Правовая регламентация рекламы заменителей женского молока

ПРАВОВАЯ РЕГЛАМЕНТАЦИЯ РЕКЛАМЫ ЗАМЕНИТЕЛЕЙ ЖЕНСКОГО МОЛОКА

А. А. МОХОВ

Мохов А. А., доктор юридических наук, профессор, профессор Московской государственной юридической академии им. О. Е. Кутафина.

Под заменителем женского молока или адаптированной молочной смесью в соответствии с ч. 5 ст. 14 Федерального закона от 12 июня 2008 г. N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" понимаются продукты детского питания для детей раннего возраста, произведенные в жидкой или порошкообразной форме на основе коровьего молока или молока других сельскохозяйственных животных и максимально приближенные по химическому составу к женскому молоку в целях удовлетворения физиологических потребностей детей первого года жизни в необходимых веществах и энергии. К продуктам детского питания на молочной основе, в том числе заменителям женского молока, предъявляются следующие основные требования. Их пищевая ценность должна соответствовать функциональному состоянию организма ребенка с учетом его возраста. Они должны быть безопасными для здоровья и не должны содержать компоненты, полученные с использованием генно-инженерно-модифицированных организмов, искусственных красителей и ароматизаторов. Заменители женского молока являются, по сути, единственной альтернативой, существующей в настоящее время и адекватной женскому молоку для детей первого года жизни, удовлетворяющей их физиологические потребности, а также разновидностью продуктов детского питания, к которым предъявляются повышенные по сравнению с иными продуктами питания требования. Основой продукта является молоко (коровье или других сельскохозяйственных животных). Даже беглый анализ легального понятия "заменитель женского молока" и предъявляемых к таким продуктам требований показывает, что они обладают значительной спецификой по сравнению с иными продуктами, что может влиять на правовую регламентацию их обращения и обеспечения ими отдельных категорий граждан <1>, а также на рекламу заменителей женского молока. -------------------------------- <1> Среднесуточные продуктовые наборы для организации питания детей от 0 до 3 лет, временно проживающих с матерями, находящимися в трудной жизненной ситуации, в кризисных центрах для женщин: утв. Постановлением Правительства гор. Москвы от 29 дек. 2009 г. N 1500 "О государственных стандартах социального обслуживания населения в городе Москве" // СПС "КонсультантПлюс".

Первый заменитель женского молока появился в 1860 году, когда фармацевт Г. Нестле разработал молочную смесь для массового производства. Масштабное производство заменителей женского молока было налажено в 20-е годы XX века, сначала в США, затем и в ряде других стран. В нашей стране долгое время заменители женского молока не пользовались популярностью в силу ряда причин. Во-первых, в России многие годы преобладало преимущественно сельское население, которое решало имеющиеся проблемы самостоятельно (путем разведения коров, коз, овец и пр.). Во-вторых, отечественная промышленность многие годы не уделяла разработке и производству заменителей женского молока достаточного внимания. Различные заменители женского молока готовились преимущественно на молочных кухнях <2>. В 70-е годы XX века в СССР появляются первые готовые отечественные молочные смеси "Малютка" и "Малыш". -------------------------------- <2> Санитарные правила для детских молочных кухонь: приняты Гл. сан. врачом СССР 25 нояб. 1971 г. N 942-71 // СПС "КонсультантПлюс".

В связи с либерализацией законодательства, в том числе в сфере внешней торговли, в начале 90-х годов XX века в Россию поступает большое количество разных импортных детских смесей. Начинает складываться рынок заменителей женского молока, появляется конкуренция, внедряются новые способы продвижения товара. Бурный рост потребления заменителей женского молока в стране отмечается с начала XXI века. Уже к 2010 году для питания одного ребенка требовалось в среднем 21,2 кг заменителей материнского молока и сухих молочных смесей. В ближайшей перспективе, по экспертным оценкам, средний объем покупки детского питания и объем затрат на покупку будут расти. К 2015 году объем потребляемого детского питания в расчете на одного ребенка может вырасти до 23,3 кг. Средние расходы семьи на заменители могут достичь 14 тыс. руб. в год <3>. -------------------------------- <3> Анализ рынка заменителей материнского молока и сухих молочных смесей для детского питания в России в 2006 - 2010 гг. и прогноз на 2011 - 2015 гг. [Электронный ресурс] // Комплексный анализ маркетинговых данных: Демонстр. версия. BusinesStat: [сайт]. URL: http:// businesstat. ru/ russia/ surveys/ food/ baby_food/ breast_milk_substitutes.

В настоящее время на национальном рынке зарегистрировано и активно продвигается более 70 заменителей женского молока. Таким образом, можно считать, что в стране сформировался рынок заменителей женского молока с присущими ему атрибутами. Вместе с тем в современных условиях при наличии явно выраженных публичных интересов (общественных и государственных) государство заставляет законодателя воздействовать на экономику в условиях рынка, условия обращения отдельных товаров, в том числе и заменителей женского молока. В соответствии с ч. 1 ст. 38 Конституции РФ материнство и детство, семья находятся под защитой государства, а в соответствии с ч. 1 ст. 41 Конституции РФ каждый имеет право на охрану здоровья. Обеспечение здоровья граждан - одна из приоритетных задач современного государства. Охрана здоровья граждан - система мер политического, экономического, правового, социального, научного, медицинского, в том числе санитарно-противоэпидемического (профилактического), характера, осуществляемых органами государственной власти Российской Федерации и ее субъектов, органами местного самоуправления, организациями, их должностными лицами и иными лицами, гражданами в целях профилактики заболеваний, сохранения и укрепления физического и психического здоровья каждого человека, поддержания его активной долголетней жизни, предоставления ему медицинской помощи (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"). В свою очередь, обеспечение детей полноценным сбалансированным питанием является одной из проблем охраны здоровья детей и одним из условий нормального развития ребенка. Особое значение имеет питание детей первого года жизни. Рациональное вскармливание новорожденных и грудных детей остается в России одной из важнейших проблем педиатрии. В настоящее время распространенность грудного вскармливания в стране крайне невысока и не характеризуется тенденцией к повышению. Около 70% детей первого года жизни нуждаются в смешанном или искусственном вскармливании. Средняя длительность грудного вскармливания, по данным детских поликлиник, составляет от семи до одиннадцати месяцев <4>. -------------------------------- <4> О положении детей в Российской Федерации [Электронный ресурс]: Гос. доклад Минздравсоцразвития Рос. Федерации от 17 нояб. 2011 г. // ИПП "Гарант": портал. URL: http:// www. garant. ru/ products/ ipo/ prime/ doc/ 55087982.

Нередки такие явления, как ориентация на искусственное вскармливание с первых дней жизни ребенка, широкое распространение заменителей женского молока, несоблюдение основных правил введения прикорма, что сопровождается высокой аллергизацией грудных детей <5>. -------------------------------- <5> Об осуществлении проектов Среднесрочной программы сотрудничества Минздрава Российской Федерации и Европейского регионального бюро Всемирной организации здравоохранения на 1998 - 1999 гг.: Приказ Минздрава Рос. Федерации от 10 нояб. 1997 г. N 328 // СПС "КонсультантПлюс".

Как показывает анализ литературы, данных медиков и проводимого ими мониторинга грудного вскармливания, переход на искусственное вскармливание новорожденных - это не только вынужденная мера, обусловленная определенными медицинскими проблемами, например приемом некоторых лекарственных препаратов, инфекционными болезнями матери, недостаточной выработкой грудного молока, непереносимостью некоторых компонентов молока новорожденным ребенком и др. Зачастую это элементарное непонимание молодыми матерями возможностей и преимуществ естественного вскармливания, следствие сформированных у лица ложных представлений о своем здоровье и здоровье ребенка, в том числе и посредством рекламы (стремление к быстрому похудению после родов, сохранению определенной формы молочных желез и др.). Одной из самостоятельных причин снижения продолжительности грудного вскармливания является широкомасштабная и агрессивная реклама заменителей грудного молока <6>. -------------------------------- <6> Результаты реализации политики по защите и поддержке грудного вскармливания в Волгоградской области: письмо Минздравсоцразвития Рос. Федерации от 31 мая 2011 г. N 15-4/1700-07; Дерябин Ю. Младенцев обделяют здоровым питанием [Электронный ресурс] // Утро. RU: Электрон. газ. 2010. 20 мая. URL: http:// www. utro. ru/ articles/ 2010/ 05/ 20/ 895258.shtml; Агрессивной рекламе молока ставят заслон // Молодой. 2010. 23 дек.; Мониторинг нарушений Международного свода правил по сбыту заменителей грудного молока [Электронный ресурс]: Нац. отчет; Респ. Казахстан. 2002 // URL: http:// www. kan-kaz. org/ files/ Code - MarketingBMS - Kaz - 2002- Rus. pdf.

В России медиками на протяжении последнего десятилетия предпринимаются отдельные меры по охране и поддержке грудного вскармливания. Так, в целях совершенствования работы среди населения и медицинских работников по поддержанию и пропаганде грудного вскармливания, способствующего формированию и становлению здоровья младенцев и снижению их заболеваемости и смертности, был организован Научно-практический центр по пропаганде, поощрению и поддержке грудного вскармливания <7>. Одной из задач названного Центра является разработка документов по дополнительным мерам поддержки и поощрения грудного вскармливания, участие в разработке предложений в законодательные акты РФ, направленных на регламентацию реализации заменителей женского молока. -------------------------------- <7> Об организации Научно-практического центра по пропаганде, поощрению и поддержке грудного вскармливания: Приказ Минздрава Рос. Федерации от 13 окт. 1997 г. N 302 // СПС "КонсультантПлюс".

Следует также указать на Методическое письмо Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 13 июля 2011 г. N 15-4/10/2-6796 "Об организации работы службы родовспоможения в условиях внедрения современных перинатальных технологий". В соответствии с этим документом в женских консультациях, акушерских стационарах и детских поликлиниках не допускается реклама заменителей грудного молока и групповой инструктаж женщин по искусственному кормлению. Образцы детских смесей могут быть предоставлены работникам здравоохранения лишь в тех случаях, когда это необходимо для профессиональной оценки или научных исследований на уровне учреждения. Работники здравоохранения не должны предоставлять образцы детских питательных смесей беременным женщинам, матерям младенцев и детей раннего возраста или членам их семей. Поставка и использование в качестве заменителей грудного молока переданных в виде дара или продажи по низким ценам учреждениям или организациям детских смесей допускается только в тех случаях, когда имеются противопоказания к грудному вскармливанию ребенка, а именно наличие ВИЧ-инфекции, открытая форма туберкулеза у матери, прием ею лекарственных средств, противопоказанных ребенку (цитостатики, гипотензивные средства, некоторые антибактериальные препараты), наконец, тяжелое состояние матери. При этом работники здравоохранения и члены их семей не должны принимать вознаграждение в денежной или какой-либо иной форме за продвижение переданной или проданной по низкой цене продукции. Однако указанное выше письмо не является нормативно-правовым актом и не обладает юридической силой, не подкреплено соответствующими правовыми санкциями. Действующее российское законодательство в настоящее время содержит лишь отдельные требования в отношении продвижения, рекламы заменителей женского молока. Так, в силу ч. 2 ст. 25 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" реклама продуктов детского питания не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока и содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей. Реклама продуктов, предназначенных для использования в качестве заменителей женского молока, и продуктов, включенных в рацион ребенка в течение его первого года жизни, должна содержать сведения о возрастных ограничениях при применении таких продуктов и предупреждение о необходимости консультаций специалистов. В соответствии с ч. 29 ст. 36 Федерального закона от 12 июня 2008 г. N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию" на этикетках продуктов детского питания на молочной основе должна быть надпись: "Для детского питания". Размер шрифта такой надписи не может быть меньше основного используемого размера шрифта. На упаковках адаптированных молочных и последующих смесей должна быть нанесена предупреждающая надпись: "Для питания детей раннего возраста предпочтительнее грудное вскармливание". Изображения детей не должны наноситься на этикетки потребительских упаковок заменителей женского молока. Применительно к исследуемому вопросу для нас представляет несомненный интерес также вступивший в силу с 1 января 2012 г. Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации". В соответствии с ч. 3 ст. 28 данного Федерального закона общественные объединения по защите прав граждан в сфере охраны здоровья не вправе осуществлять рекламу конкретных торговых наименований лекарственных препаратов, биологически активных добавок, медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания и заменителей грудного молока. Однако данные ограничения прямо не распространяются на медицинских и фармацевтических работников, которые могут оказывать влияние на выбор того или иного продукта или его заменителя женщинами. Статьей 74 рассматриваемого Федерального закона впервые был введен ряд ограничений для медицинских и фармацевтических работников. В частности, медицинские работники и руководители медицинских организаций теперь не вправе принимать от организаций, занимающихся разработкой, производством и (или) реализацией лекарственных препаратов, медицинских изделий; организаций, обладающих правами на использование торгового наименования лекарственного препарата; организаций оптовой торговли лекарственными средствами; аптечных организаций (их представителей, иных физических и юридических лиц, осуществляющих свою деятельность от имени этих организаций) подарки, денежные средства (за исключением вознаграждений по договорам при проведении клинических исследований лекарственных препаратов, клинических испытаний медицинских изделий, в связи с осуществлением медицинским работником педагогической и (или) научной деятельности), в том числе на оплату развлечений, отдыха, проезда к месту отдыха, а также принимать участие в развлекательных мероприятиях, проводимых за счет средств компаний или их представителей. Данный Федеральный закон содержит и другие ограничения, направленные на нивелирование негативных социальных последствий взаимодействия "врач - представитель фармацевтической компании" и "фармацевтический работник - представитель фармацевтической компании". Заменители женского молока продвигаются представителями производителей и продавцов теми же способами (методами), что и лекарственные средства, а также медицинские изделия. Однако формальных юридических запретов и ограничений, подкрепленных соответствующими юридическими санкциями, на осуществление контактов (взаимодействия, сотрудничества) для профессионального сообщества медиков и фармацевтов с представителями производителей и продавцов заменителей женского молока в настоящее время нет. Таким образом, в настоящее время в России законодательные ограничения на рекламу заменителей женского молока даже с учетом требований к этикетке этих товаров носят ограниченный характер. Они в основном сводятся к требованию информирования потенциального покупателя о возрастных ограничениях применения таких продуктов; о предпочтительности грудного вскармливания (требование только к этикете товара); о необходимости консультации специалиста. Прямые запреты к рекламе заменителей женского молока состоят в том, что она не должна представлять их в качестве полноценных заменителей женского молока; содержать утверждение о преимуществах искусственного вскармливания детей; использовать изображения детей (только для этикеток потребительских упаковок). В странах, где заменители женского молока раньше, чем в России, заняли свою нишу на рынке, а реклама этих продуктов стала довольно агрессивной, уделяется гораздо больше внимания проблемам правовой регламентации рекламы заменителей женского молока. В 1981 году резолюцией Всемирной ассамблеи здравоохранения был принят Международный свод правил по сбыту заменителей грудного молока, или Международный кодекс по маркетингу заменителей грудного молока <8>, который оказал огромное влияние на рекламу продуктов детского питания, законодательство о рекламе в ряде стран (Австрия, Аргентина, Бельгия, Бразилия, Великобритания, Германия, Греция, Дания, Индия, Испания, Нидерланды, Норвегия, Польша, Португалия, Финляндия, Франция, Чехия и др.). Данный документ включает в себя следующие запреты: на рекламу продуктов искусственного детского питания среди населения; на распространение бесплатных образцов этих продуктов среди матерей; на рекламу продуктов детского питания в учреждениях здравоохранения (включая и распространение бесплатных образцов); на рекламу продуктов детского питания медицинским персоналом; на подарки и передачу образцов продуктов детского питания работникам здравоохранения; на использование текстов и изображений, идеализирующих искусственное вскармливание на этикетках продуктов детского питания. Кроме того, по мнению разработчиков данного Свода, информация, предоставляемая работникам здравоохранения, должна быть строго научной и основанной на фактах; любая информация об искусственном питании, включая текст на этикетках, должна разъяснять преимущества грудного вскармливания и подчеркивать цену и опасности, связанные с искусственным вскармливанием; неподходящие продукты, такие, например, как сгущенное молоко, не должны рекламироваться в качестве питания для грудных детей; все продукты должны быть высокого качества, соответствовать стандартам пищевых продуктов для младенцев и детей. -------------------------------- <8> Международный свод правил по сбыту заменителей грудного молока: принят резолюцией Всемирной ассамблеи здравоохранения при Всемирной организации здравоохранения. Женева, 1981.

Как можно убедиться, отечественное законодательство лишь частично восприняло выработанные международным экспертным медицинским сообществом правила и требования к маркетингу заменителей женского молока. В основном они касаются требований к информации о заменителях женского молока, важности естественного вскармливания, а также качеству данных продуктов. Наиболее важных проблем, а именно прямой рекламы продуктов в средствах массовой информации и рекламы, осуществляемой медицинскими и фармацевтическими работниками, российское законодательство в настоящее время не касается. Завершая изложенное, полагаем необходимым привести отечественное законодательство о рекламе в соответствие с положениями Международного кодекса по маркетингу заменителей грудного молока. Для этого необходимо дополнить главу 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" статьей "Реклама заменителей женского молока", а ч. 2 ст. 25 данного Федерального закона в части рекламы заменителей женского молока - исключить. Кроме того, следует дополнить ст. 74 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" указанием на заменители женского молока наряду с лекарственными препаратами и медицинскими изделиями.

Название документа