Особенности элементов договора на строительство и модернизацию энергетических объектов

ОСОБЕННОСТИ ЭЛЕМЕНТОВ ДОГОВОРА НА СТРОИТЕЛЬСТВО И МОДЕРНИЗАЦИЮ ЭНЕРГЕТИЧЕСКИХ ОБЪЕКТОВ

В. В. РОМАНОВА

Романова В. В., соискатель кафедры коммерческого права СПбГУ, партнер российско-британской юридической фирмы "Мусин, Ибрагимов и партнеры", кандидат юридических наук.

Рассматривая вопрос об элементах правоотношения, необходимо обратить внимание, что элементы правового отношения были предметом многочисленных правовых исследований, среди которых нельзя не отметить работы М. М. Агаркова, С. С. Алексеева, М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, Н. Д. Егорова, О. С. Иоффе, М. Н. Марченко, А. В. Мицкевича, В. П. Мозолина, А. В. Полякова, В. Ф. Попондопуло, Б. И. Пугинского, Ю. В. Романца, Е. А. Суханова, Е. В. Тимошиной, Ю. К. Толстого <1>. По многим вопросам имеются дискуссии и нет единой точки зрения. Так, А. В. Поляков, Е. В. Тимошина отмечают, что в качестве элементов правоотношения в традиционной теории права обычно выделяют субъект правоотношения, объект правоотношения и содержание правоотношения <2>. Рассматривая вопрос о содержании гражданского права, О. С. Иоффе подчеркивает, что субъекты и объект, правомочие и обязанность - таковы основные элементы всякого, в т. ч. и гражданского, правоотношения <3>. Ю. К. Толстой отмечает, что к элементам гражданского правоотношения принято относить его субъекты, предмет (объект) и юридическое содержание, т. е. права и обязанности его участников <4>. Но есть и иная точка зрения, в частности, высказанная В. П. Мозолиным, согласно которой объекты правоотношения не входят непосредственно в состав правоотношения, при согласии с тем, что без объекта правоотношения существование самого правоотношения становится невозможным <5>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <1> Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т. Т. 1. М.: АО "Центр "ЮрИнфроР", 2002; Алексеев С. С. Общая теория права: Учебник. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Проспект, 2011; Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. Изд. 3-е, стер. М.: Статут, 2008; Гражданское право: Учебник. В 3 т. / Под ред. Ю. К. Толстого. Т. 1. Изд. 7-е, перераб. и доп. М.: Проспект, 2009; Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории "хозяйственного права". Изд. 3-е, испр. М.: Статут, 2009; Марченко М. Н. Теория государства и права: Учебник. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Проспект, 2011; Проблемы общей теории права и государства: Учебник / Под общ. ред. В. С. Нерсесянца. М.: Норма; ИНФРА-М, 2010; Основы права: Учеб. пособие / Под ред. О. Е. Кутафина. М.: Проспект, 2010; Поляков А. В., Тимошина Е. В. Общая теория права: Учебник. СПб.: Изд. дом С.-Петерб. гос. ун-та.; Изд-во юрид. фак-та С.-Петерб. гос. ун-та, 2005; Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. Изд. 3-е, перераб. и доп. М.: Норма, 2008; Пугинский Б. И. Коммерческое право России: Учебник. Изд. 2-е. М.: Изд-во "Зерцало", 2009; Российское гражданское право: Учебник. В 2 т. / Отв. ред. Е. А. Суханов. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. М.: Статут, 2010; Романец Ю. В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юрист, 2006; Толстой Ю. К. К теории правоотношения. Л.: Изд-во ЛГУ, 1959. <2> Поляков А. В., Тимошина Е. В. Общая теория права. С. 379. Следует также обратить внимание, что А. В. Поляков, Е. В. Тимошина предлагают дополнить структуру правового отношения таким элементом, как форма правового отношения. См.: Там же. С. 379. <3> Иоффе О. С. Избранные труды по гражданскому праву... С. 553. <4> Гражданское право: Учебник / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. В 3 т. Изд. 4-е, перераб. и доп. М.: ТК "Велби"; Изд-во Проспект, 2005. Т. 3. С. 82. <5> Основы права / Под ред. О. Е. Кутафина. С. 260.

Проведенный правовой анализ элементов договора на строительство и модернизацию энергетического объекта показывает, что все элементы данного договора характеризуются особенностями, которые касаются, в частности, субъектов договора на строительство и модернизацию энергетического объекта и выражаются в следующем. В соответствии с требованиями Федерального закона "О саморегулируемых организациях" <6>, главы 6.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации <7> такие работы может выполнять подрядная организация, являющаяся членом соответствующей саморегулируемой организации, имеющая свидетельство о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. Данная организация обязана выполнять работы в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, а также в соответствии со стандартами саморегулируемой организации и правилами саморегулирования, утвержденными данной саморегулируемой организацией. -------------------------------- <6> Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2007. N 49. Ст. 6076. <7> Градостроительный кодекс Российской Федерации // Российская газета. 2004. 30 дек.

Перечень видов работ, которые влияют на безопасность объектов капитального строительства, утвержден Приказом Министерства регионального развития Российской Федерации от 30 декабря 2009 г. N 624 <8>. Таким образом, в качестве подрядчика по договору на строительство, модернизацию энергетического объекта может выступать не любое лицо, с которым заказчик хотел бы заключить договор, а только то, которое отвечает строго определенным требованиям. -------------------------------- <8> Приказ Министерства регионального развития от 30.12.2009 N 624 "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства" // Российская газета. 2010. 26 апр.

О необходимой специализации подрядчика по договорам строительного подряда отмечалось в правовой литературе. Так, Ю. В. Романец подчеркивает: специфика строительного подряда такова, что в нем на стороне подрядчика может участвовать только лицо, специализирующееся на выполнении строительных работ <9>. -------------------------------- <9> Романец Ю. В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юрист, 2006. С. 382.

Необходимо при этом обратить внимание, что в настоящее время с учетом изменений в действующем законодательстве данная специфика должна соответствовать не только требованиям законов (Градостроительный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон "О саморегулируемых организациях"), но также и требованиям, установленным соответствующими саморегулируемыми организациями. На сегодняшний день подтверждением специализации подрядчика по договорам на строительство, модернизацию энергетических объектов (возможности осуществлять такие работы) является свидетельство о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. Данное свидетельство выдается члену саморегулируемой организации в случае ее соответствия разработанным и утвержденным данной саморегулируемой организацией требованиям к выдаче свидетельств о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. В соответствии с требованиями ст. 55.17 Градостроительного кодекса Российской Федерации в день выдачи члену саморегулируемой организации свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, саморегулируемая организация размещает на своем сайте в сети Интернет, вносит в реестр членов саморегулируемой организации сведения о выдаче члену саморегулируемой организации данного свидетельства и направляет в орган надзора за саморегулируемыми организациями уведомление о выдаче данного свидетельства. По запросу заинтересованного лица саморегулируемая организация обязана в срок не более чем три рабочих дня представить выписку из реестра членов саморегулируемой организации. Форма данной выписки установлена Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 24 сентября 2010 г. N 952 <10>. -------------------------------- <10> Приказ Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 24.09.2010 N 952 "Об утверждении формы выписки из реестра членов саморегулируемой организации" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2011. N 3.

Одной из крупнейших саморегулируемых организаций в области энергостроительства является СРО "НП "Энергострой". Согласно данным сайта данной саморегулируемой организации в сети Интернет общее количество членов НП "Энергострой" на 27.07.2011 составляет 529 организаций, исключены 62 организации, у двух членов действие свидетельств приостановлено <11>. -------------------------------- <11> URL: www. sro-ess. ru.

Делегированные законом полномочия саморегулируемым организациям по отношению к своим членам свидетельствуют о том, что правоспособность и статус субъекта договора строительного подряда, в рамках которого выполняются работы, оказывающие влияние на безопасность объекта капитального строительства, подтверждаются именно саморегулируемыми организациями. Учитывая данное обстоятельство, на сегодняшний день нельзя в полной мере согласиться с доводом М. Н. Марченко о том, что только государство в действительности определяет, кто и при каких условиях может быть субъектом права, а следовательно, и участником правоотношений, какими качествами он должен обладать <12>. -------------------------------- <12> Марченко М. Н. Теория государства и права. С. 592.

Объекту договора на строительство и модернизацию энергетического объекта также свойственны особенности, обусловленные прежде всего технологическими свойствами и определенными нормативными требованиями. Объектом договора на строительство и модернизацию энергетического объекта является тот имущественный объект, который в соответствии со ст. 3 Федерального закона "Об электроэнергетике" непосредственно используется в процессе производства, передачи электрической энергии, оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике и сбыта электрической энергии, в т. ч. объекты электросетевого хозяйства <13>. -------------------------------- <13> Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2003. N 13. Ст. 1177.

Как правило, такой объект является объектом недвижимого имущества. С точки зрения обеспечения промышленной безопасности объект данного договора относится также к опасным производственным объектам согласно требованиям Федерального закона от 21.07.1997 N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" <14>. Именно специфические свойства объекта строительства и обусловливают необходимость четкой регламентации действий всех участников отношений по строительству и модернизации энергетических объектов и в первую очередь субъектов договора. О значении объекта правоотношений верно отмечает М. Н. Марченко, который указывает, что вопрос об объектах правовых отношений имеет принципиальное значение, ибо только наличие объекта права вызывает необходимость возникновения и осуществления самого правоотношения, а отсутствие объекта права лишает смысла существование любого правоотношения, и подчеркивает, что не может быть правоотношений не только бессубъектных, но и безобъектных <15>. -------------------------------- <14> Федеральный закон "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1997. N 30. Ст. 3588. <15> Марченко М. Н. Теория государства и права. С. 597.

Необходимо обратить внимание, что первые два элемента договора характеризуются некоторыми общими чертами. Речь идет об особенностях их формирования. В отличие от прав и обязанностей сторон по договору (третьего элемента договора), которые согласовываются сторонами, формирование правоспособности и статуса субъекта договора происходит вне зависимости от волеизъявления другого субъекта. Так, у потенциального подрядчика либо есть необходимые допуски на выполнение определенных видов работ, либо их нет. Потенциальным подрядчиком по договору на выполнение работ по строительству энергетических объектов соответствующее юридическое лицо может быть только при наличии допуска к определенным видам работ, которое выдается соответствующей саморегулируемой организацией <16>. -------------------------------- <16> Выполнение строительства без свидетельства о допуске к соответствующим видам работ или с нарушением минимально необходимых требований к выдаче свидетельств о допуске к соответствующим видам работ является административным правонарушением. Ст. 9.5.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях // Российская газета. 2001. 31 дек.; за нарушение правил безопасности при ведении строительных работ предусматривается и уголовная ответственность - ст. 216 Уголовного кодекса Российской Федерации // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. N 25. Ст. 2954.

На необходимость и финансовую возможность заказчика построить или модернизировать тот или иной энергетический объект, с определенной мощностью и иными необходимыми характеристиками, не имеет влияния воля потенциального подрядчика. И только формирование третьего элемента, прав и обязанностей сторон, невозможно без волеизъявления обеих сторон. Очень верно указывает В. Ф. Попондопуло, что при определении содержания договорного обязательства (прав и обязанностей сторон) следует исходить из намерения сторон, их истинной воли, а не из наименования, какое дали договору стороны, или отдельных его условий, подчеркивая, что договор становится средством правового регулирования отношений, способом свободного распределения прав и обязанностей между сторонами по их усмотрению, если иное не предусмотрено императивными нормами права <17>. -------------------------------- <17> Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. С. 263.

На особенностях, присущих правам и обязанностям сторон по договору на строительство и модернизацию энергетических объектов, и хотелось бы остановиться подробнее. Рассматривая вопрос о содержании договора на строительство и модернизацию энергетических объектов, следует обратить внимание, что в правовой литературе вопрос о содержании договора рассматривается по-разному. Так, М. Н. Марченко определяет, что содержание правоотношения составляют правовые отношения, представляющие собой многочисленные и многообразные связи их участников, осуществляемые посредством возлагаемых на них субъективных прав и юридических обязанностей, в совокупности с реальными действиями, направленными на их использование и осуществление <18>. М. Н. Марченко верно подчеркивает, что в нормах права в общей форме (обезличенно) указываются состав участников правоотношений, их права и обязанности, обозначаются предпосылки и условия возникновения и развития правоотношений, формулируется их содержание, однако воплощение в действительность эти общие правовые установки получают лишь тогда, когда они трансформируются в конкретные права и обязанности сторон, конкретных лиц, являющихся участниками правовых отношений, которые при этом выступают не только в форме упорядочения, но и осуществления содержащихся в нормах права волевых велений <19>. -------------------------------- <18> Марченко М. Н. Теория государства и права. С. 587. <19> Там же. С. 586.

С. С. Алексеев, проводя разделение материального и юридического содержания, указывает, что выделение материального (фактическое поведение) и юридического (субъективные юридические права и обязанности, выражающие специфику, свойственную правоотношению) содержания условно, т. к. содержание каждого явления едино, в связи с чем отмечает, что правильнее рассматривать материальное и юридическое в содержании правоотношения как единое целое. Следует обратить внимание, что С. С. Алексеевым при этом отмечается, что разграничение в правоотношении юридического и материального содержания позволяет понять механизм воздействий права на общественную жизнь. Юридическое содержание - правовое средство обеспечения, а нередко и формирования материального содержания <20>. -------------------------------- <20> Алексеев С. С. Общая теория права. С. 305.

Так, Б. И. Пугинский подчеркивает, что в определении содержания договоров необходимо установление соотношения нормативных актов и усмотрения сторон, и выделяет два вида условий договора: прямые (вырабатываемые самими сторонами) и подразумеваемые <21>. К подразумеваемым условиям предлагается относить условия, которые входят в договор из закона, иных правовых актов, обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия становятся обязательными условиями в силу заключения договора. К прямым условиям предлагается относить условия, которые вырабатываются самими сторонами <22>. -------------------------------- <21> Пугинский Б. И. Коммерческое право России. С. 179. <22> Там же. С. 179.

Рассматривая вопрос о содержании правоотношения, А. В. Поляков, Е. В. Тимошина определяют содержание как само поведение участников правоотношения, реализующих свои права и исполняющих правовые обязанности, подчеркивая, что только через поведение реализуются цели правовой коммуникации <23>. Н. Д. Егоров, отмечая, что вопрос о содержании гражданско-правового отношения в цивилистической науке спорен, считает, что следует наделять субъективными правами и обязанностями участников конкретных правоотношений, что и означает регулирование их поведения в рамках существующих между ними общественных отношений <24>. -------------------------------- <23> Там же. С. 388. <24> Гражданское право / Под ред. Ю. К. Толстого. С. 9.

А. В. Мицкевич поддерживает довод о том, что содержание правоотношения состоит в правах и обязанностях его участников и в реальных действиях по их использованию и осуществлению, отмечая также, что в процессе реализации правоотношение и фактическое отношение как бы смыкаются <25>. -------------------------------- <25> Проблемы общей теории права и государства / Под общ. ред. В. С. Нерсесянца. С. 403.

М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, указывая, что договорные условия представляют собой способ фиксации взаимных прав и обязанностей, отмечают, что под содержанием договора как правоотношения понимаются права и обязанности контрагентов, а содержание договора-сделки составляют договорные условия, которые принято объединять в определенные группы, среди которых наиболее распространены три группы условий - существенные, обычные и случайные, и справедливо подчеркивают, что законодатель использует и, соответственно, раскрывает смысл только существенных условий, а деление на обычные и случайные условия имеет исключительно доктринальный характер <26>. Е. А. Суханов, рассматривая вопрос о понятии и элементах гражданского правоотношения, делает вывод о том, что правоотношение является результатом регулирования общественных отношений нормами права и выступает в механизме гражданско-правового регулирования средством преобразования предписаний норм права в субъективные права и обязанности конкретных лиц, составляющие содержание правоотношения, которое по структуре может быть простым и сложным <27>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <26> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право... С. 296. <27> Российское гражданское право / Отв. ред. Е. А. Суханов. Т. 1. С. 110 - 111.

Учитывая вышеизложенное, а также особенности объекта строительства, специфику работ по строительству, модернизации энергетических объектов, рассматривая вопрос о правах и обязанностях сторон по такому договору, хотелось бы обратить внимание на некоторые аспекты, применив условную классификацию данных прав и обязанностей по следующим признакам. Права и обязанности сторон по такого рода договору можно подразделить на следующие группы: 1) права и обязанности сторон, связанные с созданием объекта строительства, модернизации; 2) права и обязанности сторон в случае наступления последствий, неблагоприятным образом влияющих на создание объекта строительства, модернизации, а также в случае консервации; 3) права и обязанности сторон в случае невозможности разрешения разногласий по договору путем переговоров. I. Объем первой группы прав и обязанностей зависит от разновидности заключенного сторонами договора, и, соответственно, при заключении сторонами смешанного договора, включающего элементы разных договоров, в т. ч. поставки, договора на выполнение проектных и изыскательских работ объем прав и обязанностей сторон больше, чем при заключении договора, по которому предусматриваются только строительные и монтажные работы. Обязанности заказчика согласно нормам Гражданского кодекса Российской Федерации о подряде включают в себя обязанность создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат, уплатить обусловленную цену, своевременно предоставить для строительства земельный участок; предоставить подрядчику необходимые разрешения на выполнение работ либо оказать содействие подрядчику в их получении; обязанность заявить подрядчику в случае обнаружения при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступлений от условий договора, которые могут ухудшить качество работ, или иных недостатков. Учитывая особенности строительства сложных промышленных объектов, их стоимость, в условиях контрактов для проектов типа ИПС (инжиниринг, прокьюримент, строительство) и для проектов, выполняемых "под ключ", разработанных ФИДИК, к обязанностям сторон относятся также предоставление подрядчиком обеспечений исполнения контракта в виде банковских гарантий обеспечения исполнения контракта, обеспечение обязательства по возврату авансового платежа и предоставление заказчиком банковской гарантии оплаты <28>. Необходимо также обратить внимание, что если норма Гражданского кодекса Российской Федерации в отношении обязанности страхования объекта строительства является диспозитивной, то по условиям контрактов, разработанных ФИДИК, страхование объекта обязательно, хотя оно может быть возложено либо на заказчика, либо на подрядчика. При этом в п. 18.1 условий предусмотрено, что в случае если страхование возложено на подрядчика, то договор на каждый вид страхования заключается со страховщиком и на условиях, утвержденных заказчиком <29>. -------------------------------- <28> Условия контракта для проектов типа ИПС (инжиниринг, прокьюримент, строительство) и для проектов, выполняемых "под ключ" // Международная федерация инженеров-консультантов (FIDIC). Geneva, 1999. С. 12, 44. Руководство по подготовке Особых условий. С. 13, 17. <29> Там же. С. 57.

Диспозитивными нормами § 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена обязанность заказчика передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо - и паропровода и оказывать другие услуги. Помимо этих обязанностей, договором может быть предусмотрена обязанность заказчика оказывать содействие в таможенных процедурах при импортных поставках оборудования либо обязанность осуществлять таможенную очистку импортных товаров. В некоторых случаях предусматривается обязанность заказчика предоставлять вспомогательную рабочую силу, необходимую для строительства, рабочую силу, занятую в эксплуатации промышленного объекта, а также услуги и иное снабжение, необходимые для испытаний, связанных с приемкой объекта <30>. -------------------------------- <30> Руководство по составлению договоров на сооружение промышленных объектов. Рекомендации Европейской экономической комиссии ООН. ECE/TRADE/117, 1973 г. ИС "Техэксперт".

К обязанностям подрядчика по контракту "под ключ" может быть отнесена также обязанность по предоставлению технической помощи в первоначальной эксплуатации, обучению персонала. Одной из "ключевых" обязанностей генерального подрядчика по контрактам "под ключ" является обязанность в осуществлении координации за комплексом поставок, строительных работ и услуг. Как верно указывается в Рекомендациях Европейской экономической комиссии ООН от 01.01.1973, при отсутствии такой координации заказчик оказывается ответственным за последствия, к которым может привести задержка в выполнении поставок и работ одним из участников в связи с несоблюдением сроков, изменениями в ходе работ и т. п., в отношении обязательств других участников. Из вышеуказанных обязанностей субъектов видно, что некоторые обусловлены существенными условиями договора, некоторые - спецификой энергетического объекта и такого рода строительных работ. В то же время имеющаяся на сегодняшний день регламентация в Гражданском кодексе Российской Федерации по договорам подряда по понятным причинам не может учитывать специфику строительства опасных промышленных объектов, в частности энергетических. Данное обстоятельство свидетельствует о необходимости дальнейшего развития специального законодательства, а также нормативного регулирования саморегулируемых организаций. В отношении прав субъектов вначале хотелось бы остановиться на правах заказчика, которые включают в себя право внесения изменений в техническую документацию, право осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, за соблюдением сроков их выполнения (графика), за качеством предоставленных подрядчиком материалов, за правильностью использования подрядчиком материалов. Следует отметить, что законодатель предусмотрел ограничение для осуществления данных прав, согласно которому реализация вышеперечисленных прав не должна мешать оперативно-хозяйственной деятельности подрядчика. Заказчику предоставлено также право в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком заключать без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг по контролю и надзору с соответствующим инженером (инженерной организацией), право отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. В Руководстве по подготовке Особых условий контракта, разработанных ФИДИК, рекомендуется также включать в договор положения в отношении использования заказчиком документации подрядчика, обязанности подрядчика передать заказчику необходимую документацию, а также права заказчика на компьютерные программные продукты подрядчика. Вопросы, связанные с передачей заказчику прав на результаты интеллектуальной деятельности, могут потребовать и заключения отдельного лицензионного соглашения в случае, если заказчику будут передаваться в том числе права на использование технологии, производственного опыта, отдельных элементов технологического процесса <31>. -------------------------------- <31> П. 17 Руководства по составлению договоров на сооружение промышленных объектов. Рекомендации Европейской экономической комиссии ООН. ECE/TRADE/117, 1973 г. ИС "Техэксперт". Необходимо также обратить внимание, что в правовой литературе справедливо отмечается на наличие правового пробела в действующем гражданском законодательстве, регулирующем правовой режим технического ноу-хау, и необходимость разработки специального регулирования. См.: Светланов А. Г. Правовое регулирование инновационных процессов - задача российской правовой политики. Интеллектуальная собственность в России и ЕС: правовые проблемы: Сборник статей / Под ред. М. М. Богуславского и А. Г. Светланова. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 14 - 16.

Обязанности подрядчика включают в себя обязанность в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы; обязанность осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ; обязанность сообщить заказчику об обнаруженных в ходе строительства, не учтенных в технической документации работах и о необходимости в связи с этим проведения дополнительных работ; обязанность при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ. Законом предусмотрена обязанность подрядчика исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Диспозитивными нормами § 3 главы 37 предусмотрена обязанность подрядчика по обеспечению строительства материалами, в т. ч. деталями и конструкциями или оборудованием; а также обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности. Права подрядчика включают в себя право требовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов; право требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации; право отказаться от договора и потребовать уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ в случае, если обнаруживается невозможность использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены. II. Рассматривая права и обязанности сторон в случае наступления последствий, неблагоприятным образом влияющих на создание объекта строительства, модернизации, а также в случае консервации строительства, следует отметить, что данные права и обязанности обусловлены как необходимостью надлежащего исполнения договора, так и случаями, не зависящими от должного исполнения субъектами своих обязанностей. Прежде всего, следует обратить внимание на норму ст. 750 Гражданского кодекса Российской Федерации, которой предусмотрена обязанность обеих сторон принять все зависящие от них разумные меры по устранению препятствий к надлежащему исполнению договора. Последствия несоблюдения данной нормы закреплены в законе и означают утрату права на возмещение соответствующих убытков стороной, не исполнившей этой обязанности. Законом предусмотрена обязанность подрядчика предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации, возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы, иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. Подрядчику предоставлено право требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работ в случае, если объект строительства до его приемки заказчиком поврежден вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала или оборудования либо исполнения ошибочных указаний заказчика (при условии выполнения обязанности, предусмотренной ст. 716 Гражданского кодекса Российской Федерации). Заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным; заказчик имеет право назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок данного требования отказаться от договора либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также имеет право требовать возмещения убытков. Вышеизложенные обязанности и права как нельзя лучше подтверждают довод М. М. Агаркова о том, что обязательство является гражданским правоотношением, т. е. соотношением права и обязанности, существующим на основании закона и охраняемым законом, и подчеркивает, что в понятие обязательства неизбежно в качестве его элемента входит и санкция, обеспечивающая осуществление права кредитора и исполнение обязанности должника <32>. -------------------------------- <32> Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. С. 234.

В случае консервации закон предусматривает обязанность заказчика строительства оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ. Правовой анализ условий контрактов, рекомендуемых ФИДИК, показывает также наличие весьма важных обязанностей сторон по ограждению и взаимной защите в случае возникновения исков от третьих лиц в связи с нарушением (предполагаемым нарушением) каких-либо патентных прав, прав на товарный знак, торговую марку, обеспечения коммерческой тайны или иного права на интеллектуальную собственность, которые предусматривают не только действия защищающей стороны, но и определенное поведение заказчика. Так, согласно п. 17.5 Общих условий контракта подрядчик обязан оградить и защитить заказчика от любого иска, который может возникнуть в связи с проектом подрядчика, производством, сооружением объектов, использованием оборудования подрядчика, правильным использованием объектов. При этом заказчик по просьбе подрядчика обязан оказать помощь в разрешении иска и не делать каких-либо признаний, которые могли бы нанести ущерб ограждающей и защищающей стороне <33>. Данные обязанности свидетельствуют не только о еще более конкретизированном положении о сотрудничестве сторон договора, но и о включении в договор условий о правовом обеспечении интересов субъектов на случай возникновения очень специфической категории споров. -------------------------------- <33> Условия контракта для проектов типа ИПС (инжиниринг, прокьюримент, строительство) и для проектов, выполняемых "под ключ". С. 56.

III. Правовой анализ прав и обязанностей сторон по реализации прав и обязанностей субъектов при невозможности урегулировать возникшие разногласия путем переговоров показывает следующее. Условие о порядке разрешения споров не относится к существенным условиям. Таким образом, можно предположить, что стороны могут заключить договор на строительство и модернизацию энергетических объектов и без согласования порядка разрешения споров в судебном порядке. На практике такое едва ли возможно, учитывая и стоимость контрактов, и специфику строительства. Соответственно, стороны, как правило, достаточно подробно стараются согласовать в договоре порядок досудебного урегулирования, с тем чтобы в случае невозможности по тем или иным причинам разрешить разногласия путем переговоров реализовывать свое право на защиту своих имущественных интересов в судебном порядке <34>. В случае, если стороны согласовали порядок разрешения спорных ситуаций, в т. ч. путем заключения третейского соглашения <35>, сторона, считающая свои права нарушенными, обращается с иском в соответствующий третейский суд, международный арбитражный суд, а в случае, если стороны согласовали подсудность арбитражного суда, - в арбитражный суд в соответствии с договорной подсудностью. -------------------------------- <34> Условиями контракта для проектов типа ИПС (инжиниринг, прокьюримент, строительство) и для проектов, выполняемых "под ключ", предусматривается подробный порядок досудебного разрешения споров путем направления претензии, промежуточного искового заявления, получения решения Совета по урегулированию споров, и только в случае невозможности разрешения вышеперечисленными способами рекомендуется обращаться в международный арбитражный суд для окончательного разрешения спора в соответствии с Правилами арбитража Международной торговой палаты // Международная федерация инженеров-консультантов (FIDIC). Geneva. 1999. С. 66 - 69. <35> Требования к третейскому соглашению предусмотрены в ст. 5 Федерального закона от 24.07.2002 N 102-ФЗ "О третейских судах"; требования к арбитражному соглашению о передаче спора в международный арбитраж, если место арбитража находится на территории Российской Федерации, - в ст. 7 Закона Российской Федерации от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже".

В то же время необходимо учитывать следующие положения процессуального законодательства о правах и обязанностях субъектов договора на случай отсутствия согласованного условия о разрешении споров. В соответствии с ч. 1 ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, подведомственны арбитражному суду <36>. В соответствии с ч. 5 ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием российских организаций, а также иностранных организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Правила о подсудности дел арбитражным судам предусмотрены в ст. 35, 36 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которым иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения ответчика, иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора. -------------------------------- <36> Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2002. N 30. Ст. 3012.

При этом в случае, если сторонами предусмотрен претензионный и иной досудебный порядок урегулирования споров, заключено третейское соглашение, но исковое заявление подано в арбитражный суд, арбитражный суд может оставить исковое заявление без рассмотрения, поскольку несоблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, а также соглашения сторон о рассмотрении спора третейским судом, если об этом заявит любая из сторон не позднее представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции, являются основаниями для оставления искового заявления без рассмотрения в соответствии с п. 2, п. 5 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации <37>. -------------------------------- <37> В отношении п. 5 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо также учитывать, что арбитражный суд может рассмотреть дело по существу, если установит, что третейское соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

Необходимо обратить внимание, что в порядке, предусмотренном п. 6 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, стороны могут заключить соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда и во время судебного разбирательства до принятия судебного акта судом, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Учитывая специфику строительства, стоимость контракта, хотелось бы вкратце остановиться на досудебном порядке урегулирования споров, в части претензионного порядка, рекомендуемого для контрактов "под ключ", разработанных ФИДИК. Так, в случае, если подрядчик считает, что он вправе рассчитывать на продление срока завершения работ и/или на получение дополнительной оплаты, в срок не позднее 28 дней после того, как подрядчику стало известно о таких обстоятельствах, соответствующая претензия направляется заказчику. Данное право подрядчика имеет ограничение по сроку. В случае, если 28-дневный срок истек, подрядчик лишается права на получение дополнительной оплаты, срок завершения работ не продлевается, а заказчик освобождается от каких-либо обязательств в связи с такой претензией. Далее в течение 42 дней после того, как подрядчику стало известно о вышеуказанных обстоятельствах, подрядчик направляет заказчику промежуточное исковое заявление с приложением подтверждающих документов. Заказчик обязан ответить на данное заявление в течение 42 дней, причем это должен быть мотивированный ответ по существу иска. При неурегулировании вопроса на данном этапе спор передается на разрешение Совета по урегулированию споров. Если разногласия между сторонами не разрешены Советом по урегулированию споров, сторонам рекомендуется предусматривать в контрактах разрешение споров в международном арбитражном суде, при этом в Руководстве по составлению особых условий контрактов типа ИПС и "под ключ" отмечается, что в контракты часто включаются положения о разрешении споров в соответствии с Регламентом Международного арбитражного суда Международной торговой палаты (MACICC) <38> либо в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ <39>. -------------------------------- <38> Регламент Международного арбитражного суда ICC. URL: www. court. iccwbo. org. <39> Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Резолюция 65/22, принятая Генеральной Ассамблеей: пересмотрен в 2010 г. ООН. Нью-Йорк, 2011. URL: www. uncitral. org.

Из специализированных третейских судов в сфере энергостроительства в Российской Федерации можно отметить Третейский суд при ОАО "Газпром" <40>, Третейский суд при СРО "НП "Энергострой" <41>. -------------------------------- <40> Положение о Третейском суде при открытом акционерном обществе "Газпром". URL: www. gazprom. ru. <41> Положение о Третейском суде при СРО "НП "Энергострой", регламент третейского суда. URL: www. sro-ess. ru.

В любом случае, учитывая длительность сроков контрактов, сложные договорные отношения, при реализации права на защиту своих нарушенных имущественных интересов субъектам договора следует учитывать срок исковой давности. Так, если согласно ст. 196 Гражданского кодекса Российской Федерации общий срок исковой давности составляет три года (с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права), то по договорам имущественного страхования в соответствии со ст. 966 Гражданского кодекса Российской Федерации иск может быть предъявлен в течение двух лет, а по договорам перевозки груза согласно п. 3 ст. 797 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности устанавливается в один год (с момента, определяемого в соответствии с транспортными уставами и кодексами).

Название документа