Полномочия федеральной власти в сфере регулирования внутренней торговли: ретроспективный анализ и перспективное проектирование

ПОЛНОМОЧИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ ВЛАСТИ В СФЕРЕ РЕГУЛИРОВАНИЯ ВНУТРЕННЕЙ ТОРГОВЛИ: РЕТРОСПЕКТИВНЫЙ АНАЛИЗ И ПЕРСПЕКТИВНОЕ ПРОЕКТИРОВАНИЕ

Л. В. ЩУР-ТРУХАНОВИЧ

Щур-Труханович Л. В., директор Центра исследований в сфере экономики и права, кандидат экономических наук.

В комментарии к статье 5 Закона о торговле анализируются полномочия высшего органа исполнительной власти Российской Федерации (Правительства) и подчиненных ему федеральных органов исполнительной власти, в том числе с учетом майского изменения структуры органов власти. Помимо норм Закона о торговле анализируются результаты реализации исполнительной властью своих функций, определяются перспективные направления деятельности министерств и ведомств по развитию торговых отношений.

Ключевые слова: регулятор, методика, полномочия, торговый реестр, Закон о торговле, договорная практика, рекомендательный метод, региональные программы, государственная политика, статистическое наблюдение, компетенция федеральных органов.

В мае 2012 года новый Президент РФ сформировал новую структуру федеральных органов исполнительной власти, распределение функций между которыми продолжилось весь июнь. Прогнозы относительно возврата функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренней торговли Минэкономразвития России не оправдались: указанные полномочия сохранены за Минпромторгом России. Новые полномочия Министерству предоставлены не были, централизация функции управления внутренней торговлей и потребительским рынком в целом не состоялась: деятельность торговых операторов непосредственно администрирует более 20 федеральных органов исполнительной власти. Регулятивные функции в сфере внутренней торговли выполняет непосредственно Правительство РФ. При этом нормативной основой для реализации функций высшим органом исполнительной власти и ключевым в сфере торговли федеральным органом исполнительной власти - Минпромторгом России - является Федеральный закон от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о торговле, Закон) <1>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 28.07.2008. N 30 (ч. II). Ст. 3616; 25.06.2012. N 26. Ст. 3437.

Ретроспективный анализ норм Закона о торговле, определяющих полномочия Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, позволит определить направления перспективного проектирования администрирования отрасли.

Полномочия Правительства РФ

В 2008 году в целях повышения эффективности деятельности федеральных органов исполнительной власти, их самостоятельности и расширения возможности федеральных органов исполнительной власти по достижению стоящих перед ними задач, а главное, ускорения принятия нормативных правовых актов и освобождения Правительства РФ от функций регулятивного, исполнительно-распорядительного и контрольного характера, фактически реализуемых федеральными органами исполнительной власти, которые необходимы Правительству РФ для сосредоточения на решении важнейших вопросов социально-экономического развития страны, был принят Федеральный закон от 23.07.2008 N 160-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием осуществления полномочий Правительства Российской Федерации" <1>. В соответствии с данным законодательным актом более 500 полномочий Правительства РФ было закреплено за министерствами, службами и агентствами, курирующими соответствующие направления деятельности. Этой же политики - закрепления нормотворческих функций в сфере регулирования отраслей экономики за федеральными органами исполнительной власти и сосредоточения внимания Правительства РФ на решении наиболее важных задач - законодатель придерживался в 2008 и 2009 годах. С учетом этого в Законе о торговле на правительственный уровень было вынесено незначительное число правовых актов: -------------------------------- <1> СЗ РФ. 28.07.2008. N 30 (ч. II). Ст. 3616.

1) утверждение методики расчета и порядка установления субъектами Российской Федерации нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов (часть 2 статьи 5, часть 2 статьи 19); 2) утверждение методики расчета объема всех реализованных продовольственных товаров в границах субъекта Российской Федерации, в том числе в границах города федерального значения Москвы или Санкт-Петербурга, в границах муниципального района, городского округа в денежном выражении за финансовый год и определения доли объема всех реализованных таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим розничную торговлю такими товарами посредством организации торговой сети (за исключением сельскохозяйственного потребительского кооператива, организации потребительской кооперации), в границах соответствующего административно-территориального образования в денежном выражении за финансовый год (часть 3 статьи 5); 3) перечень отдельных видов социально значимых продовольственных товаров первой необходимости, на которые могут быть установлены предельно допустимые розничные цены, и порядок установления предельно допустимых розничных цен (части 5 и 6 статьи 8); 4) перечень отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, при заключении и исполнении договоров поставки которых не допускается взимание хозяйствующими субъектами вознаграждения за приобретение определенного количества товаров (объемной премии) (часть 5 статьи 9); 5) порядок включения в схему размещения нестационарных торговых объектов торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (часть 2 статьи 10); 6) порядок создания системы государственного информационного обеспечения в области торговой деятельности и обеспечения ее функционирования (часть 2 статьи 20).

Баланс полномочий и принципы распределения

Такое закрепление полномочий в момент работы с законопроектом представлялось вполне резонным, поскольку методика расчета и порядка установления субъектами Российской Федерации нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов должна была предусматривать решение комплекса вопросов, связанных с установлением, введением в действие и применением нормативов обеспеченности населения торговой площадью, отнесенных к компетенции разных ведомств. Предполагалось, что при определении нормативов обеспеченности населенного пункта торговыми площадями будут учитываться вид и тип населенного пункта, численность, плотность и концентрация населения, а сами нормативы впоследствии будут применяться при территориальном планировании, строительстве и реконструкции торговых объектов. Следовательно, отвечать за подготовку проекта методики помимо Минпромторга России будет и Минрегион России как федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий в силу пункта 1 Положения о Министерстве регионального развития Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.01.2005 N 40, функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социально-экономического развития субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, административно-территориального устройства Российской Федерации, строительства, архитектуры, градостроительства (в установленной части). В целях восполнения пробелов, образовавшихся в результате исключения из законопроекта положений, предусматривающих разработку классификатора (номенклатуры) видов и типов торговых объектов (потребность в котором представляется бесспорной), а также разработку рекомендаций для субъектов Российской Федерации по утверждению и применению схем размещения нестационарных торговых объектов, в методике планировалось решить и эти вопросы: провести классификацию торговых объектов по видам и типам, дать рекомендации по учету нормативов обеспеченности при разработке схем размещения нестационарных торговых объектов и рекомендации по составлению схем размещения торговых объектов в развитие генеральных планов поселений.

Концепции методик и других актов

Аналогично больше, чем формульный ряд, предполагалось включить в Постановление Правительства РФ "Об утверждении расчета объема всех реализованных продовольственных товаров в границах субъекта Российской Федерации, в том числе в границах города федерального значения Москвы или Санкт-Петербурга, в границах муниципального района, городского округа в денежном выражении за финансовый год и определения доли объема всех реализованных таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим розничную торговлю такими товарами посредством организации торговой сети (за исключением сельскохозяйственного потребительского кооператива, организации потребительской кооперации), в границах соответствующего административно-территориального образования в денежном выражении за финансовый год". В частности, предполагалось, что методика расчета объема реализованных продовольственных товаров в границах субъекта Российской Федерации не будет исчерпываться только расчетной частью, будут предусматривать непосредственное нормативно-правовое регулирование отношений при применении норм статьи 14 Закона о торговле. С учетом отмеченного проект такого нормативно-правового акта представлялся как продукт межведомственного взаимодействия Федеральной антимонопольной службы, Росстата, Минэкономразвития России и Минпромторга России. Поскольку методика - это инструмент работы Федеральной антимонопольной службы и Росстата, то для исключения ведомственного лоббизма при ее разработке решение законодателя о нормативном ее выражении в форме правительственного, а не ведомственного акта представлялось обоснованным. К иным предусмотренным другими федеральными законами полномочиям в области государственного регулирования торговой деятельности, к которым отсылает часть 1 статьи 5 Закона о торговле, следует отнести полномочия исполнительно-распорядительного характера (выражающиеся в обеспечении выполнения поручений Президента РФ, норм федеральных законов, пр.) и непосредственно регулятивного характера (заключающиеся в принятии нормативных правовых актов), определенные в Гражданском кодексе РФ, Законе РФ "О защите прав потребителей", федеральных законах об обороте отдельных видов товаров, других.

Полномочия Минпромторга России

Полномочия федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики России и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренней торговли, определены в Законе довольно ограниченно, что отражает сложившуюся в настоящее время систему государственного управления. Основное полномочие Минпромторга России в области государственного регулирования торговой деятельности сформулировано непосредственно в абзаце первом пункта 2 статьи 5 Закона в характеристике его функционала - это выработка государственной политики и нормативно-правовое регулирование в сфере внутренней торговли. С мая 2008 года данную функцию в соответствии с Указом Президента РФ от 12.05.2008 N 724 "Вопросы системы федеральных органов исполнительной власти" <1> осуществляет Минпромторг России, к которому она перешла от Минэкономразвития России, выполнявшего ее с 2000 года в соответствии с Указом Президента РФ от 17.05.2000 N 867 "Вопросы структуры федеральных органов исполнительной власти" <2>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 19.05.2008. N 20. Ст. 2290; 28.05.2012. N 22. Ст. 2754. <2> СЗ РФ. 22.05.2000. N 21. Ст. 2168; 01.12.2003. N 48. Ст. 4659.

Полномочия Минпромторга России, связанные с государственной политикой в области внутренней торговли, значительно уже, чем изначально были у Минэкономразвития России и у других федеральных органов исполнительной власти, ранее (до 2000 года) ведавших вопросами внутренней торговли. В соответствии с Указом Президента РФ от 12.05.2008 N 724 Минпромторгу России от преобразуемого Минэкономразвития России были переданы только функции по выработке государственной политики в сфере торговли, тогда как до 2004 года торговые ведомства отвечали не только за выработку, но и за реализацию государственной политики в области торговли. Так, в соответствии с Положением о Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 21.12.2000 N 990 <1>, Министерство определялось как федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий и разработку, и реализацию государственной социально-экономической политики, включая единую государственную торговую политику (пункт 1), а в числе основных задач Министерства назывались разработка и реализация государственной политики в области внутренней торговли, потребительского рынка и сферы услуг (подпункт 10 пункта 6). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 01.01.2001. N 1 (часть II).

Сокращение функций

В 2004 году в связи с административной реформой системы и структуры федеральных органов исполнительной власти, проведенной в соответствии с Указом Президента РФ от 09.03.2004 N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" <1>, функция реализации государственной политики в области торговли исчезла из полномочий Министерства экономического развития и торговли РФ (Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 N 187 "Вопросы Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации" <2>, Постановление Правительства РФ от 27.08.2004 N 443 "Об утверждении Положения о Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации"). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 15.03.2004. N 11. Ст. 945. <2> СЗ РФ. 12.04.2004. N 15. Ст. 1480.

В результате передачи функций по надзору в сфере потребительского рынка образованной в 2004 году Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, перераспределения полномочий между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления (Федеральный закон от 04.07.2003 N 95-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" <1>, Федеральный закон от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" <2>), обусловившего масштабное обновление законодательства, регулирующих в том числе отношения, непосредственно связанные с торговлей (Федеральный закон от 22.08.2004 N 122-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" и "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации"), роль Министерства в реализации государственной политики свелась к проведению анализа в установленной сфере деятельности (подпункт 5.6 Положения о Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 27.08.2004 N 443 <3>). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 07.07.2003. N 27 (ч. II). Ст. 2709. <2> СЗ РФ. 06.10.2003. N 40. Ст. 3822; 16.07.2012. N 29. Ст. 3990. <3> СЗ РФ. 06.09.2004. N 36. Ст. 3670.

В той же редакции функция была закреплена за Минпромторгом России: согласно пункту 5.12 Положения о Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.06.2008 N 438 <1>, Министерство обобщает практику применения законодательства Российской Федерации и проводит анализ реализации государственной политики в установленной сфере деятельности Министерства. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 16.06.2008. N 24. Ст. 2868; 02.01.2012. N 1. Ст. 192.

Административная форма

Отсутствие в числе определенных Положением о Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации полномочий Министерства полномочия по реализации государственной политики в тех сферах, в которых оно осуществляет выработку указанной политики, является следствием проведенной в 2004 году реформы структуры федеральных органов исполнительной власти, одной из целей которой провозглашалось четкое распределение функций выработки государственной политики, реализации государственной политики и контроля реализации государственной политики между министерствами, федеральными агентствами и федеральными службами. Вместе с тем в результате более двух десятков преобразований системы федеральных органов исполнительной власти указанные принципы структурирования системы федеральных органов исполнительной власти практически забыты, и федеральные службы, федеральные агентства наделяются нормотворческими функциями, а министерства - функциями по оказанию государственных услуг, по управлению государственным имуществом и иными правоприменительными функциями. Наиболее яркими примерами отмеченного являются совсем свежее закрепление за Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзором) функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере защиты прав потребителей, а также осуществление федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора, в том числе на железнодорожном транспорте, и федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей (Постановление Правительства РФ от 19.06.2012 N 612 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации в связи с изменением организации деятельности Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека" <1>). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 02.07.2012. N 27. Ст. 3729.

Несмотря на то что функции по реализации государственной политики в установленной сфере не закреплены за Минпромторгом России (в отличие, например, от Минсвязи России, Минспорта России, Минэнерго России), в соответствии с пунктом 8 Положения о Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации Министр несет персональную ответственность за выполнение возложенных на Министерство полномочий и реализацию государственной политики в установленной сфере деятельности.

Содержание реализации государственной политики в сфере торговли

Включение в Положение о Министерстве промышленности и торговли Российской Федерации пункта о персональной ответственности Министра за реализацию государственной политики в установленных сферах деятельности, которая не предусмотрена ключевым пунктом Положения о компетенции Министерства, можно было бы считать следствием шаблонной работы (аналогичный вышеизложенному пункт присутствует практически во всех положениях о министерствах, независимо от того, включена в компетенцию Министерства реализация государственной политики или нет), если бы Министерство, несмотря на отсутствие соответствующего положения в пункте 1 Положения, фактически не осуществляло реализацию государственной политики в сфере торговли и главным образом в соответствии с Законом о торговле. В системе государственного управления под реализацией государственной политики в первую очередь понимается правоприменительная деятельность, заключающаяся в совершении действий управленческого, исполнительно-распорядительного (разрешительные, сервисные, другие функции) и контрольно-надзорного характера. К элементам реализации государственной политики также относится разъяснительная и просветительская работа. Подготовка, утверждение (принятие) правовых, нормативно-методических и методических документов, осуществляемые Министерством во исполнение федеральных законов, указов и поручений Президента РФ, постановлений и поручений Правительства РФ, являясь нормотворческой функцией, одновременно представляют собой функцию по реализации государственной политики, выраженной в указанных актах (федеральных законах, указах, поручениях). Сказанное в полной мере проявляется в тех полномочиях, которые закреплены за Министерством частью 2 статьи 5 Закона. Утверждение методических рекомендаций по разработке региональных программ развития торговли, формы и порядка ведения субъектами Российской Федерации торговых реестров следует в первую очередь рассматривать как деятельность по реализации государственной политики, основная идея которой определена в Законе, и только потом как выработку государственной политики в области торговой деятельности. Проявлением реализации государственной политики также следует считать действия Минпромторга России по вовлечению в процесс формирования и реализации государственной политики в области торговой деятельности с целью согласования общественно значимых интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки товаров, некоммерческих организаций, объединяющих таких хозяйствующих субъектов (часть 1 статьи 7 Закона). Создание системы государственного информационного обеспечения в области торговой деятельности и обеспечение ее функционирования в порядке, установленном Правительством РФ (часть 2 статьи 20 Закона), размещение на официальном сайте информации о решениях, принятых Министерством в области торговой деятельности, об издании нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области торговой деятельности, о среднем уровне цен на отдельные виды товаров, иной определенной Министерством информации, характеризующей торговлю (часть 3 статьи 20 Закона), также являются формой реализации государственной политики в области торговой деятельности, в числе основных направлений которой провозглашались гласность в разработке и принятии мер государственного регулирования торговой деятельности и доступность информации в данной области <1>. -------------------------------- <1> Концепция проекта Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", пояснительная записка к проекту Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".

Реальные нормотворческие и правотворческие функции

Что касается реальных нормотворческих и правоприменительных функций в области внутренней торговли, основанных на применении методов, указанных в части 1 статьи 4 Закона, то их у Минпромторга России нет: Министерство не наделено правом установления требований к организации торговой деятельности и ее осуществлению в форме определения на подзаконном уровне правил (порядка) осуществления отдельных видов торговой деятельности и (или) организации продажи отдельных видов товаров; Министерство не обладает компетенцией осуществлять антимонопольное регулирование в сфере торговой деятельности и тем более контрольно-надзорными функциями в установленной сфере. Указанные функции в настоящее время осуществляются другими федеральными органами исполнительной власти в соответствии с их компетенцией, определенной Указом Президента РФ от 12.05.2008 N 724 "Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти", соответствующими федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Поскольку элементы государственной политики в области торговой деятельности разрабатываются и реализуются разными федеральными органами исполнительной власти, то все полномочия федеральных органов государственной власти в области торговой деятельности резонно было бы определить в совокупности (в одной статье общей части Закона), а полномочия Правительства РФ и Минпромторга России, предусматривающие принятие новых решений или актов, прописать в статьях особенной части Закона. Такой подход позволил бы достаточно полно определить общий функционал всех федеральных органов государственной власти, задействованных в выработке и реализации государственной политики в сфере торговли, что обеспечивало бы восприятие Закона как базового для отрасли. Использованная же при моделировании статьи 5 Закона конструкция, предусматривающая закрепление за Правительством РФ и Минпромторгом России функций по принятию новых нормативных правовых актов и отсылку для определения их компетенции к другим федеральным законам, не позволила в полной мере провести разграничение всех полномочий в области торговой деятельности между федеральными органами, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления. На практике это будет порождать вопросы, особенно у органов государственной власти субъектов Российской Федерации, которые восприняли пункт 1 части 1 статьи 6 Закона как наделение их полномочиями по непосредственной реализации на территории субъектов Российской Федерации государственной политики, вырабатываемой Правительством РФ и Минпромторгом России.

Полномочия органов власти субъектов Российской Федерации

Возврат к вопросу о распределении полномочий между федеральными органами исполнительной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации неизбежен, поскольку без четкого распределения ролей в процессе выработки и реализации государственной политики в области торговой деятельности между разными уровнями и органами власти единая, организованная и стабильно функционирующая на территории всей страны торговая система, являющаяся основой рыночной экономики, не может быть сформирована. Логичным представляется продолжить эту работу одновременно с пересмотром компетенции федеральных органов исполнительной власти в области торговли, закреплением основного комплекса полномочий за головным в сфере торговли федеральным органом исполнительной власти - Минпромторгом России - и переосмыслением роли субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления в регулировании вопросов организации и осуществления торговли. Изучение зарубежного опыта регулирования торговых отношений позволяет убедительно заявлять о том, что в Российской Федерации управление потребительским рынком поднято на очень высокий государственный уровень и чрезмерно централизовано. Если в первые годы становления рыночной экономики и федерализма регулирование торговли на региональном и муниципальном уровнях разрушало Единое экономическое пространство в результате установления локальных барьеров на региональных рынках, спустя 20 лет очевидно, что при наличии определенных стандартов на федеральном уровне региональная и муниципальная власть достаточно сбалансировано администрирует торговлю.

Региональные программы развития торговли

Комментируя положение пункта 1 части 2 статьи 5 Закона, необходимо обратить внимание на то, что оно не имеет дальнейшего развития в Законе. В статьях 17 - 18 Закона, определяющих общие подходы и порядок разработки региональных программ развития торговли, не установлено, что при разработке региональных программ развития торговли органы государственной власти субъектов Российской Федерации обязаны следовать утвержденным Минпромторгом России методическим рекомендациям. Разработка региональных программ развития, которые в положениях статей 17 и 18 Закона определены как мероприятия, содействующие развитию торговой деятельности на территориях субъектов Российской Федерации, в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 6 Закона отнесена к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации. В соответствии с принципом самостоятельного осуществления органами государственной власти субъектов Российской Федерации принадлежащих им полномочий, провозглашенным в статье 1 Федерального закона от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" <1>, закрепленное в пункте 5 части 1 статьи 6 Закона полномочие должно осуществляться органами государственной власти субъекта Российской Федерации самостоятельно без вмешательства федерального органа исполнительной власти. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 18.10.1999. N 42. Ст. 5005; 07.05.2012. N 19. Ст. 2274.

С учетом изложенного, а также в связи с тем, что основные подходы и порядок разработки региональных программ развития торговли определены в статьях 17 и 18 Закона, принятие акта федерального уровня с целью систематизации работы органов государственной власти субъектов Российской Федерации в сфере регулирования торговой деятельности не требовалось. Однако законодатель посчитал необходимым обеспечить участие Минпромторга России, обладающего в соответствии с Законом крайне незначительным функционалом в области регулирования торговой деятельности, в реализации торговой политики в регионах. Анализ действующих региональных программ, прямо или косвенно связанных с торговлей, свидетельствует о том, что органы государственной власти субъектов Российской Федерации по-разному используют программно-плановые методы развития отрасли, в результате чего в одних программах комплекс мер, направленных на развитие торговли, предусматривает открытие торговых объектов, в других - их сокращение; в одних упор сделан на содействие развитию внемагазинных форм торговли (рынков, ярмарок, пр.), в других - напротив.

Различия в подходах

Различие в подходах к решению вопросов содействия развитию торговой деятельности в субъектах Российской Федерации является естественным, поскольку субъекты Российской Федерации отличаются по уровню социально-экономического развития, величине территории, численности и плотности населения, природно-климатическим условиям и национальному составу, по административно-территориальному устройству и т. д. Перечисленные факторы оказывают влияние на условия организации и осуществления торговой деятельности. Так, в регионах с теплым климатом, на территории которых есть курортные зоны, дефицит торговых площадей, образующийся в летний период в связи с сезонным увеличением численности населения, традиционно восполняется за счет организации сезонных ярмарок и нестационарных торговых объектов. В регионах с холодным климатом, низкой плотностью населения, большой территорией основной упор делается на строительство стационарных торговых объектов в местах проживания граждан, организацию развозной торговли, торговли по образцам и дистанционной торговли. Вместе с тем региональные программы развития торговли не должны становиться основой для формирования обособленных и закрытых локальных рынков, а их реализация приводить к неоправданному и необоснованному дисбалансу в торговой инфраструктуре регионов, дискриминации хозяйствующих в сфере торговли субъектов в зависимости от принадлежности к региону и, как следствие, поражению потребителей в отдельных правах. Вышеприведенные аспекты в целом учтены в Методических рекомендациях по разработке региональных программ развития торговли, утвержденных Приказом Минпромторга России от 28.07.2010 N 637 <1>. -------------------------------- <1> СПС "КонсультантПлюс".

Торговый реестр

Решение задачи по определению формы торгового реестра, включающего в себя сведения о хозяйствующих субъектах, осуществляющих торговую деятельность, о хозяйствующих субъектах, осуществляющих поставки товаров (за исключением производителей товаров), и о состоянии торговли на территории субъекта Российской Федерации, порядка его формирования и порядка представления содержащейся в нем информации является значимым выражением одновременно выработки и реализации государственной политики в торговле. Определяя порядок формирования торговых реестров субъектов Российской Федерации (а именно таковые имеются в виду в силу статьи 20 Закона) и их содержание, Минпромторг России фактически выражает одно из направлений государственной торговой политики - информационное обеспечение в области торговой деятельности - и предопределяет действия субъектов Российской Федерации по сбору и обработке соответствующей информации. Нельзя не отметить излишнее усердие законодателя в конкретизации характеристики торговых реестров субъектов Российской Федерации и специальном выделении в нем информации о хозяйствующих субъектах, осуществляющих поставки товаров (за исключением производителей товаров), поскольку таковые в полном объеме подпадают под понятие хозяйствующих субъектов, осуществляющих оптовую торговлю. Обособление же хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки товаров (за исключением производителей товаров), обусловливает вопрос о том, что либо под таковыми следует понимать каких-то особых хозяйствующих субъектов, либо информация об указанных хозяйствующих субъектах должна собираться и группироваться отдельно. Данный вопрос не был в полном объеме решен в Приказе Минпромторга России от 16.07.2010 N 602 "Об утверждении Формы торгового реестра, Порядка формирования торгового реестра и Порядка предоставления информации, содержащейся в торговом реестре" <1>. -------------------------------- <1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 04.10.2010. N 40.

Формы статистической отчетности

Основным побудительным мотивом закрепления в пункте 3 части 2 статьи 5 Закона полномочия Минпромторга России по участию совместно с Росстатом (федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации) в определении содержания форм статистической отчетности, применяемых в области торговой деятельности, сроков их представления хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность, и хозяйствующими субъектами, осуществляющими поставки товаров, стала рассогласованность деятельности федеральных органов исполнительной власти по выработке и реализации государственной торговой политики. За последнее десятилетие торговля качественно изменилась, появились новые формы и форматы торговли, применяются новые схемы организации бизнеса и новые методы продаж.

Статистика и реальность

Одними из основных причин обострения отношений между организациями торговли и производителями (поставщиками) в 2006 - 2009 годах назывались дефицит торговых площадей, недостаток современных предприятий торговли. Однако данная гипотеза не подтверждена официальными статистическими данными; ее доказательство базируется на исследованиях консалтинговых компаний и самих торговых организаций. Нет основанного на официальной статистике понимания точного числа торговых сетей и географии их распространения (концентрации), уровня обеспеченности населения регионов торговыми площадями, потребительских предпочтений в выборе объектов торговли, объемов реализуемых товаров в разных формах и форматах, других характеризующих торговлю данных, необходимых для выявления происходящих в торговле процессов, их анализа и оценки (развитие, застой, застой в развитии, деградация; прогресс, консервация или регресс). В результате самостоятельной и автономной от Минпромторга России работы над формами статистической отчетности по торговле содержание и структура значительной части форм, предназначенных для статистического наблюдения за внутренней торговлей, остаются статичными; производимые коррекции форм обусловливаются скорее изменением экономической и правовой среды в целом, чем потребностью в получении новой информации об отрасли (см., например, формы, утвержденные Приказом Росстата от 20.08.2009 N 179 "Об утверждении статистического инструментария для организации федерального статистического наблюдения за внутренней и внешней торговлей" <1> и Приказом Росстата от 20.08.2008 N 199 "Об утверждении форм федерального статистического наблюдения для организации статистического наблюдения за внутренней и внешней торговлей на 2009 год" <2>). -------------------------------- <1> Вопросы статистики. 2009. N 12. <2> Вопросы статистики. 2008. N 12.

Непосредственное участие в разработке статформ по торговле Минпромторга России, являющегося ответственным за выработку государственной политики в области внутренней торговли федеральным органом исполнительной власти, призвано совершенствовать процесс статистического наблюдения за отраслью и со временем сформировать качественно новую статистическую характеристику отрасли. Поскольку в Федеральном законе от 29.11.2007 N 282-ФЗ "Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в Российской Федерации" <1>, определяющем правовые основы для реализации единой государственной политики в сфере официального статистического учета, направленной на обеспечение информационных потребностей государства и общества в полной, достоверной, научно обоснованной и своевременно предоставляемой официальной статистической информации о социальных, экономических, демографических и других общественных процессах в Российской Федерации, не предусмотрена коллективная работа над содержанием форм федерального статистического наблюдения, вопросы реализации пункта 3 части 2 статьи 5 Закона о торговле требуют дополнительной нормативной регламентации. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 03.12.2007. N 49. Ст. 6043; 24.10.2011. N 43. Ст. 5973.

Согласно части 4 статьи 6 названного Федерального закона формы федерального статистического наблюдения и указания по их заполнению утверждаются уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (таковым в соответствии с пунктом 5.5 Положения о Федеральной службе государственной статистики, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 02.06.2008 N 420 <1>, является Росстат) на основании представления субъектов официального статистического учета, если иное не установлено федеральными законами. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 09.06.2008. N 23. Ст. 2710; 30.01.2012. N 5. Ст. 607.

Минпромторг России не является субъектом официального статистического учета в области внутренней торговли в том смысле, который определен в пункте 4 статьи 2 Федерального закона, поскольку действующим законодательством на него не возложены функции по формированию официальной статистической информации в области внутренней торговли; Министерство также не включено в качестве исполнителя работ по формированию официальной статистической информации в области внутренней торговли в Федеральный план статистических работ, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 06.05.2008 N 671-р <1>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 19.05.2008. N 20. Ст. 2383; 07.05.2012. N 19. Ст. 2479.

В соответствии с частью 8 статьи 5 Федерального закона "Об официальном статистическом учете и системе государственной статистики в Российской Федерации" координация деятельности в сфере официального статистического учета осуществляется уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (Росстат) при разработке федерального плана статистических работ, подготовке предложений по его актуализации и утверждении форм федерального статистического наблюдения и указаний по их заполнению. Руководствуясь данным положением и положением пункта 3 части 2 статьи 5 Закона, Росстат должен определить форму участия Минпромторга России в совместной работе над структурой и содержанием форм статистического наблюдения в области внутренней торговли и указаниями по их заполнению (в форме консультаций, представления предложений, согласования, др.).

Перспективы расширения полномочий Минпромторга России

Исходя из целей государственного регулирования торговой деятельности, перечисленных в части 2 статьи 1 Закона, полномочий у федерального органа исполнительной власти, осуществляющего выработку государственной политики в области торговой деятельности, должно быть значительно больше. В частности, с учетом динамичного развития торговых и непосредственно связанных с ними отношений, чувствительности отрасли к любым изменениям внутренней и внешней экономической среды и социально-политической ситуации, логичным представляется выведение вопросов установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности, конкретизации правил заключения и исполнения отдельных видов договоров на подзаконный уровень, обеспечивающий гибкость и мобильность нормативного регулирования правоотношений и его оперативную коррекцию при необходимости. На подзаконный уровень следовало бы вынести вопросы определения особенностей заключения и исполнения договоров поставки между торговыми сетями и поставщиками товаров. Со временем в такой акт могли бы быть перенесены из действующей редакции Закона хотя и важные, но все же являющиеся организационно-техническими правила определения сроков оплаты товаров, включая условия продажи товаров в кредит, правила определения и описания в договоре цены договора, другие практические вопросы реализации свободы договора, обеспечивающей баланс интересов торговых операторов и производителей товаров. По нашему мнению, потребность в коррекции прописанных до деталей в текущей редакции Закона правил заключения и исполнения договоров поставки товаров проявится в ближайшее время. С учетом громоздкости и сложности законодательного процесса в целом и неоднозначности в оценках подходов депутатского корпуса к регулированию торговых отношений в данном Законе в частности внесение оперативных изменений в указанные правила будет не менее трудным, чем принятие Закона в первой редакции.

Свобода от регулирования

Трудно согласиться с бытующей в торговом сообществе точкой зрения, что именно благодаря отсутствию регулирования торговых отношений торговля развилась до настоящего уровня. Во-первых, по оценкам самой отрасли, уровень развития отрасли является недостаточным, и по данному показателю Российская Федерация уступает государствам с развитой экономикой, во-вторых, на начальном этапе становления свободной торговли государственное влияние на торговлю все же оказывалось. При этом ее развитие не тормозилось, а мягко корректировалось в нужном направлении. Наиболее активно и при этом взвешенно отношения в области торговой деятельности регулировались в период, когда выработка и реализация государственной политики в области торговой деятельности относились к компетенции Комитета Российской Федерации по торговле (Роскомторга), а сам Комитет в структуре федеральных органов исполнительной власти определялся как центральный орган федеральной исполнительной власти, осуществляющий государственную политику в сфере торговли (1992 - 1996), и Министерства внешних экономических связей и торговли РФ (МВЭС России), образованного в системе государственной власти как федеральный орган исполнительной власти, проводящий единую государственную политику, осуществляющий управление в области внутренней торговли и координирующий в этой сфере в соответствии с законодательством Российской Федерации деятельность иных федеральных органов исполнительной власти (1997 - 1998 гг.). Основной понятийный аппарат торговли, закрепленный в ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", формировался постепенно на базе писем Роскомторга и МВЭС России, выпущенных в 1996 - 1998 годах, по мере возникновения необходимости в даче легальных определений терминам, вводимым в оборот одновременно с возникновением новых форм и форматов торговли, новых методов продажи товаров и обслуживания покупателей.

Рекомендательный метод

Нормативные разъяснения Роскомторга по применению Правил продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров, утвержденных Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 08.10.1993 N 995 <1>, фактически корректировали торговую политику на местах (см., например, письмо Роскомторга от 13.03.1995 N 1-304/32-2 "О порядке оформления ценников на реализуемые товары" <2>). -------------------------------- <1> Собрание актов Президента и Правительства РФ. 25.10.1993. <2> СПС "КонсультантПлюс".

Современные подходы к оформлению операций по приему и отпуску товаров на торговых предприятиях формировались на основании Методических рекомендаций по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли, доведенных до хозяйствующих субъектов письмом Роскомторга от 10.07.1996 N 1-794/32-5 <1>, Инструкции о порядке оформления комиссионных операций и ведения бухгалтерского учета в комиссионной торговле непродовольственными товарами, утвержденной Приказом Роскомторга от 07.12.1994 N 99 <2>. -------------------------------- <1> Там же. <2> Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1995. N 3.

Рекомендации по договорной работе и Примерные правила

Существенный вклад в формирование российской договорной практики был внесен посредством выпуска Рекомендаций по составлению договоров, подготовленных Роскомторгом в целях совершенствования договорной работы в торговых организациях в связи с принятием части первой Гражданского кодекса РФ и в ожидании его части второй (письмо Роскомторга от 09.11.1995 N 1-1492/32-21 <1>). -------------------------------- <1> СПС "КонсультантПлюс".

Именно подготовленные в форме рекомендательных актов Примерные правила торговли на оптовом продовольственном рынке (Приказ Минсельхозпрода России N 292 и Роскомторга N 95 от 01.12.1994 <1>), Примерные правила работы предприятий розничной торговли и Основные требования к работе мелкорозничной торговой сети (письмо Роскомторга от 17.03.1994 N 1-314/32-9 <2>), согласованные, кстати, с Государственным комитетом РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и Минюстом России, стали основой торговой политики в регионах и получили развитие в актах субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, определяющих правила организации и осуществления торговой деятельности с учетом местных условий и применяемых до настоящего времени. -------------------------------- <1> Там же. <2> Там же.

Активность федеральных органов исполнительной власти, ведающих вопросами внутренней торговли, начала снижаться с 1999 года. С 2003 года в связи с реализацией административной реформы, основным приоритетным направлением которой было провозглашено ограничение вмешательства государства в экономическую деятельность субъектов предпринимательства, в том числе прекращение избыточного государственного регулирования <1>, федеральный орган исполнительной власти, отвечающий за выработку государственной политики в сфере внутренней торговли, фактически приостановил свою деятельность по регулированию внутренней торговли и сконцентрировал внимание на совершенствовании правового регулирования предпринимательства в целом. Как раз в этот период в практику взаимоотношений между организациями сетевой торговли и товаропроизводителями начали внедряться закупочные технологии, спроектированные и отработанные крупнейшими международными торговыми сетями на рынках Европы и США. -------------------------------- <1> Указ Президента РФ от 23.07.2003 N 824 "О мерах по проведению административной реформы в 2003 - 2004 годах" // СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3046; Концепция административной реформы в Российской Федерации в 2006 - 2010 годах (одобрена распоряжением Правительства РФ от 25.10.2005 N 1789-р) // СЗ РФ. 2005. N 46. Ст. 4720.

Дистанцирование федерального органа исполнительной власти, ответственного за выработку государственной политики в сфере внутренней торговли, от происходящего в отношениях между торговыми сетями и товаропроизводителями под эгидой невмешательства в экономическую деятельность субъектов предпринимательства позволяет сетям так скорректировать договорную практику, что свобода договора для их контрагентов (производителей) по многим составляющим становится ограниченной, а по некоторым - условной. На наш взгляд, воздействовать на данную ситуацию федеральные органы исполнительной власти могли как посредством принятия соответствующего нормативного правового акта (что вполне соответствовало бы статьям 421 и 422 Гражданского кодекса РФ <1>), так и путем подготовки рекомендаций по заключению и исполнению отдельных видов договоров между хозяйствующими субъектами. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 05.12.1994. N 32. Ст. 3301; 12.12.2011. N 50. Ст. 7347.

Принцип невмешательства

Необходимо отметить, что в тех странах, в которых принята концепция невмешательства государства в хозяйственные отношения, высокая роль отводится рекомендательным актам: путем разъяснения предпринимателям, какие действия являются целесообразными и предпочтительными, а какие - вредными для национальной (локальной) экономики, а также описания наиболее желательной для государства модели урегулирования отношений между хозяйствующими субъектами не ограничивается и не стесняется свобода движения "невидимой руки рынка", однако этому движению задается верное с точки зрения государства направление. Если в странах Евросоюза роль рекомендательного метода регулирования правоотношений в последние десятилетия только росла, то в отечественной правовой системе число рекомендательных актов за период 2000 - 2009 годов снизилось втрое по сравнению с периодом 1992 - 1999 годов. Минпромторг России реализовал рекомендательный метод только при решении вопросов регионального программирования развития торговли - принятии вышеуказанных Методических рекомендаций по разработке региональных программ развития торговли. Неприменение рекомендательного метода для регулирования хозяйственных отношений чаще всего объясняется его невысокой эффективностью и малопригодностью в российских условиях. Однако в отношении торговли данный тезис нельзя считать справедливым, поскольку потенциал рекомендательного воздействия на гражданско-правовые отношения государственными органами не был полностью реализован. Мягкое регулирование правоотношений через формулирование от лица государственных органов рекомендаций и советов для хозяйствующих субъектов, основанных на всестороннем и полном изучении регулируемых отношений и оценки влияния их отношений на экономику, по нашему мнению, должно предшествовать принятию решения о введении жесткого и непосредственного регулирования торговых отношений. Если предложенные государством правила будут добровольно приняты хозяйствующими субъектами (их частью) и посредством их применения в отношениях с контрагентами будет формироваться желаемая договорная практика, то цель государственного регулирования будет считаться достигнутой. Если же по истечении отведенного времени желаемый результат достигнут не будет и отношения хозяйствующих субъектов по-прежнему будут нуждаться в соответствующей коррекции, то трансформация рекомендательных моделей в обязательные правила будет обоснованной. Рекомендательный метод регулирования должен применяться и тогда, когда требуется выработать подходы к вопросам, не имеющим нормативно-правового регулирования, и особо аккуратно восполнить правовые пробелы: он позволяет на практике проверить рекомендательные нормы и заимствовать для моделирования нормативных предписаний только оправдавшие себя нормы. Поскольку до настоящего времени в Российской Федерации институты саморегулирования в торговле остаются неразвитыми, заинтересованность деловых кругов в самостоятельном формировании правил поведения (негосударственном нормотворчестве) - слабой, а авторитет негосударственных организаций, предпринимающих попытки выработать аналоги европейским и американским кодексам (сводам) договорных практик, - невысоким, то Минпромторг России не должен отказываться от применения рекомендательного метода регулирования торговых отношений.

Право на рекомендации

Однако на его применение в Законе целесообразно сделать соответствующее указание, как это, например, сделано в отношении Федеральной антимонопольной службы (согласно пункту 9 части 2 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" <1> федеральный антимонопольный орган обобщает и анализирует практику применения антимонопольного законодательства, разрабатывает рекомендации по его применению) или Федеральной службы по финансовым рынкам (в соответствии с пунктом 16 статьи 42 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <2> федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг разрабатывает рекомендации по применению законодательства Российской Федерации, регулирующего отношения, связанные с функционированием рынка ценных бумаг). Примером реализации последней своей функции по разработке рекомендаций для участников рынка ценных бумаг является Кодекс корпоративного поведения, подготовленный под руководством Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, юридической фирмой "Кудер Бразерс", одобренный на заседании Правительства РФ 28.11.2001 (Протокол N 49) и рекомендованный к применению созданным на территории Российской Федерации акционерным обществам распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.04.2002 N 421/р <3>, применение которого также обеспечивается серией рекомендаций Федеральной комиссии (в частности, Методическими рекомендациями по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения, утвержденными распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18.06.2003 N 03-1169/р <4>). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 31.07.2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434. <2> СЗ РФ. 22.04.1996. N 17. Ст. 1918. <3> Вестник ФКЦБ России. 30.04.2002. N 4. <4> Вестник ФКЦБ России. 30.09.2003. N 9.

Изменения в Гражданский кодекс РФ

Особенно значение рекомендаций должно возрасти после внесения изменений в Гражданский кодекс РФ, предусматривающих введение в число принципов гражданских правоотношений принципа добросовестности. Для оценки судами добросовестности или недобросовестности действий хозяйствующего субъекта при заключении и исполнении гражданско-правовых договоров потребуются ориентиры, которыми и могут стать подготовленные государственным органом или при его непосредственном участии рекомендации по торговым практикам. В качестве примера рекомендательного акта, применяемого до настоящего времени судами с целью определения и оценки содержания договоров, следует привести утвержденные 29.02.1996 заместителем Министра внешних экономических связей РФ Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов. Рекомендации торговым операторам могут быть сформулированы не только как самостоятельные акты, но и в составе программно-плановых документов (стратегиях, концепциях, планах развития, пр.), регулярная разработка которых могла бы быть прописана в Законе в качестве самостоятельной функции Минпромторга России (как, например, это сделано в Федеральном законе от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" <1> (статья 9)). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 15.12.2003. N 50. Ст. 4850; 12.12.2011. N 50. Ст. 7351.

Название документа