012 - 2014 годах" утверждены государственный заказ на предоставление государственных услуг в сфере социальной политики в 2012 - 2014 гг. и бюджетные ассигнования государственным заказчикам (территориальным управлениям, межтерриториальным управлениям).

Соглашением о проведении совместных торгов от 24.10.2011 организатором совместных торгов определено Управление Минсоцразвития.

28.10.2011 на официальном сайте www. zakupki. gov. ru им размещено извещение о проведении открытого конкурса на оказание государственной услуги "Надомное обслуживание инвалидов и граждан пожилого возраста".

Согласно конкурсной документации организатором торгов сформировано 3 лота, при этом место исполнения услуг определено территорией нескольких муниципальных районов края.

Согласно данным раздела 5 информационной карты по лоту N 1 Управлением установлено место оказания услуг - территория г. Перми (Дзержинский, Индустриальный, Кировский, Ленинский, Свердловский, Мотовилихинский, Орджоникидзевский районы); Краснокамского и Нытвенского муниципальных районов; Березниковского городского округа и Усольского муниципального района; Соликамского городского округа и Соликамского муниципального района; Красновишерского муниципального района; Чердынского муниципального района. Услуги по лотам N 2, 3 должны быть оказаны также на объединенных территориях муниципальных районов Пермского края.

В антимонопольный орган поступила жалоба от ООО "Специализированный консалтинг" на действия государственного заказчика при размещении заказа на оказание услуг для обеспечения государственных нужд: объединение в один лот услуг, оказываемых на нескольких территориях, удаленных друг от друга.

По итогам рассмотрения жалобы УФАС пришло к выводу, что действия Управления приводят к ограничению круга лиц, участвующих в конкурсе, и приняло решение от 18.11.2011 о признании этих действий нарушившими ч. 3 ст. 22 Закона N 94-ФЗ. Основанием для принятия решения послужил вывод о том, что объединение в состав одного лота услуг, оказываемых на территориях, подведомственных нескольким территориальным органам Минсоцразвития края, влечет за собой ограничение количества участников размещения заказа, поскольку за счет укрупнения лотов увеличивается и размер обеспечения заявки; при этом размер обеспечения исполнения контрактов влечет вытеснение хозяйствующих субъектов, неспособных выполнить требование об обеспечении заявки, исполнении контрактов.

На основании данного решения Управлению выдано предписание, в соответствии с которым предписано в срок до 30.12.2011 аннулировать торги; разместить соответствующую информацию на официальном сайте www. zakupki. gov. ru, а также в срок до 09.12.2011 представить в УФАС документальное подтверждение исполнения предписания.

Предметом конкурса явилось размещение заказа на оказание государственных услуг "Надомное обслуживание инвалидов и граждан пожилого возраста" в 2012 - 2014 годах. В один лот включены услуги, оказываемые на разных территориях края. Необходимость объединения услуг в один лот по территориальному признаку организатор торгов обусловил тем, что не на всех территориях государственных заказчиков имеются организации, способные оказать подобные услуги, что, по его мнению, может привести к невозможности реализации государственного заказа на конкретной территории, а также отсутствием технической возможности проведения большого числа заседаний комиссии.

При этом суды отметили, что Управление не представило обоснование критериев, иных показателей, связанных с определением соответствия оказываемых услуг потребностям заказчика.

Суды приняли во внимание, что подобное объединение не должно входить в противоречие с общими принципами Закона N 94-ФЗ в части обеспечения потенциальным претендентам гарантий по реализации их права на участие в торгах.

Суды признали безосновательным объединение в один лот услуг, оказываемых на разных территориях края, заключив, что такое объединение влечет за собой ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могут принять участие в торгах, но не имеют финансовой возможности внесения в обеспечение участия в аукционе и в обеспечение контракта сумм, значительность которых сложилась из-за искусственного объединения услуг, оказываемых на разных территориях края, в один лот, что свидетельствует о нарушении организатором совместных торгов запрета, установленного ч. 3 ст. 22 Закона N 94-ФЗ.

Таким образом, судами учтено, что примененный заказчиком принцип объединения лотов по территории ограничивает круг хозяйствующих субъектов, в том числе исполнителей, относящихся к малому и среднему бизнесу, которые не смогут принять участие в торгах ввиду значительного увеличения размера обеспечения заявки и исполнения контрактов.

Кроме того, суды отметили, что такое формирование лотов и в дальнейшем оказание одним лицом социальных услуг на территории, подведомственной нескольким территориальным органам Минсоцразвития края, не направлены на эффективное решение вопросов, отнесенных к самостоятельной компетенции территориальных органов Министерства, обязанных организовывать непосредственное оказание государственных услуг в пределах подведомственной им территории.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

15. Суд отказал в признании незаконным решения антимонопольного органа, поскольку ТСЖ, лишь представляя интересы собственников помещений и действуя в их интересах, не выступает самостоятельно в качестве занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта в смысле, придаваемом этому значению Законом о защите конкуренции (Постановление ФАС Уральского округа от 31.08.2012 N Ф09-7942/12).

ЗАО "КОМСТАР-Регионы" обратилось с заявлением о признании незаконным решения УФАС.

Решением суда в удовлетворении требования отказано. Апелляционный суд решение оставил без изменения.

ЗАО "КОМСТАР-Регионы" ссылается на то, что действия ТСЖ, занимающего доминирующее положение, по ограничению доступа заявителя в многоквартирный дом для размещения оборудования связи приводят к ущемлению интересов третьих лиц - потенциальных абонентов заявителя, что является нарушением ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции. УФАС вышло за пределы рассмотрения жалобы, поскольку в оспариваемом решении незаконно расширило географические границы рынка телематических услуг связи и установило их как территорию г. Перми, а не ограничилось территорией данного жилого дома.

В адрес УФАС поступила жалоба ЗАО "КОМСТАР-Регионы" на действия ТСЖ, которое отказало ему в доступе в многоквартирный жилой дом для размещения кабельных линий и технических средств в целях оказания телематических услуг связи.

Общество является оператором связи на территории Пермского края, в соответствии с лицензиями осуществляет телематические услуги связи, услуги связи для целей кабельного вещания, услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации.

В декабре 2010 года общество провело собрание собственников дома в форме заочного голосования, которым решен вопрос о предоставлении ему права на размещение своего оборудования в общем имуществе данного дома. Оператором связи также оформлены заявки жителей дома на подключение к услугам кабельного телевидения и сети Интернет.

По поводу размещения в доме оборудования для оказания услуг связи общество обратилось к ТСЖ за соответствующим разрешением и с предложением заключить договор (письмо от 28.02.2011).

По инициативе председателя ТСЖ, считавшего, что заочное голосование было проведено с нарушением норм жилищного законодательства, общим собранием собственников помещений дома 31.03.2011 принято новое решение об отказе обществу в установке сетей кабельного телевидения и Интернета в общем имуществе дома.

ЗАО "КОМСТАР-Регионы" считает, что ТСЖ, являющееся единственным хозяйствующим субъектом в данном доме и занимающее доминирующее положение, своими действиями нарушает ст. 10 Закона о защите конкуренции, не допускает его на рынок услуг связи в данном доме и создает барьеры для выхода на рынок, тем самым ограничивает конкуренцию.

УФАС пришло к выводу, что ТСЖ занимает доминирующее положение на рынке предоставления в пользование (аренду) сооружений для размещения средств связи в границах данного здания, а также к выводу об отсутствии злоупотребления со стороны ТСЖ своим доминирующим положением, поскольку его действия не привели к ограничению конкуренции на рынке оказания услуг связи, в том числе доступа к сети Интернет на территории г. Перми. Решением от 15.11.2011 дело в отношении ТСЖ УФАС прекращено.

В силу п. 4 ст. 4 Закона о защите конкуренции под товарным рынком понимается сфера обращения товара, который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Согласно п. 9 ч. 1 ст. 10 данного Закона запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

По смыслу этой нормы для признания нарушения необходимо установить следующие квалифицирующие признаки: наличие доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара и злоупотребление доминирующим положением на данном рынке.

В соответствии с п. 17 ст. 4 Закона о защите конкуренции к признакам ограничения конкуренции относятся: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке; рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке; отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке; определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Суды сделали вывод, что ЗАО "КОМСТАР-Регионы", являясь оператором связи и занимая доминирующее положение на рынке предоставления услуг связи, в том числе на рынке услуг связи по предоставлению доступа к сети Интернет на территории г. Перми, действует на другом товарном рынке, чем ТСЖ по предоставлению в пользование (аренду) общего имущества многоквартирного дома.

По мнению судов, поскольку эти субъекты хозяйственной деятельности действуют на разных товарных рынках, то действия ТСЖ не могли привести к ограничению конкуренции. ТСЖ, занимая доминирующее положение на рынке предоставления в аренду общего имущества в границах одного дома, не имеет возможности в одностороннем порядке оказывать влияние на общие условия обращения товара на рынках услуг связи, а значит, своими действиями создавать препятствия доступу на рынок услуг связи.

Этот вывод основан на ошибочном толковании ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, из которой следует, что не является исчерпывающим перечень возможных злоупотреблений доминирующего, хотя бы и на своем товарном рынке, субъекта, нарушающего своими противоправными действиями законные интересы других лиц, в частности путем ограничения или воспрепятствования выходу этих лиц на другой товарный рынок либо расширению другого товарного рынка.

Между тем этот вывод не привел к неправильному решению по существу спора.

Ссылка общества на то, что ТСЖ своим отказом в размещении кабельных линий и технических средств общества в общем имуществе многоквартирного дома злоупотребляет своим доминирующим положением, препятствуя осуществлению деятельности по оказанию услуг связи в качестве оператора связи на рынке по предоставлению услуг связи, отклонена, поскольку такие действия не являются злоупотреблением доминирующим положением исходя из целей создания ТСЖ в соответствии с п. 1 ст. 135 ЖК РФ. При этом в данном случае ТСЖ действует не как самостоятельный хозяйствующий субъект, а как лицо, представляющее интересы и выражающее волеизъявление собственников имущества дома.

Ни одно из двух решений общих собраний собственников имущества дома в установленном ч. 6 ст. 20, ч. 6 ст. 46 ЖК РФ порядке недействительным не признано, а в силу этих норм у УФАС отсутствуют полномочия по оценке действительности либо недействительности решений общих собраний ТСЖ.

При таких обстоятельствах ТСЖ участвует в качестве законного представителя, что соответствует п. 8 ст. 138, ч. 1 ст. 161, ст. 144, ч. 1 ст. 145, ст. ст. 46 и 146 ЖК РФ, Постановлению Правительства РФ от 13.08.2006 N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность" и правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 27.06.2006 N 1821/06 и Определении от 13.07.2012 N ВАС-8460/12.

Таким образом, лишь представляя интересы собственников помещений и действуя в их интересах, в этом случае ТСЖ самостоятельно не выступает в качестве занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта в смысле, придаваемом этому значению ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Следовательно, решением УФАС дело в отношении ТСЖ прекращено правомерно.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

16. Суд признал недействительным решение антимонопольного органа, поскольку создание дискриминационных условий в данном случае заключается во включении в договор спорных условий, которые следует признать включенными с момента подписания договора, а не с момента акцепта направленного заказа, который этих условий не содержал (Постановление ФАС Центрального округа от 31.08.2012 по делу N А64-7738/2011).

ЗАО "Тандер" обратилось с заявлением о признании недействительными решения и предписания УФАС и постановления о привлечении к административной ответственности.

Решением суда требования удовлетворены. Апелляционный суд решение оставил без изменения.

ЗАО "Тандер" (торговые сети "Магнит" и "Магнит Семейный") в лице филиала ЗАО "Тандер" осуществляет торговую деятельность по розничной продаже продовольственных товаров в Тамбовской области (41 объект торговой сети, которые принадлежат ЗАО "Тандер", общей площадью 33937,1 кв. м).

На основании приказа УФАС от 26.08.2010 проведена проверка общества по месту нахождения Тамбовского филиала на предмет соответствия договоров поставки продовольственных товаров (колбасных изделий), заключенных обществом (покупатель) с поставщиками, требованиям ФЗ от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" и Закона о защите конкуренции.

В ходе проверки были проанализированы условия договоров поставки, заключенных ЗАО "Тандер" с поставщиками колбасных изделий: ОАО "Тамбовмясопродукт" (договоры от 19.05.2010 и от 01.10.2010); ОАО "МПК "Максимовский" (договор от 14.07.2010); ООО "Жупиков" (договор от 12.07.2010).

Было установлено, что размер вознаграждения, выплачиваемого в связи с приобретением продовольственных товаров (таблица N 1), и сроки оплаты поставленного товара (таблица N 2) существенно различаются у этих поставщиков.

По данным ЗАО "Тандер", данные поставщики имеют следующее вознаграждение в зависимости от товарооборота в месяц (таблица N 3): ОАО "Тамбовмясопродукт" - 6,5%, ООО "Жупиков" - 3%, ОАО "МПК "Максимовский" - 1%.

Кроме того, УФАС было установлено, что сроки оплаты поставленного товара в зависимости от срока годности различаются (в договоре с ОАО "МПК "Максимовский" установлены самые минимальные сроки оплаты товара - 10 рабочих и календарных дней вне зависимости от сроков годности товаров, что обеспечивает данному лицу преимущественное положение по сравнению с другими поставщиками колбасных изделий (ООО "Жупиков", ОАО "Тамбовмясопродукт"), которые вынуждены ожидать более длительный период оплаты поставленной продукции).

УФАС 11.07.2011 было принято решение о признании ЗАО "Тандер" нарушившим п. 1 ч. 1 ст. 13 Закона N 381-ФЗ действиями по созданию для поставщиков продовольственных товаров (колбасных изделий) дискриминационных условий по условиям вознаграждения, выплачиваемого в связи с приобретением у них определенного количества продовольственных товаров (колбасных изделий), и по срокам оплаты таких товаров.

11.07.2011 ему было выдано предписание о прекращении нарушения и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции: установить равные условия поставки колбасных изделий для всех поставщиков по условиям вознаграждения, выплачиваемого в связи с приобретением определенного количества продовольственных товаров, и по срокам оплаты за поставленный товар, не допускать создания дискриминационных условий; направить в адрес поставщиков колбасных изделий предложения о внесении изменений в договоры поставки по условиям вознаграждения, выплачиваемого в связи с приобретением определенного количества продовольственных товаров, и по срокам оплаты за товар.

Решение УФАС послужило основанием для возбуждения в отношении ЗАО "Тандер" дела о правонарушении, предусмотренном ст. 14.40 КоАП РФ.

Постановлением от 16.09.2011 ЗАО "Тандер" привлечено к ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ, в виде штрафа в сумме 2000000 руб.

Ненормативный правовой акт может быть признан недействительным только при наличии одновременно двух условий, а именно несоответствия закону или иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

В ст. 9 Закона N 381-ФЗ определены права и обязанности лица, осуществляющего торговую деятельность, и лица, осуществляющего поставку продовольственных товаров.

В силу ч. 3 ст. 9 данного Закона цена договора поставки продовольственных товаров, заключаемого между хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, определяется исходя из цены продовольственных товаров, установленной соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров, с учетом предусмотренных ч. ч. 4 и 5 ст. 8 данного Закона положений.

Следовательно, цены на продовольственные товары по договору поставки определяются сторонами самостоятельно исходя из их воли, за исключением случаев, предусмотренных ч. ч. 4 и 5 ст. 8 Закона N 381-ФЗ (при государственном регулировании цен на отдельные товары).

В соответствии с ч. 4 ст. 9 Закона N 381-ФЗ соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров. Размер этого вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Размер вознаграждения не может превышать 10% от цены приобретенных продовольственных товаров.

Таким образом, вознаграждение в связи с приобретением у поставщика определенного количества продовольственных товаров может предусматриваться соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров. В то же время в Законе N 381-ФЗ порядок расчета данного вознаграждения не установлен и не уточнен, а поэтому у покупателя нет обязанности устанавливать одинаковый размер вознаграждения для всех поставщиков, либо для поставщиков одной группы товаров, либо для поставщиков одного и того же товара.

П. 7 ст. 9 Закона N 381-ФЗ регулирует порядок заключения договора поставки продовольственных товаров через определенное время после их передачи субъекту торговой деятельности (в зависимости от срока годности).

В случае если между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, заключается договор поставки с условием оплаты товаров через определенное время после их передачи субъекту, осуществляющему торговую деятельность, срок оплаты таких товаров для установления данным договором определяется по следующим правилам:

1) продовольственные товары, на которые срок годности установлен менее чем 10 дней, подлежат оплате в срок не позднее чем 10 рабочих дней со дня приемки таких товаров субъектом, осуществляющим торговую деятельность;

2) продовольственные товары, на которые срок годности установлен от 10 до 30 дней включительно, подлежат оплате в срок не позднее чем 30 календарных дней со дня приемки таких товаров субъектом, осуществляющим торговую деятельность;

3) продовольственные товары, на которые срок годности установлен свыше 30 дней, а также алкогольная продукция, произведенная на территории РФ, подлежат оплате в срок не позднее чем 45 календарных дней со дня приемки таких товаров субъектом, осуществляющим торговую деятельность.

В то же время ст. 9 Закона N 381-ФЗ не содержит требования о том, что покупатель обязан устанавливать одинаковый размер отсрочки платежа для всех поставщиков, либо для поставщиков одной группы товара, либо для поставщиков одного и того же товара.

В силу п. 1 ч. 1 ст. 13 данного Закона субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается создавать дискриминационные условия, в том числе создавать препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам; нарушать установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования.

В данном случае УФАС пришло к выводу, что, устанавливая разные условия вознаграждения, выплачиваемого в связи с приобретением колбасных изделий, и срока оплаты этих товаров, ЗАО "Тандер" создало для своих поставщиков дискриминационные условия.

В соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Согласно ст. 421 ГК РФ стороны свободны в своем выборе при заключении договора, то есть поставщик и покупатель по договору поставки вправе самостоятельно определять такие условия, как цена поставляемого товара, сроки его поставки, а также объемы поставки.

Различия условий договоров поставки колбасных изделий, заключенных ЗАО "Тандер" с поставщиками, УФАС не относятся к существенным условиям договора поставки. Договоры заключались посредством направления поставщикам типовой формы договора, в условия которого стороны по взаимному согласованию вносили дополнения и изменения, определяли такие условия, как сроки оплаты, размер и условия предоставления вознаграждений.

В решении и предписании УФАС не указано, какие требования подпунктов и пунктов ст. 13 Закона о защите конкуренции нарушены ЗАО "Тандер" при согласовании дифференцированных условий договоров поставки.

Относительно вывода УФАС о нарушении ч. 4 ст. 9 Закона N 381-ФЗ судом установлено, что он сделан не на основе анализа сопоставимых объемов поставляемых товаров (по определенной группе), а посредством сравнения объема, при достижении которого должно выплачиваться вознаграждение (в рублях и тоннах) только по трем поставщикам (ОАО "Тамбовмясопродукт", ООО "Жупиков", ОАО "МПК "Максимовский").

При этом размер вознаграждения за приобретение товара (колбасных изделий) у данных поставщиков не превышает 10% от цены приобретенных продовольственных товаров (6,5%, 3%, 1%), что подтверждено материалами дела и не опровергается сторонами.

Разные сроки оплаты поставленного товара не могут сами по себе свидетельствовать о дискриминационных условиях доступа на товарный рынок без анализа самого рынка, его поставщиков, а также анализа совокупности всех условий договоров, в связи с чем вывод суда о недоказанности УФАС факта создания ЗАО "Тандер" дискриминационных условий для отдельных поставщиков при заключении договоров поставки товара и нарушения п. 1 ч. 1 ст. 13 Закона N 381-ФЗ является верным.

Поскольку предписание от 11.07.2011 выдано на основании решения, признанного недействительным, суд обоснованно признал его незаконным.

Признавая незаконным постановление о наложении штрафа, суд исходил из отсутствия состава вменяемого правонарушения, приняв во внимание, что на момент его совершения (включение в договор условий о размере вознаграждения и периоде отсрочки) закон, предусматривающий ответственность (ст. 14.40 КоАП РФ), отсутствовал. Соответственно, в силу ст. 54 Конституции РФ и п. 2 ст. 1.7 КоАП РФ ЗАО "Тандер" не может быть привлечено к ответственности по ч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ.

Довод УФАС о том, что правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ, является длящимся, несостоятелен.

ЗАО "Тандер" вменено создание дискриминационных условий путем заключения договоров, содержащих дифференцированные условия по размеру вознаграждения и периодам отсрочки. Проект договора поставки направлялся поставщику с прочерками в условиях договора, подлежащих заполнению (отсрочка и размер вознаграждения). В заказе условия по размеру вознаграждения и отсрочке не указывались.

По смыслу ч. 1 ст. 13 Закона N 381-ФЗ и ч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ создание дискриминационных условий применительно к данному случаю заключается во включении в договор спорных условий. Включенными такие условия следует признать с момента подписания договора, а не с момента акцепта направленного заказа, который этих условий не содержал. С момента подписания договора, содержащего дискриминационные условия, следует признать, что таковые созданы.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

17. Суд отказал в признании недействительным решения антимонопольного органа, для установления согласованных действий, которые приводят или могут привести к навязыванию потенциальному пассажиру услуги добровольного страхования, достаточно выявления угрозы навязывания контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора, возможности наступления такого последствия, а не самого факта навязывания таких условий (Постановление ФАС Центрального округа от 11.07.2012 по делу N А23-4673/2011).

ОАО "Русская страховая транспортная компания" обратилось с заявлением о признании недействительными решения и предписания УФАС.

Решением суда в удовлетворении требования о признании недействительным решения отказано, предписание признано недействительным. Апелляционный суд акты УФАС признал законными, решение суда в этой части оставил без изменения.

По результатам рассмотрения обращений граждан о неправомерных действиях ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания" и ОАО "Русская страховая транспортная компания" по продаже страховых полисов добровольного страхования совместно с автобусными билетами без уведомления и получения предварительного согласия УФАС 22.09.2011 принято решение, которым действия, выразившиеся в навязывании потенциальному пассажиру услуги добровольного страхования, которая не относится к договору перевозки и в которой он не заинтересован, признаны нарушающими п. 5 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции.

Предписанием от 22.09.2011 страховой компании указано на необходимость прекращения осуществления ограничивающих конкуренцию согласованных действий, которые приводят или могут привести к навязыванию потенциальному пассажиру услуги добровольного страхования, которая не относится к договору перевозки и в которой он не заинтересован.

П. 5 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования).

В силу ч. 1 ст. 8 данного Закона согласованными являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из данных субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;

2) действия каждого из этих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год.

Согласно п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными, следует учитывать, что согласованность может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочего, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

При этом известность каждому из субъектов о согласованных действиях друг друга заранее может быть установлена не только при представлении доказательств получения ими конкретной информации, но и исходя из общего положения дел на товарном рынке, которое предопределяет предсказуемость такого поведения как групповой модели, позволяющей за счет ее использования извлекать неконкурентные преимущества.

Для целей признания действий хозяйствующих субъектов согласованными не имеет значения синхронность их начала, достаточно факта осуществления таких действий на момент их выявления антимонопольным органом.

ОАО "Русская страховая транспортная компания" и ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания" заключили договор от 01.01.2011 о представительских услугах с предметом о представлении ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания" интересов страховой компании перед застрахованными лицами путем заключения договоров страхования через своих работников, которые являются страховыми агентами ОАО "Русская страховая транспортная компания".

Страховая компания заключила агентские договоры с работниками-кассирами ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания", согласно которым она поручает страховым агентам (кассирам), а страховой агент берет на себя обязательство совершать от имени и за счет ОАО "Русская страховая транспортная компания" юридические действия по заключению договоров добровольного страхования пассажиров, а оно обязуется уплатить страховому агенту вознаграждение за оказываемые услуги, договоры заключены с 3 билетными кассирами.

Факт продажи страховых полисов от имени страховой компании в момент продажи билетов на проезд в транспорте подтверждается материалами дела и не оспаривается заявителем.

Таким образом, осуществление одними и теми же лицами функций работников ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания" по продаже билетов (билетных кассиров) и обязанностей страховых агентов ОАО "Русская страховая транспортная компания" в здании автовокзала создает объективную возможность по навязыванию пассажирам, заинтересованным в покупке в кассе билетов на транспорт, страховых услуг, а наличие в здании автовокзала информационных листов с правилами страхования, а также воспроизведение голосовых объявлений по громкой связи, проведение инструктажей с билетными кассирами, права пассажиров на расторжение договора добровольного страхования путем возврата страхового полиса не исключают возможности навязывания пассажирам, приобретающим билеты, услуг по страхованию, в оформлении полисов-чеков на которые материально заинтересованы билетные кассиры.

Действия по организации продаж билетными кассирами ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания" страховых полисов добровольного личного страхования пассажиров от несчастного случая на автомобильных маршрутах с использованием имущества ООО "Автотранспортная эксплуатационная компания" и одновременным оформлением (на единой кассовой ленте и при единой нумерации чеков и продаж) договора перевозки (продажа проездного билета) и договора добровольного страхования (оформление и продажа полиса-чека) считаются согласованными, поскольку не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на оба хозяйствующих субъекта, и вызваны действиями друг друга.

Для установления данного нарушения достаточно выявления угрозы навязывания контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора, возможности наступления такого последствия, а не самого факта навязывания таких условий.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения.

Название документа

"Обзор практики рассмотрения дел Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ"

(Карасева С. Ю.)

(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2012)

Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ОБЗОР ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ

ПРЕЗИДИУМОМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РФ

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 28 декабря 2012 года

С. Ю. КАРАСЕВА

Постановление от 9 октября 2012 г. N 5150/12

ООО "А." обратилось с иском о взыскании с ИП К. задолженности по договору подряда.

Решением суда иск удовлетворен. Апелляционный суд решение оставил без изменения. ФАС округа оставил судебные акты без изменения.

К. (заказчик) и ООО "А." (подрядчик) 25.08.2008 заключили договор на выполнение работ по монтажу системы вентиляции в здании, стоимость работ 1050183 руб. Заказчик оплатил выполненные работы в сумме 892655,10 руб.

Письмом от 08.12.2010 ООО "А." уведомило К. о выполнении работ по договору и просило подписать акт сдачи-приемки. Поскольку заказчик не направил подписанный экземпляр акта ООО "А.", письмом от 17.12.2010 оно уведомило К. о подписании акта в одностороннем порядке и потребовало до 23.12.2010 доплатить 157527,90 руб.; К. задолженность не оплатил.

Суд признал факт выполнения работ доказанным, приняв в качестве доказательства акт сдачи-приемки от 17.12.2010, подписанный в одностороннем порядке.

ООО "А." ранее обращалось с иском о взыскании с К. этой суммы задолженности, представляя в качестве доказательства выполнения работ акт сдачи-приемки от 05.12.2008, подписанный от имени заказчика Т. и заверенный печатью ИП К. Решением от 14.12.2010 суд в иске отказал, сделав вывод о недоказанности сдачи-приемки работ ввиду отсутствия доказательств, подтверждающих полномочия ИП К. на их принятие и подписание акта от имени К.

Повторно обращаясь с иском о взыскании с К. долга, ООО "А." в качестве доказательства выполнения работ и сдачи их К. представило новый акт от 17.12.2010, подписанный в одностороннем порядке. Так как суд установил, что в данном акте указан иной, чем в договоре, адрес объекта, на котором выполнялись работы, ООО "А." представило новый акт от 07.02.2011, также подписанный в одностороннем порядке.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ суд прекращает производство по делу, если имеется вступивший в законную силу судебный акт, принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям.

Исследуя вопрос о тождественности исков по данным делам, суды сделали вывод, что их основания различны, поскольку в первом случае передача результата работ отсутствует, так как акт сдачи-приемки подписан неуполномоченным лицом, а во втором работы переданы заказчику посредством направления ему акта и отсутствия мотивированного отказа от его подписания.

Основание иска - фактические обстоятельства, из которых вытекает право требования истца и на которых он их основывает. На это указано в п. 5 ч. 2 ст. 125 АПК РФ и в абз. 2 п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 N 13 "О применении АПК РФ при рассмотрении дел в суде первой инстанции", согласно которому под изменением основания иска подразумевается изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику.

В основание иска входят юридические факты, с которыми нормы материального права связывают возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей субъектов спорного материального правоотношения.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик - создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Таким образом, закон связывает возникновение обязательственного правоотношения по оплате работ с фактом их выполнения. Ссылка в договоре на акт сдачи-приемки не означает, что правоотношение возникает в связи с подписанием этого акта. Путем указания на акт стороны лишь определили порядок и сроки реализации платежного обязательства К. (заказчика), возникающего в связи с выполнением работ. Кроме того, этот акт, равно как и иные документы, свидетельствует о факте выполнения работ, являясь доказательством по делу. При этом он не является единственным доказательством, подлежавшим исследованию судом.

Исходя из ст. ст. 740 и 746 ГК РФ и договора основанием иска о взыскании задолженности по договору или юридическими фактами, лежащими в основе данных дел, являются факты возникновения договорного обязательства и выполнения работ, а не акты их сдачи-приемки.

Из ч. 1 ст. 64 АПК РФ следует, что доказательства - сведения о фактах, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Таким образом, новый акт от 17.12.2010, составленный ООО "А." в одностороннем порядке, является лишь новым доказательством того же самого юридического факта (сдача заказчику результата работ).

Между тем наличие нового доказательства и обстоятельства, связанные с его получением, не свидетельствуют об изменении основания иска.

Поскольку на момент рассмотрения данного дела имелось вступившее в законную силу решение арбитражного суда, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, производство по делу подлежало прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты по делу и производство по делу прекратил.

Постановление от 2 октября 2012 г. N 4973/12

ЗАО обратилось с заявлением о признании незаконным постановления о привлечении к ответственности по ст. 8.1 КоАП РФ.

Решением суда постановление признано незаконным в части суммы штрафа, превышающей 20000 руб., в остальной части требования отказано. Апелляционный суд решение оставил без изменения.

Проверкой установлено, что сведения о видах и объемах отходов, образующихся в процессе производственной деятельности, указанные ЗАО в проекте нормативов образования отходов и лимитов на их размещение, не соответствуют фактическим (не предусмотрено образование отходов, образующихся в процессе производственной деятельности, - отработанных железнодорожных шпал, металлической и полиэтиленовой тары, упаковки из-под горюче-смазочных материалов, отходов резины, мусора строительного и других отходов).

Кроме того, не установлены нормативы образования и лимиты на размещение отходов, образующихся в результате хозяйственной деятельности структурных подразделений общества (лаборатории, ОМТС), а также существенно превышены нормативы образования отходов "обрезь фанеры, содержащие смолы".

ЗАО "Ф." привлечено к ответственности в виде штрафа в размере 56000 руб.

Суд исходил из того, что отходы образуются в процессе деятельности ЗАО, оно правомерно привлечено к ответственности. Суд апелляционной инстанции отклонил доводы о квалификации правонарушения по ст. 8.2 КоАП РФ, сославшись на то, что субъектом ответственности по ней могут выступать только лица, осуществляющие деятельность в области обращения с отходами.

Президиум не согласен с выводами о квалификации правонарушения по ст. 8.1 КоАП РФ, которой установлена ответственность за несоблюдение экологических требований при эксплуатации зданий, строений, сооружений и иных объектов капитального строительства, а также и об ограничении субъектного состава правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ.

Ст. 8.2 КоАП РФ установлена ответственность за несоблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических требований при сборе, накоплении, использовании, обезвреживании, транспортировании, размещении и ином обращении с отходами производства и потребления или иными опасными веществами.

В соответствии со ст. 1 ФЗ от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" под отходами производства и потребления понимаются остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства.

Обращение с отходами - это деятельность по сбору, накоплению, использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов.

Таким образом, состав правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ, образует любая деятельность по обращению с отходами производства и потребления или иными опасными веществами, которая ведется хозяйствующим субъектом с нарушениями требований природоохранного законодательства. При этом субъектный состав правонарушения, связанный с обращением с отходами, не ограничивается только лицами, специализирующимися на деятельности по обращению с отходами.

В соответствии с п. 3 ст. 18 Закона N 89-ФЗ индивидуальные предприниматели и юридические лица, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, разрабатывают проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение.

Исходя из ст. ст. 1, 19, 22 и 24 ФЗ от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" нормативы образования отходов производства и потребления и лимиты на их размещение относятся к нормативам допустимого воздействия на окружающую среду и устанавливаются в целях предотвращения их негативного воздействия на окружающую среду.

Факт накопления ЗАО отходов производства и потребления в результате осуществления хозяйственной деятельности, а также их размещения на его территории с превышением лимитов подтвержден. ЗАО осуществляло хозяйственную деятельность, связанную с обращением отходов производства и потребления, с нарушениями нормативов образования отходов и лимитов на их размещение, что влечет негативное воздействие на окружающую среду.

Допущенное им правонарушение не может быть квалифицировано по ст. 8.1 КоАП РФ, поскольку нарушение экологических требований произошло не в результате эксплуатации объектов капитального строительства, а в процессе накопления отходов производства и потребления при осуществлении хозяйственной деятельности, что образует состав правонарушения, предусмотренного ст. 8.2 КоАП РФ.

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты по делу и требование удовлетворил.

Постановление от 2 октября 2012 г. N 5485/12

ОАО "В." обратилось с иском к ГУП "Почта России" о взыскании стоимости утраченного груза в размере 496547,54 руб.

Решением суда иск удовлетворен. Апелляционный суд решение изменил, взыскав в качестве возмещения убытков 1632,40 руб., в остальной части иска отказал. ФАС округа постановление апелляционного суда отменил, решение суда первой инстанции оставил в силе.

По договору от 11.03.2010 ОАО "И." (поставщик) поставило в адрес ОАО "В." (покупатель) по товарной накладной от 28.01.2011 товар.

Счет поставщика от 14.12.2010 на сумму 497491,54 руб. копейки был оплачен покупателем в полном объеме платежным поручением от 15.12.2010.

Для доставки товара покупателю поставщик сдал в почтовое отделение посылки, в подтверждение чего представил список почтовых отправлений от 27.01.2011 и квитанцию об их приеме. Почтовые отправления были отправлены адресату без описи почтового вложения, без объявленной ценности и без страхования груза. Тарифная плата составила 816,20 руб. Покупатель товар не получил.

Письмом от 16.02.2011 почта сообщила, что посылки сгорели при пожаре 27.01.2011. Претензия ОАО "И." от 24.02.2011 с требованием возместить ущерб в размере 497491,54 руб. осталась без удовлетворения.

ОАО "В." ссылается на договор поставки, которым предусмотрен переход права собственности к покупателю с момента получения продукции уполномоченным лицом покупателя со склада поставщика (самовывоз) или с момента передачи продукции транспортной организации для доставки.

Суды первой и кассационной инстанций, сославшись на ст. 34 ФЗ от 17.07.1999 N 176-ФЗ "О почтовой связи", сделали вывод, что оператор почтовой связи не освобождается от ответственности перед пользователями услуг почтовой связи за причиненные убытки, предусмотренная данной нормой ограниченная ответственность наступает только в случае невозможности определить вид вложения почтового отправления и его стоимость.

В качестве доказательств, подтверждающих вид вложения и его стоимость, судами приняты представленные истцом товарная накладная от 28.01.2011 на отгрузку ОАО "И." ОАО "В." товара, счет от 14.12.2010, счет-фактура от 28.01.2011, выставленные ОАО "В." на оплату товара; этикетки, упаковочный лист, которые вкладываются внутрь посылки; внутренний список почтовых отправлений от 27.01.2011, составленный ОАО "И.", а также письмо военного представительства от 11.08.2011, адресованное арбитражному суду, о согласовании отгрузки товара ОАО "В.".

Согласно ст. 34 Закона N 176-ФЗ операторы почтовой связи несут ответственность перед пользователями услуг почтовой связи за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по оказанию услуг почтовой связи либо исполнение их ненадлежащим образом. Их ответственность наступает за утрату, порчу (повреждение), недостачу вложений, недоставку или нарушение контрольных сроков пересылки почтовых отправлений, осуществления почтовых переводов денежных средств, иные нарушения установленных требований по оказанию услуг почтовой связи.

Данной статьей предусмотрены также размеры убытков, подлежащих возмещению оператором в зависимости от вида почтового отправления. В частности, в случае утраты или порчи (повреждения) регистрируемых почтовых отправлений без объявленной ценности и без описи вложения оператор возмещает убытки в двукратном размере суммы тарифной платы.

Таким образом, этой нормой установлен ограниченный размер ответственности оператора почтовой связи, что исключает полное возмещение убытков такой организацией.

Договором на оказание услуг почтовой связи от 10.02.2011, заключенным между ГУП "Почта России" (исполнитель) и ОАО "И." (заказчик), предусмотрена ответственность исполнителя за утрату, недостачу или порчу вложений, произошедшие по вине исполнителя, согласно гл. VII Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.04.2005 N 221.

Ответственность операторов почтовой связи, предусмотренная гл. VII Правил, соответствует ответственности, установленной ст. 34 Закона N 176-ФЗ.

Суд апелляционной инстанции указал, что истец в качестве доказательства стоимости почтовых отправлений представил документы, подтверждающие, что ОАО "И." располагало товаром, необходимым ОАО "В.", и могло исполнить заключенный между ними договор поставки. Эти доказательства суд не признал допустимыми.

Документами, подтверждающими стоимость почтового отправления, являются описи вложения, составленные представителем оператора почтовой связи, и другие документы, предусмотренные Законом N 176-ФЗ и Правилами. Таких документов истец не представил, описи вложения не составлялись.

С учетом того, что выбор вида почтовой отправки принадлежит отправителю посылок, посылки отправлялись без объявленной ценности и описи вложения, за пересылку посылок отправитель заплатил 816,20 руб., суд апелляционной инстанции взыскал с почты 1632,40 руб. - двукратный размер суммы тарифной платы.

Президиум ВАС РФ отменил постановление кассационной инстанции, оставив в силе постановление апелляционной инстанции.

Постановление от 2 октября 2012 г. N 6272/12

ООО "П." обратилось с иском о взыскании с ООО "В." основного долга по оплате оказанных услуг инфраструктуры пункта пропуска через государственную границу РФ и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда в иске отказано. Апелляционный суд решение отменил, иск удовлетворил. ФАС округа оставил постановление апелляционной инстанции без изменения.

Основанием иска послужила неоплата ООО "В." комплекса услуг инфраструктуры пункта пропуска через государственную границу РФ (международного автомобильного пункта пропуска) и возникшая в связи с этим задолженность по заключенному между сторонами договору.

В соответствии с договором от 15.09.2008 ООО "П." (исполнитель) обязалось предоставлять ООО "В." (заказчик), его работникам, представителям, клиентам и иным указанным им лицам комплекс услуг инфраструктуры пункта пропуска, а ООО "В." - оплачивать эти услуги.

Согласно перечню исполнитель оказывает комплекс услуг, в том числе предоставление площадок и помещений для ожидания и проведения пограничного, таможенного и иного контроля грузового автотранспорта, использование досмотровых ям, досмотровой эстакады при въезде и выезде с территории поста, техническое обеспечение въезда грузового автотранспорта в пункт пропуска и выезда из него, санитарно-бытовые услуги, разгрузочно-погрузочные работы при таможенном и иных досмотрах.

Согласно договору стоимость однократного пользования комплексом услуг 2040 руб. Договором определено, что заказчик оплачивает весь комплекс услуг путем внесения предоплаты наличными денежными средствами в кассу исполнителя по прибытии в пункт пропуска работников и иных лиц, указанных заказчиком, а в случае оплаты в безналичном порядке - не позднее 10 дней с момента выставления счета за услуги.

Суд первой инстанции исходил из того, что факт предоставления ООО "В." таких услуг не подтвержден надлежащими доказательствами. Отвергая довод истца о том, что транспортные средства не имеют возможности осуществлять пересечение государственной границы, не используя его услуги, суд указал, что признание обоснованности данного довода означало бы для владельцев транспортных средств, что заключение договора оказания услуг инфраструктуры пункта пропуска через государственную границу является обязательным, принудительным. Однако в силу ст. 445 ГК РФ договор подлежит заключению в обязательном порядке только в случаях, предусмотренных ГК РФ или иными законами, тогда как не представлены доказательства наличия у ответчика установленной законом, договором обязанности по заключению такого договора с истцом.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в подтверждение факта оказания ООО "В." услуг ООО "П." представлены реестры грузового автотранспорта, пересекавшего государственную границу РФ в этом пункте, письмо Управления Госавтодорнадзора от 31.10.2011 и письмо Управления Роспотребнадзора от 25.10.2011. Имеющим преюдициальное значение для данного дела решением арбитражного суда от 11.02.2010 установлено, что ООО "П." является собственником грузового направления инфраструктуры пункта пропуска. Часть этого имущества передана исполнителем на основании договоров безвозмездного пользования Роспотребнадзору, Управлению Госавтодорнадзора, учреждению, таможне, Управлению Россельхознадзора. Поскольку пересечение границы и прохождение пункта пропуска предполагают проведение различных видов контроля (таможенного, ветеринарного, пограничного и иных), его пересечение невозможно без использования объектов недвижимости пункта пропуска, находящихся в собственности ООО "П.". Это и вызвало необходимость заключения сторонами договора, предусматривающего оказание комплекса услуг и предоставление возможности пользоваться объектами недвижимости, в том числе правом проезда и пользования земельным участком для стоянки транспортных средств. При этом оказание ООО "П." автоперевозчикам на территории пункта таких услуг за плату соответствует закону.

ООО "В." не представило доказательств пересечения им государственной границы через данный пункт без проезда его автотранспорта по территории пункта и без использования принадлежавших исполнителю объектов недвижимости и инфраструктуры.

ООО "П." основывается на том, что пересечение автотранспортом пункта пропуска влечет автоматическое потребление владельцами автотранспорта (их работниками и представителями) его услуг. В качестве доказательств оно представило реестры грузового автотранспорта, пересекавшего границу в этом пункте, предоставленные Управлением Госавтодорнадзора.

Однако этот довод истца и основанный на нем вывод судов апелляционной и кассационной инстанций о том, что пересечение границы через данный пункт невозможно без использования услуг инфраструктуры, принадлежащей истцу, необоснован, поскольку не соответствует законодательству, закрепляющему режим пересечения государственной границы РФ, а также нормам ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг.

Согласно ст. 3 Закона РФ от 01.04.1993 N 4730-1 "О Государственной границе РФ" охрана государственной границы РФ является составной частью защиты государственной границы и осуществляется пограничными органами. Режим государственной границы устанавливается данным Законом, другими федеральными законами, международными договорами Российской Федерации (ст. 7 Закона N 4730-1) и включает среди прочего правила пересечения границы лицами и транспортными средствами, перемещения через границу грузов, товаров и животных, пропуска лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных.

Пропуск через границу лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных производится в установленных пунктах пропуска и заключается в признании законности пересечения границы лицами, транспортными средствами, прибывшими на территорию РФ, перемещения через границу грузов, товаров, животных на территорию РФ.

Основанием для пропуска через границу является наличие действительных документов на право въезда или выезда лиц из Российской Федерации, документов на транспортные средства, грузы, товары и животных. Пропуск через границу включает осуществление пограничного и таможенного контроля, а в случаях, установленных международными договорами РФ и федеральными законами, и иных видов контроля (ст. 11 Закона N 4730-1).

Таким образом, пропуск транспортных средств через границу осуществляется государством в лице компетентных органов и не может быть обусловлен обязательным потреблением каких бы то ни было услуг частных лиц. В случае если частные лица оказывают в пунктах пропуска какие-либо услуги сопутствующего характера, эти услуги могут предоставляться только по воле лиц, которым они оказываются, в их интересе (п. 1 ст. 1 ГК РФ) и в соответствии с императивными нормами гражданского законодательства о возмездном оказании услуг.

На основании п. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги. В силу п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить только оказанные ему услуги.

ООО "П." должно было подтвердить достаточными и достоверными доказательствами факт оказания ООО "В." комплекса услуг по договору от 15.09.2008 и обосновать их объем (Постановление Президиума ВАС РФ от 24.01.2012 N 11563/11). Реестры пересечения границы транспортными средствами ООО "В." являются доказательством пересечения границы, но не могут служить относимыми и допустимыми доказательствами факта оказания спорных услуг.

Возложение судом апелляционной инстанции на ответчика бремени доказывания факта неоказания услуг является необоснованным.

Президиум ВАС РФ отменил постановления апелляционной и кассационной инстанций, оставив в силе решение суда первой инстанции.

Постановление от 25 сентября 2012 г. N 6616/12

ООО "Ф." обратилось с иском о понуждении ОАО "Э." заключить договор аренды производственных зданий и сооружений сроком на 25 лет на условиях предварительного договора.

Решением суда иск удовлетворен. Апелляционный суд решение отменил, в иске отказал. ФАС округа постановление апелляционной инстанции отменил, решение суда первой инстанции оставил без изменения.

Банк в период с 03.05.2006 по 28.08.2008 предоставил ОАО "Э." по 7 кредитным договорам денежные средства в сумме 580659530,63 руб. на цели развития производства.

В обеспечение обязательств по этим договорам были подписаны и в период с 02.06.2006 по 21.04.2009 зарегистрированы 14 договоров о залоге недвижимости ОАО "Э.".

В связи с неисполнением ОАО "Э." обязательств по кредитным договорам банк в августе 2009 года инициировал возбуждение 7 дел о взыскании задолженности по этим договорам. Иски суд удовлетворил.

ОАО "Э." 26.01.2010 подало в арбитражный суд заявление о признании его банкротом. Определением от 08.02.2010 возбуждено дело о банкротстве, Определением от 18.06.2010 введена процедура наблюдения. Решением от 07.03.2012 ОАО "Э." признано банкротом с открытием конкурсного производства, назначен конкурсный управляющий.

Банк оспаривал спорный предварительный договор в судебном порядке, однако решением суда от 17.09.2010 в признании его мнимой сделкой было отказано.

Иски банка об обращении взыскания на имущество, заложенное ОАО "Э." по договорам ипотеки, на основании п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ оставлены без рассмотрения как подлежащие рассмотрению в деле о банкротстве (6 дел).

Определением от 29.12.2010 требования банка как залогового кредитора включены в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Э.", их размер окончательно установлен Постановлением апелляционного суда от 28.06.2011 и составил 327601493,23 руб. основного долга и процентов.

При рассмотрении данного дела банк возражал против заключения в судебном порядке договора аренды ранее заложенного ему имущества. Однако суды отклонили его возражения как не имеющие правового значения и не препятствующие заключению этого договора.

Суд первой инстанции указал, что соответствующая обязанность предусмотрена предварительным договором от 03.03.2006, который заключен ранее договоров ипотеки, отвечает требованиям гражданского законодательства и недействительным не признан.

Суды апелляционной и кассационной инстанций исходили из того, что после введения в отношении ОАО "Э." процедуры наблюдения для передачи его имущества в аренду требуется согласие только временного управляющего и в случаях, когда стоимость такого имущества превышает 5% от балансовой стоимости активов должника.

Оценив стоимость передаваемого в аренду имущества как превышающую 5% балансовой стоимости активов должника, суд апелляционной инстанции счел согласие временного управляющего необходимым, но неполученным, поэтому в понуждении к заключению договора аренды отказал.

Суд кассационной инстанции признал, что стоимость спорного имущества менее 5% балансовой стоимости активов должника, в связи с чем препятствий для передачи его в аренду без согласия временного управляющего не имеется. При этом суд переоценил выводы апелляционной инстанции, основываясь на отвергнутых им доказательствах, что запрещено ч. 2 ст. 287 АПК РФ.

Суд кассационной инстанции поддержал позицию суда первой инстанции и отметил, что на передачу в аренду заложенного имущества согласия банка-залогодержателя не требуется, поскольку предварительный договор, предусматривающий заключение договора аренды, заключен ранее договора об ипотеке того же имущества. Права банка-залогодержателя передачей имущества в аренду не нарушаются, так как он включен в реестр кредиторов, а передаваемые в аренду объекты остаются в собственности должника.

Дата заключения предварительного договора аренды недвижимости не имеет правового значения для определения очередности возникновения прав аренды и залога, поскольку эти права возникают лишь из договоров залога и аренды, а не из предварительных договоров об их заключении в будущем.

Согласно ГК РФ договор об ипотеке, равно как и договор аренды недвижимости сроком более года подлежит государственной регистрации (п. 3 ст. 339 и п. 2 ст. 609).

Требований о регистрации предварительного договора аренды недвижимости законодательство не содержит, поэтому момент его заключения не может приниматься во внимание ни при определении очередности возникновения таких обязательств, как аренда и ипотека, ни при решении вопроса о том, требуется ли согласие держателя ипотеки на обременение арендой заложенного ему имущества.

По общему правилу очередность данных обязательств устанавливается по моменту их регистрации в ЕГРП.

Поэтому судам следовало исходить из того, что они решают вопрос обременения арендой уже заложенного банку имущества ОАО "Э.", в отношении которого возбуждено дело о банкротстве.

В силу п. 2 ст. 346 ГК РФ и специальных правил ст. 40 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" залогодатель вправе без согласия залогодержателя сдать заложенное им имущество в аренду при двух условиях: имущество передается для целей, соответствующих его назначению, и срок, на который оно предоставляется, не превышает срока обеспеченного ипотекой обязательства.

ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не содержит норм, исключающих применение этих правил в процессе банкротства, что не позволяет арбитражным управляющим распоряжаться недвижимым имуществом банкрота без согласия его залогодержателей в нарушение условий, определенных Законом об ипотеке.

Поскольку в данном случае срок исполнения обеспеченных ипотекой обязательств должника наступил, а сам должник находился в процедуре банкротства, договор аренды его заложенного имущества сроком на 25 лет с правом выкупа арендатором не соответствовал ст. 40 Закона об ипотеке. Суды необоснованно исходили из того, что согласие залогодержателя на заключение такого договора аренды не требуется и неправомерно приняли решение об обязании должника заключить этот договор без согласия залогодержателя.

При передаче залогодателем в аренду ранее заложенного им недвижимого имущества без согласия залогодержателя последний по общему правилу не может оспорить эту сделку, поскольку законом установлены иные последствия данного нарушения (п. 2 ст. 40 Закона об ипотеке, подп. 3 п. 2 ст. 351 ГК РФ).

В силу п. 2 ст. 40 Закона об ипотеке имущественные интересы залогодержателей обеспечиваются тем, что при удовлетворении их требований из стоимости заложенного имущества по основаниям, предусмотренным законом или договором об ипотеке, право аренды в отношении ранее заложенного имущества прекращается, если оно предоставлено залогодателем третьему лицу без согласия залогодержателя. Аналогичные разъяснения даны в п. п. 22, 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге".

Следовательно, при заключении во внесудебном порядке между ООО "Ф." и ОАО "Э." без согласия банка договора аренды уже заложенного банку имущества право аренды из этого договора прекратилось бы на основании ст. 40 Закона об ипотеке, не затрагивая имущественных интересов банка как залогового кредитора в деле о банкротстве.

Однако решение суда об обязании заключить договор аренды обладает обязательной силой и подлежит исполнению на всей территории РФ (ст. 16 АПК РФ).

Обращение заинтересованных лиц в суд за получением такого решения направлено на преодоление норм Закона об ипотеке о прекращении аренды при реализации имущества должника в процессе банкротства и является злоупотреблением правом, запрещенным ст. 10 ГК РФ.

Заключение такого договора аренды не отвечает целям и последствиям осуществления процедуры банкротства.

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве под банкротством понимается признанная судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Процедура наблюдения служит целям обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов, а конкурсное производство вводится в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Ст. 61.2 данного Закона определяет критерии, основания, условия и порядок признания недействительными подозрительных сделок должника, в том числе совершенных в целях причинения вреда имущественным интересам кредиторов. Между тем определенные для проведения процедур банкротства сроки не позволяют сдать в аренду продолжительностью 25 лет ранее заложенное должником в ипотеку имущество без ущерба для залоговых кредиторов этого должника.

В соответствии со ст. 18.1 Закона о банкротстве с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается. Продажа имущества, уступка прав требования, замещение активов должника в ходе конкурсного производства урегулированы ст. ст. 139 - 141 этого Закона.

Однако сами по себе специальные нормы об особом порядке реализации имущества должника в процессе банкротства не препятствуют применению ст. 40 Закона об ипотеке и не отменяют действие этих норм в части, определяющей условия соотношения прав залогодержателей и арендодателей одного и того же имущества.

Поэтому при решении вопроса о том, с обременением арендой или без такового подлежит реализации в процессе банкротства заложенное имущество должника, следует применять ст. 40 Закона об ипотеке.

Если аренда возникла позже ипотеки или без согласия держателя ипотеки, то при продаже такого имущества в процессе конкурсного производства аренда подлежит прекращению и имущество предлагается конкурсным управляющим к продаже по рыночной стоимости без учета его обременения правом аренды, поскольку оно отпадает.

Если же аренда возникла раньше ипотеки или с согласия держателя ипотеки, то при продаже такого имущества оно переходит к приобретателю будучи обремененным правом аренды, которое учитывается при определении его рыночной стоимости.

Рассматривая данное дело, суды необоснованно исходили из того, что передача ранее заложенного банку имущества в последующую аренду не нарушает прав банка как залогодержателя, так как он включен в реестр кредиторов должника-банкрота, а передаваемые в аренду объекты остаются в собственности последнего.

Суды не учли, что обременение недвижимости правом аренды на 25 лет с предоставлением арендатору права выкупа существенно снижает стоимость и уменьшает перспективы продажи этого имущества в процессе банкротства.

Согласно п. 1 ст. 138 Закона о банкротстве требования залогового кредитора удовлетворяются в банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога. Следовательно, сумма, на которую может рассчитывать банк, непосредственно зависит от того, может ли он в этой ситуации возразить против обременения арендой ранее заложенного ему имущества и прекращается ли такая аренда при реализации имущества должника в процессе банкротства.

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты по делу и в иске отказал.

Название документа

Интервью: Интервью с заместителем начальника правового управления администрации Люберецкого района Евгением Каленбетом, курирующим вопросы, связанные с рекламной деятельностью

("Реклама и право", 2012, N 2)

Текст документа

ИНТЕРВЬЮ С ЗАМЕСТИТЕЛЕМ НАЧАЛЬНИКА ПРАВОВОГО УПРАВЛЕНИЯ

АДМИНИСТРАЦИИ ЛЮБЕРЕЦКОГО РАЙОНА ЕВГЕНИЕМ КАЛЕНБЕТОМ,

КУРИРУЮЩИМ ВОПРОСЫ, СВЯЗАННЫЕ С РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ

- Одна из тенденций развития действующего рекламного законодательства - расширение и уточнение публично-правовых полномочий органов местного самоуправления. Раньше они были разрозненны и разнесены по различным законам и нормативным актам, в частности Градостроительному и Гражданскому кодексам, КоАП и пр. Сейчас они сосредоточены в ст. 19 Федерального закона "О рекламе". При этом высока вероятность, что перечень этих полномочий будет расширяться. Уже сегодня органы местного самоуправления должны совершать очень большое количество юридических действий - до 14 различных видов. Это вопросы, связанные с выдачей разрешения, с выдачей и отслеживанием выполнения предписаний о демонтаже, работа, связанная с аннулированием разрешений в судебном и внесудебном порядке, а также исковая работа, связанная с признанием недействительными разрешений. Как вы с этим справляетесь?

- Справляемся следующим образом. Администрация Люберецкого района учредила МУП "Реклама", которому переданы все технические функции. Эта организация обеспечивает всю техническую сторону согласования мест, пригодных для установки рекламных конструкций, ведет реестр выданных разрешений на установку рекламных конструкций и осуществляет мониторинг вновь установленных рекламоносителей. Также МУП отвечает за своевременную доставку документов в инстанции, которые участвуют в согласовании рекламных мест и принятии решений об установке или неустановке рекламных конструкций на территории района. Одновременно в структуре администрации управление торговли, рекламы и выдачи разрешительной документации выполняет контрольные функции по отношению к МУП "Реклама" и выдает разрешения на установку рекламных конструкций. Кроме того, в правовом управлении районной администрации есть два человека, которые занимаются вопросами рекламы.

Специально созданные в муниципальных образованиях муниципальные унитарные предприятия и учреждения оказывают органам местного самоуправления помощь в осуществлении государственных полномочий в сфере наружной рекламы.

До настоящего времени до аннулирования разрешения на установку в судебном порядке у нас в районе не доходило, таких случаев не было с 2009 г. А вот предписания о демонтаже, полученные в ходе судебного разбирательства, направлялись. Был случай, когда компания установила рекламные конструкции, а через полтора года ГИБДД решила на этом самом месте установить дорожные знаки и, по-моему, даже один светофорный объект. Действующий ГОСТ Р 52044-2003 "Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений" запрещает установку рекламной конструкции ближе чем в 25 метрах от знака дорожного движения, а щиты этой компании стояли метрах в 15 от светофора. Жители обратились с жалобой по этому вопросу в Люберецкую городскую прокуратуру, которая в свою очередь обратилась в суд. Районная администрация в этом процессе выступила в качестве третьего лица, было проведено комиссионное обследование рекламной конструкции, составлены акты, проведены замеры, суд вынес законное решение о демонтаже рекламной конструкции. Собственник с этим решением согласился, добровольно демонтировав конструкцию. Вопросы, связанные с компенсацией, мы не рассматривали, так как, по сути, имели место форс-мажорные обстоятельства.

ГИБДД при решении вопросов установки рекламных конструкций вблизи дорог руководствуется ГОСТ 52044-2003.

Среди устойчивых нарушителей Закона "О рекламе" у нас числится один из крупнейших производителей фастфуда, который никак не хочет получить разрешение на установку своих рекламных конструкций, размещенных возле ресторана. В Люберецком районе работают пять таких заведений, один из них - на Октябрьском проспекте в центре Люберец. Не так давно представители ГИБДД составили протокол об административном правонарушении, зафиксировав в нем установку и эксплуатацию рекламной конструкции без соответствующего разрешения, орган внутренних дел обратился в суд, однако по итогам судебного разбирательства было принято решение прекратить производство по делу по формальному признаку - в связи с нарушениями, допущенными при составлении протокола. В ГИБДД с этим иском, конечно, поторопились, даже не привлекли администрацию в качестве третьего лица. Представитель этой кампании неоднократно обращался к нам с различными обращениями и заявлениями, пытаясь легализовать незаконно установленные рекламные конструкции. Но представить правоустанавливающие документы, фиксирующие законность присоединения рекламной конструкции к объекту недвижимости, они пока так и не смогли. Сначала у них были сложности с оформлением земельного участка, затем вопрос "подвис" в связи с тем, что они начали оформлять пристройку к своему ресторану.

В ноябре мы решили провести совещание, чтобы определить ответственных лиц со стороны ГИБДД, которых администрация будет привлекать для проведения специальных рейдов с целью выявления незаконно установленных рекламных конструкций и привлечения к административной ответственности. Некоторые органы местного самоуправления поселений, входящих в состав Люберецкого района, в настоящий момент определяют рекламные конструкции как информационные, пытаясь легализовать их какими-то своими нормативными документами. Насколько мне известно, такая ситуация часто имеет место не только в Московской области, но и в других регионах. По сути, речь идет о свободном толковании терминов "реклама" и "рекламная конструкция", определенных в ст. 2 Федерального закона "О рекламе". С 2005 г. мы зафиксировали пять таких случаев. Иногда местные власти самостоятельно, без решения суда, принимали решения о демонтаже рекламных конструкций, имевших всю необходимую разрешительную документацию, и даже не уведомляли о своих действиях орган, выдавший разрешение на установку рекламной конструкции. После того как мы получали жалобы владельцев таких рекламных конструкций, немедленно пресекали подобные действия поселковых властей. Был, например, случай, когда собирались снести несколько щитов 3 x 6 под предлогом перекладки канализации, причем распоряжение о сносе отдал архитектор одного из поселений.

Демонтаж и снос рекламных конструкций должны производиться на законных основаниях.

- Органы местного самоуправления наделены полномочиями, связанными с распоряжением недвижимым муниципальным имуществом, в их обязанность входит организация и проведение торгов. Как вы обрабатываете этот блок работы?

- Поступающие в администрацию Люберецкого района заявки на установку рекламных конструкций направляются в МУП "Реклама" на предмет анализа и определения физической возможности установки рекламной конструкции. Здесь есть много нюансов. Бывает, что описанный в заявке адрес не соответствует реалиям: ногу щита предлагается установить на коллекторном колодце или есть противоречия ГОСТу - щит хотят установить в полосе отвода автодороги. Кроме того, необходимо установить, кто является правообладателем объекта недвижимости, к которому предполагается присоединить рекламную конструкцию, а именно здания, сооружения либо земельного участка. После этого администрация предлагает администрации городского поселения или иному уполномоченному представителю публичного собственника организовать и провести торги. Сейчас для упорядочения подобной работы мы с Люберецкой городской администрацией проводим эксперимент: совместно с МУП "Реклама", управлением имущества города Люберцы и подразделения финансово-экономического блока администрации определили эффективные рекламные места для установки панель-кронштейнов - около 50 мест, предложили провести по ним торги. Советом депутатов города Люберцы подготовлен к принятию нормативно-правовой акт, в котором определены порядок и форма проведения таких торгов - конкурс с закрытой формой подачи предложений.

Таким образом, город Люберцы стал единственным из городских поселений, входящих в состав Люберецкого района, имеющим такой нормативно-правовой документ. У других городских поселений на территории района (всего их пять) органы местного самоуправления таких актов пока не принимали. Также в границах города Люберцы расположен военный городок НИИ Минобороны, власти которого выдавали разрешения на установку рекламных конструкций без проведения каких-либо торгов.

Рекламные конструкции на жилых домах предпочитают устанавливать нелегально.

Отдельная тема - рекламные конструкции на жилых многоквартирных домах. На сегодня в нашей практике только 30% конструкций, установленных на жилых домах, имеют выданные разрешения на установку. Согласно Закону "О рекламе", если собственник, желающий установить на доме конструкцию, не может провести собрание жильцов дома, то он должен отказаться от ее установки. Однако часто происходит так, что рекламные конструкции предпочитают ставить нелегально. Некоторые ТСЖ выходят из положения, включая в договор управления многоквартирным домом пункт о праве от имени собственника принимать решения о разрешении на установку рекламоносителей и взимать за это плату. Например, такие договоры заключает управляющая компания "ПИК-комфорт", управляющая жилыми домами в одном из микрорайонов Люберец. Все остальные владельцы конструкций, как правило, заявляют, что они не собираются оформлять разрешение, предусмотренное ст. 19 Закона "О рекламе", ссылаясь на то, что у них имеются договоры согласования и разрешения от управляющих компаний. При осуществлении мониторинга МУП "Реклама" обращается к владельцам этих конструкций с просьбой оформить разрешение в установленном законом порядке, результат этой работы - те разрешения, которые все же получены владельцами конструкций на многоквартирных домах в установленном законом порядке.

На мой взгляд, было бы правильным законодательно закрепить полномочия органов местного самоуправления как публичного органа по проведению торгов на установку рекламных конструкций не только на муниципальном имуществе, но и на многоквартирных жилых домах, расположенных на подведомственной территории. Это будет отражать интересы жильцов, так как орган местного самоуправления представляет интересы большинства, а управляющая компания, которая зачастую обладает этим правом сегодня, - интересы коммерческой структуры. Большинство жителей, которые заключают договор с управляющей компанией, даже не подозревают, что они передают ей право установки на их здании рекламной конструкции. В соответствии с положениями Закона "О рекламе" и Жилищного кодекса, чтобы принять решение о заключении договора на установку рекламной конструкции, необходимо провести общее собрание собственников помещений, которое поддержит такое решение. Однако на практике в большинстве случаев такого не происходит, к тому же собрание жильцов не в состоянии провести какие-либо конкурсные процедуры, связанные с выбором компании-оператора рекламоносителя.

Заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на землях, не поставленных на кадастровый учет, формально нарушает Федеральный закон "О рекламе", так как юридически объектом недвижимости является земельный участок, который появляется как объект недвижимости после внесения в земельный кадастр.

Еще одна огромная проблема при выдаче разрешений - установление границ муниципальных образований. Из-за сложностей с определением границы земельного участка, на котором установлена рекламная конструкция, в целом ряде случаев их собственники не могут получить разрешения. Аналогичная ситуация с тремя федеральными трассами, проходящими через территорию Люберецкого района. Автодор часто отказывает компаниям в согласовании установки рекламоносителей, ссылаясь на то, что конструкции хотят установить в придорожной полосе, а разрешать их установку уполномочен лишь этот орган. В таких отказах заложена изрядная доля лукавства. Ведь для того, чтобы установить рекламную конструкцию, необходимо поставить на кадастровый учет земельный участок, по которому проходит автодорога с полосой отвода. Только после этой процедуры участок может быть индивидуально определен как объект недвижимости, его можно использовать в гражданском обороте и заключать договоры на установку рекламных конструкций. Закон "О рекламе" предусматривает, что рекламная конструкция может быть присоединена исключительно к объекту недвижимости, а так как земельный участок не определен в своих границах, то он не может выступать объектом гражданско-правовых отношений.

Рекламные конструкции, установленные на территории Люберецкого района Московской области, учитываются в специальном реестре, который ведется в электронном виде.

Так, например, в Калужской области были прецеденты, когда Управление автодорог установило, что ставить конструкции в полосе отвода можно только на основании выданного ими разрешения и только на основании тех процедур, которые они будут сами проводить. Это был нонсенс, поскольку земельные участки, о которых шла речь, на кадастровом учете не состоят и полномочиями по выдаче разрешений на установку рекламоносителей обладает только орган местного самоуправления муниципального района или городского округа. Собственник же объекта недвижимого имущества определяет лишь свое согласие на установку и может заключить соответствующий договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на том объекте недвижимости, который ему принадлежит на каком-либо праве. Аналогичные ситуации встречаются по всей России. Указанная ситуация имеет место до настоящего времени.

- Как вы проводите расчет 35-процентного порога, который не должен превысить победитель торгов на рекламные места?

- Мы считаем по площадям рекламных конструкций, имеющих выданные разрешения на установку, как было разъяснено в последнем письме Федеральной антимонопольной службы РФ. В пакете документов, которые заявитель подает с заявлением на установку рекламной конструкции, присутствует копия заключения экспертизы безопасности конструкции, ее частей и элементов, в которой эксперт указывает площадь рекламного поля. Наполнением реестра рекламных конструкций, который мы ведем в электронном виде, занимается МУП "Реклама". В этом году мы изменили порядок выдачи разрешений на установку, который существовал с 2008 г., передав непосредственно администрации полномочия по утверждению правил установки и эксплуатации конструкций на территории района. Раньше такими полномочиями обладал Совет депутатов Люберецкого района и оперативно внести изменения, уточнить коэффициенты, по которым рассчитывается плата за размещение рекламоносителей на муниципальном имуществе, определять конкурсную документацию и состав конкурсной комиссии было зачастую сложно. Сейчас процедура упрощена, и мы можем менять эти коэффициенты решением администрации. К тому же в старом решении Совета депутатов была нарушена терминология, перечень документов, которые необходимо представить, расходился с требованиями закона. Изменили мы и алгоритм расчета арендной платы за размещение конструкций: раньше он рассчитывался помесячно, мы же перешли на дневной коэффициент. Он позволяет произвести более точный расчет - сколько времени уходит на размещение социальной рекламы, а сколько - на экспонирование коммерческой информации.

- На территории муниципального образования есть объекты федеральной собственности или субъектов Федерации. Как вы взаимодействуете с ними при решении вопросов, связанных с выдачей разрешений, и проведении торгов по наружной рекламе? Как вы в этом случае учитываете установленный законом предел в 35% площади рекламных полей?

- При формировании каждого выставляемого на торги лота мы просчитываем площадь устанавливаемой конструкции и следим за тем, чтобы компании-победители не получили преимущество более 35% рекламных полей. До сих пор у нас не было случаев, когда оператор превысил бы долю в 35%. Доля крупнейших игроков наружной рекламы, которые представлены на территории района, - "Ньюс аутдор", "Гэллери", "Никэ", РЦМО пока не превысила 15-процентную планку. "Ньюс аутдор" принадлежит до 100 конструкций, у "Никэ" около 70 щитов, "Гэллери" располагает примерно 50 конструкциями разных форматов. При этом всего по реестру у нас зарегистрировано около 300 владельцев рекламных конструкций, которым принадлежит 1,5 тыс. рекламоносителей. Фирм, которым принадлежит 2 - 4 щита, очень много. Думаю, что это связано со спецификой расположения Люберецкого района, который вытянут вдоль федеральных трасс.

Доля каждого из крупнейших рекламораспространителей - владельцев рекламных конструкций, оказывающих услуги по распространению наружной рекламы на территории Люберецкого района Московской области, не превышает 15%.

- По Закону "О рекламе" муниципалитеты могут требовать демонтажа как у собственника недвижимого имущества, так и у владельца рекламной конструкции. Какая практика складывается у вас: чаще требуете демонтажа у собственников или у владельца рекламной конструкции? Кто эффективнее выполняет предписания на демонтаж?

- Владелец рекламной конструкции всегда выполняет демонтаж эффективнее. Мы исходим из того, что владельцы конструкции несут за нее большую ответственность, чем собственник недвижимого имущества. Выданное на основании решения суда предписание на демонтаж владельцы в нашей практике исполняют добросовестно и проводят снос собственными силами и за свой счет. В случае демонтажа щита, после установки светофорного объекта, оказавшегося в 25-метровой зоне, мы старались избегать конфликтов: провели устную беседу, показали решения судов по аналогичным спорам, пояснили действия жителей и прокуратуры и попросили озаботиться вопросами демонтажа. Причем произошло это еще до вступления решения суда по заявлению прокурора в законную силу. Владелец снял конструкцию с продажи, освободил от рекламной информации и демонтировал в течение двух-трех дней.

- В Законе "О рекламе", как в старой редакции, так и в новой, говорится о договоре на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. При этом не определены существенные условия такого договора за исключением сроков, сторон и предмета договора. Каким договором руководствуетесь в работе вы: этим единым документом, утвержденным местным нормативным актом, или используете разные формы, готовя новые редакции для каждых торгов?

- Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в нашем районе - это единый документ, утвержденный администрацией. Администрация, выступая в роли публичного органа власти, считает, что при принятии решений о вступлении в договорные отношения в сфере наружной рекламы всем сторонам по договору, в том числе владельцам рекламных конструкций, необходимо еще на старте обеспечить максимально прозрачные условия в целях соблюдения принципа конкурентности. Единый договор позволяет создать единые, без исключений, правила игры на этом рынке для всех его участников. Мы делаем это в том числе для защиты малых игроков на этом рынке. Сегодня, по моим ощущениям, от 10 до 30% рекламных конструкций в районе находятся "в тени": многие владельцы только подали заявки на оформление, но пока не получили разрешение, другие вообще не хотят оформлять свои рекламоносители. Поскольку очень часто такие щиты принадлежат представителям небольших фирм, то, чтобы не "душить" малый и средний бизнес, мы стараемся действовать мягко, но решительно.

Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции - это единый документ, обеспечивающий максимально открытое соблюдение одинаковых для всех правил в целях развития конкуренции.

Отдельно хочется сказать о такой немаловажной части процесса установки конструкции, как подключение щитов к электросетям. Энергосбытовые компании сегодня не заинтересованы в подключении малых мощностей. Щит формата 3 x 6 с подсветкой "проедает" 0,3 кВт в час - смешная цифра для них, поэтому многие рекламоносители на протяжении длительного времени не удается легально подключить к сети, причем у владельцев на руках есть не только разрешение на установку, но и схема электроснабжения. В этой ситуации многие идут на риск и подключаются самостоятельно, чтобы обеспечить продаваемость конструкции. По нашей оценке, прямой ущерб бюджету города Люберцы из-за несанкционированных подключений составляет порядка 2 - 2,5 млн. руб. в год, это только сам город Люберцы без учета пяти поселений, расположенных на территории района. Соответственно, совокупный максимальный ущерб от этих действий может достигать 10 - 15 млн. руб. Таким образом, считаю, что решать эту проблему необходимо на уровне администрации района. Мы стали проводить регулярные совещания по этому вопросу, приняли решение об оказании поддержки небольшим рекламным фирмам при проведении необходимых координационных совещаний с руководством энергосбытовых компаний для упрощения процедуры оформления подключения малых мощностей на рекламные конструкции. На последнем совещании договорились объявить энергетическую амнистию для тех, кто до сих пор не подключился на законных основаниях, и помочь им это сделать.

Стоимость права на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на объекте недвижимости в течение определенного срока, исчисляемого днями, - существенное условие договора.

- В новой редакции Закона "О рекламе" (ст. 19) не сказано, что договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции носит возмездный характер. Каким образом вы определяете стартовый размер платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции по этому договору?

- Как я уже сказал, нормативными документами Люберецкого района установлено, что стартовая цена рассчитывается по формуле, ключевым коэффициентом в которой является дневная плата, и только потом идут корректирующие коэффициенты, связанные с территориальным размещением и технологическим исполнением рекламоносителя. Стоимость права на заключение договора на установку - плата за 365 дней размещения конструкции. В среднем стартовая цена права для щита 3 x 6 составляет 40 - 50 тыс. руб. Сначала мы торгуем само право установки, а затем по нашей формуле рассчитываем арендную плату за весь пятилетний период эксплуатации конструкции. Это сделано для того, чтобы владелец мог планировать свой бюджет на пять лет вперед и увереннее чувствовать себя на торгах. Когда раньше мы торговали всю сумму пятилетнего контракта, это значительно усложняло процесс принятия решений для владельцев рекламных компаний.

- Как вы считаете, правомерно ли суждение о том, что собственник недвижимого имущества небезразличен к тому, какая реклама размещена на рекламной конструкции, прикрепленной к его недвижимому имуществу? Проиллюстрирую простым примером: вы владелец здания, в котором находится ваш автосервис, на нем размещена ваша реклама. К вам приходит рекламная фирма и просит прикрепить к зданию еще одну конструкцию. Вы разрешаете использовать свободную сторону здания, подрядчик устанавливает красивое настенное панно и размещает на нем рекламу конкурирующего автосервиса, который находится за углом. Может ли договор на установку рекламной конструкции регулировать вопрос согласования содержания рекламной информации с собственником здания?

- С подобными ситуациями мы сталкивались. У нас был конфликт между компанией "Макдоналдс" и сетью "Иль Патио", которая разместила панель-кронштейн со своей рекламой в трех метрах напротив "Макдака". Хотя компания "Макдоналдс" не имела никакого отношения к объекту недвижимости, на котором "Иль Патио" разместила свою конструкцию, международная сеть обратилась в администрацию с заявлением, в котором просила оказать содействие в демонтаже указателя "Иль Патио". Администрация в своем ответе разъяснила, что не вправе вмешиваться в действия хозяйствующих субъектов. Так этот указатель до сих пор и висит. Что касается договора на установку рекламной конструкции, то он может регулировать любые вопросы, в том числе подобные. Это смешанный договор, не являющийся чистым договором аренды, и он может включать в себя любые условия, которые согласованы сторонами. Это вопрос свободы договора и определения дополнительных условий, если они не являются кабальными.

Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции может регулировать вопрос согласования содержания рекламной информации с собственником недвижимого имущества.

- Если говорить о найме жилого помещения, то наниматель обязан освободить помещение до конца срока действия договора. Однако согласно ст. 19 Федерального закона "О рекламе" нельзя объявить торги на право установки и эксплуатации рекламных конструкций до истечения срока действия договора. Между тем по договорам, которые используются сейчас в Москве, рекламные конструкции должны быть демонтированы в течение двух недель с момента истечения срока действия договора, при этом не оговаривается, за чей счет проводится демонтаж. Таким образом, возникает противоречие. Как вы считаете, демонтаж рекламной конструкции, установленной по договору, должен осуществляться до истечения срока действия договора или после?

- В нашем договоре установлено примерно такое же требование - мы отводим на демонтаж конструкции десять дней. Как представитель органа местного самоуправления я считаю, что демонтаж конструкции с рекламной информацией должен осуществляться по окончании срока действия договора. Понимаете, здесь речь идет о наполняемости местных бюджетов и осуществлении предпринимательской деятельности на территории муниципальных образований. Чем комфортнее будут эти условия, тем выше наполняемость бюджетов, тем выше экономическая активность и эффективность бизнеса. Простой пример: допустим, у компании заканчивается срок действия договора на установку щита 3 x 6, который подключен к сети, имеет хорошую глубину продаж, расположен на приличном месте и обладает хорошей обзорностью. Собственник такой конструкции на торгах всеми силами будет стараться предложить наиболее выгодные конкурсные условия. Если мы заставим его демонтировать щит до момента истечения договора, то ему придется в том случае, если он опять выиграет это место, нести несоразмерные затраты, связанные с повторной установкой. На мой взгляд, необходимо предусмотреть разумные сроки демонтажа после истечения срока действия договора.

Дата начала демонтажа и окончание эксплуатации рекламной конструкции должны совпадать с окончанием срока действия договора. Схема установки рекламных конструкций необходима для территорий со сложившейся исторической застройкой.

- Ряд депутатов Государственной Думы выступили с инициативой внедрения схемы установки рекламных конструкций. В Нижнем Новгороде эта инициатива уже нашла отражение в правилах размещения наружной рекламы в городе. Проект "Схема размещения рекламных конструкций в городе Нижний Новгород" вывешен в Интернете на сайте администрации для публичного обсуждения. Как вы относитесь к этой инициативе, считаете ли вы ее целесообразной? Способны ли схемы размещения облегчить работу органов местного самоуправления?

- Я согласен с введением подобных схем в части, касающейся территорий со сложившейся исторической застройкой. Но включать в схему все рекламные места, в том числе расположенные в новых районах, неоправданно. Для малых и средних предпринимателей это создаст дополнительные барьеры. На мой взгляд, такая инициатива способна несколько усилить уровень коррупции в отрасли, поскольку одна из самых любимых формулировок при отказе в выдаче разрешения на установку - это несоответствие архитектурному облику. При этом никто обычно не может толком сказать, что это значит. В случае внесения в Закон "О рекламе" обязательной схемы размещения конструкций, на мой взгляд, бюджеты муниципальных образований понесут серьезные потери: сначала придется серьезно ограничить количество рекламных мест, а потом с соблюдением всех процедурных вопросов осуществлять передислокацию рекламных конструкций, вносить изменения в утвержденную схему. Рынок в границах муниципального образования не сможет динамично развиваться, и наступит стагнация, и как следствие всего - будет ликвидирована и конкуренция. Кроме того, реклама все-таки двигатель торговли и катализатор экономического роста, а об этом не следует забывать.

- У органов местного самоуправления есть полномочия по поддержке малого и среднего предпринимательства. Как вы считаете, нуждается ли малый и средний бизнес в вашем муниципальном образовании в такой поддержке? Необходимо ли закрепить за такими фирмами специальные места в схеме размещения?

- Закрепление специальных мест - неоднозначный вопрос. Поставить свои рекламные конструкции на таких местах, возможно, будут готовы многие субъекты малого и среднего бизнеса, вопрос в том, что выживаемость такого бизнеса в среднем по России составляет 2 - 3 года. У нас в 2007 г. была ситуация, когда одна небольшая фирма, не занимавшаяся наружной рекламой, поставила несколько щитов, а через три года ее конструкции превратились в ржавые разваливающиеся коряги и стояли пустыми, потому что у предпринимателя не хватало средств на работу с ними. Не нужно вторгаться в бизнес-процесс, выдавая льготные, по сути, рекламные места, иначе можно получить повторение истории с News Outdoor и Ассохимом в масштабе страны. Вспомните, в 2001 г. Лужков предоставил Московской ассоциации организаций химкомплекса места под 300 рекламных конструкций, а химики передали эти места News Outdoor, при этом компания пообещала размещать на этих конструкциях рекламные материалы в поддержку столичных химпредприятии и получила за это льготную десятипроцентную ставку аренды, а потом выяснилось, что коммерсанты своих обязательств не выполняют и реклама московских химиков на этих щитах ни разу не появилась. Да что там News Outdoor, многие работали по таким схемам. Мне кажется, что малому и среднему бизнесу проще помочь, создавая прозрачные и понятные правила игры на этом рынке: вводя работающие службы одного окна и межведомственный цифровой документооборот, который позволяет быстро получать согласования в электронном виде.

Помощь малому и среднему предпринимательству в сфере наружной рекламы должна выражаться в принятии понятных правил и прозрачных юридических процедур, связанных с установкой и эксплуатацией рекламных конструкций.

Название документа