Желаешь купить акции ОАО? Спроси закон - как?

(Василец С.)

("Юрист", 2008, N 6)

Текст документа

ЖЕЛАЕШЬ КУПИТЬ АКЦИИ ОАО? СПРОСИ ЗАКОН - КАК?

С. ВАСИЛЕЦ

Василец С., юрист.

Акции покупаются и продаются - эта истина известна всем, но не каждый знает о тех проблемах, которые возникают, если приобретатель захочет приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций открытого акционерного общества (далее - ОАО или общество) и привилегированных акций, по которым было предоставлено право голоса после невыплаты очередных дивидендов (далее - акции). В этом случае он тут же попадет под действие главы XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах". Надо иметь в виду, что 30-процентный барьер рассчитывается с учетом уже имеющихся у приобретателя и его аффилированных лиц акций (т. е., если приобретатель и его аффилированные лица сегодня имеют 28% акций, а завтра хотят докупить еще 3%, значит, их планы уже подпадают под действие соответствующей главы Закона). Задумав совершить столь ценную покупку, приобретатель может не утруждать себя розыском акционеров, желающих продать ему акции, а сразу направить в общество публичное предложение (оферту), адресованное всем акционерам - владельцам акций, о приобретении принадлежащих им акций (далее - добровольное предложение), указав в нем свою цену выкупа, количество акций, которые он намерен приобрести, и приложив банковскую гарантию на стоимость акций, планируемых к выкупу.

Акционерам на обдумывание заманчивого предложения отводится от 70 до 90 дней с момента получения обществом добровольного предложения. При этом каждый акционер свободен в своем выборе и решает сам, стоит ему продавать акции или нет. А у приобретателя руки уже частично связаны: он не вправе приобретать акции на условиях, отличных от условий добровольного предложения, до истечения срока его принятия.

Подача добровольного предложения совсем не обязательна (именно поэтому оно и называется добровольным), и приобретатель вместо подачи такого предложения может приобретать акции в обычном порядке, ведя частные переговоры с каждым акционером отдельно. Но, как только приобретатель приобрел более 30% общего количества соответствующих акций общества, он в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по своему лицевому счету (счету депо) обязан направить акционерам - владельцам остальных акций и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении принадлежащих им ценных бумаг (обязательное предложение).

Надо учитывать, что приобретатель не всегда может точно определить момент, когда суммарное количество акций, приобретенных им и его аффилированными лицами, превысит 30-процентный барьер, эта проблема возникает у тех приобретателей, аффилированные лица которых параллельно с ним скупают акции одного эмитента. По неизвестным причинам законодатель не определил порядок скупки акций приобретателем до момента подачи обязательного предложения, но в настоящий момент бытует спорное мнение, что в этот период скупку акций можно производить на любых условия и по любым ценам. К этому же периоду относится другой вопрос: если приобретатель стал владельцем более 30% акций, но до истечения 35 дней продал часть своего пакета, превышающую 30-процентный лимит, должен ли он направлять обязательное предложение? Закон не дает однозначного ответа на этот вопрос, но первичная судебная практика говорит о том, что у приобретателя такая обязанность не возникает.

В обязательном предложении приобретатель уже не имеет права ограничить количество приобретаемых ценных бумаг, он обязан приобрести все ценные бумаги, которые ему предложат выкупить акционеры. Такое предложение накладывает обязательства только на приобретателя, в то время как оставшиеся акционеры все еще сохраняют полную свободу выбора: хочу - продаю свои ценные бумаги, хочу - оставляю до лучших времен. Необходимо отметить, что к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, оформленная уже на полную стоимость всех оставшихся ценных бумаг ОАО. С ценой ценных бумаг, приобретаемых на основании обязательного предложения, манипулировать тоже не удастся: она не может быть ниже средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения. В случае если ценные бумаги не обращаются на торгах или обращаются на торгах менее шести месяцев, цена каждой приобретаемой ценной бумаги не может быть ниже ее рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком, в этом случае к обязательному предложению надо прикладывать отчет независимого оценщика, дата составления которого не должна превышать шести месяцев.

Срок принятия обязательного предложения достаточно велик: от 70 до 80 дней, до его истечения приобретатель не имеет права приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения, - эта норма аналогична правилу, действующему при добровольном предложении.

Дополнительно на приобретателя накладывается еще одно серьезное ограничение: с момента приобретения более 30% общего количества голосующих акций и до даты направления в ОАО обязательного предложения приобретатель совместно со своими аффилированными лицами имеет право голоса только по акциям, составляющим только 30% от их общего числа. Остальные акции в этом случае не считаются голосующими и при определении кворума не учитываются.

Кроме этих ограничений, у приобретателя появляется лишняя забота: в случае если приобретаемые акции обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, он должен уведомить Федеральную службу по финансовым рынкам (далее - ФСФР) о своих планах направить добровольное или обязательное предложение, и сделать это надо не позднее чем за 15 дней до передачи предложения в ОАО. Если срок уведомления будет пропущен, ФСФР может призвать нарушителя к ответу, обратившись в арбитражный суд с иском о приведении предложения в соответствие с требованиями Федерального закона "Об акционерных обществах". Если ценные бумаги не обращаются на торгах, ситуация чуть проще: о своих предложениях тоже надо уведомлять ФСФР, но сделать это можно одновременно с направлением соответствующего предложения в ОАО.

До момента принятия обязательного предложения приобретатель может внести в него изменения, обязательно уведомив об этом ФСФР. В процессе рассмотрения обязательного предложения законодатель предусмотрел элемент состязательности: после приобретателя любое другое лицо может подать свое конкурирующее предложение, главное, чтобы оно было подано не позднее 25 дней до истечения сроков принятия первичного предложения. Справедливости ради надо заметить, что аналогичные правила применимы и к добровольному предложению.

Если приобретатель не сумел приобрести более 95% голосующих акций ОАО на момент истечения срока принятия обязательного предложения, действие положений главы XI.1 в отношении приобретателя прекращается, но, если через какое-то время приобретатель и его аффилированные лица продолжат скупку акций и их совокупная доля превысит 50%, процедуру с подачей обязательного предложения придется повторить. Аналогичные меры придется принимать после достижения порога в 75% акций.

Из каждого правила существуют исключения, поэтому законодатель предусмотрел случаи, при которых обязательное предложение направлять не надо:

- приобретение акций при учреждении или реорганизации общества;

- приобретение акций на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг общества, при условии, если содержание добровольного предложения соответствует требованиям, предъявляемым к обязательным предложениям;

- приобретение акций на основании ранее направленного обязательного предложения;

- когда акции передаются приобретателем его аффилированным лицам или происходит обратный процесс, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования;

- погашение части акций открытым обществом;

- приобретение акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций;

- приобретение акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем шесть месяцев;

- направление в общество уведомления владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг после приобретения 95% акций одним лицом или требования приобретателя о выкупе ценных бумаг после приобретения им 95% акций.

После получения ОАО добровольного или обязательного предложения совет директоров общества обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения, включающие оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов приобретателя в отношении общества, в том числе в отношении его работников. Не позднее 15 дней с момента получения предложения совет директоров обязан направить его вместе со своими рекомендациями всем владельцам ценных бумаг. При отсутствии в структуре управления общества совета директоров рекомендации принимаются на внеочередном общем собрании акционеров общества.

Ограничения действуют не только в отношении приобретателя, у общества сразу после поступления добровольного или обязательного предложения также появляются затруднения, т. к. решения по ряду вопросов компетенции совета директоров принимаются только общим собранием акционеров ОАО:

- увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;

- размещение обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов общества;

- одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества или не были совершены до получения обществом добровольного или обязательного предложения, а в случае получения обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг - до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в общество;

- одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах";

- увеличение вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления общества, установление условий прекращения их полномочий, в том числе установление или увеличение компенсаций, выплачиваемых этим лицам в случае прекращения их полномочий.

Таким образом, законодатель лишил совет директоров права увеличивать уставный капитал общества, бесконтрольно выводить активы общества и назначать завышенные вознаграждения органам управления. Хорошо, хоть срок действия ограничений невелик: он завершается через 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения. Сделка, совершенная обществом с нарушением этих требований, может быть признана недействительной по иску общества, акционера либо приобретателя.

Не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения приобретатель обязан направить в общество и ФСФР отчет об итогах принятия соответствующего предложения.

Существенный момент: в случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от приобретателя возмещения причиненных этим убытков.

После того как приобретателю в результате принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг или обязательного предложения удастся приобрести более 95% общего количества акций ОАО, он обязан в течение 35 дней с момента приобретения направить всем оставшимся владельцам ценных бумаг уведомление о том, что они вправе требовать у приобретателя выкупа всех имеющихся у них акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции. На уведомлении обязательно должна стоять отметка ФСФР, и к нему должна быть приложена банковская гарантия, а в некоторых случаях и отчет независимого оценщика. Если акционеры направят свои требования в срок, не превышающий шести месяцев после получения уведомления, приобретатель обязан выкупить и оплатить все предложенные акции и ценные бумаги в течение 15 дней с даты получения документов, подтверждающих списание выкупаемых акций и ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) приобретателя. Цена выкупа определяется либо по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за последние шесть месяцев, либо независимым оценщиком (в случае если ценные бумаги не обращаются на торгах). Для продажи своих акций владелец ценных бумаг передает держателю реестра распоряжение о передаче ценных бумаг приобретателю. С этого момента производится блокирование всех операций по лицевому счету владельца ценных бумаг до момента оплаты ценных бумаг приобретателем.

В случае неоплаты переданных приобретателю ценных бумаг в 15-дневный срок с момента предъявления ему требования и документов о списании акций с лицевого счета их прежний владелец по своему выбору вправе представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг.

Кроме обязанности по направлению уведомления владельцам ценных бумаг и выкупу ценных бумаг по их требованию, приобретатель, который в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг ОАО или обязательного предложения приобрел более 95% общего количества акций общества, получает ключевое право - право принудительного выкупа у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, принадлежащих им ценных бумаг. Требование о выкупе может быть направлено в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, при условии, что в результате принятия соответствующего предложения приобретатель приобрел не менее 10% общего количества голосующих акций общества. В отличие от добровольного или обязательного предложения акционеры не вправе отказаться от такого требования и обязаны расстаться со своими ценными бумагами, выкупаемыми по рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. Изымаемые ценные бумаги списываются с лицевых счетов по требованию мажоритария безо всякого согласия их владельцев-миноритариев. Владелец ценных бумаг, недовольный ценой выкупа, может обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг, в течение шести месяцев со дня, когда он узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) ценных бумаг. Но такое обращение в суд не сможет приостановить процесс выкупа ценных бумаг или признать его недействительным.

Со дня составления списка владельцев ценных бумаг переход прав на выкупаемые ценные бумаги и их обременение не допускаются. С даты, указанной в требовании о выкупе ценных бумаг, в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, а также по соответствующим счетам депо производится блокирование всех операций с выкупаемыми ценными бумагами. Сроки оплаты выкупленных ценных бумаг законом не конкретизированы, но в любом случае акции сначала переходят в собственность приобретателя, и только потом он должен оплатить их. Реализуя право требования принудительного выкупа акций, приобретатель должен знать, что он не имеет права требовать выкупа неголосующих акций и ценных бумаг, конвертация которых в акции не предусмотрена уставом, такие ценные бумаги остаются на руках их владельцев.

Процесс приобретения более 30% акций общества растягивается на длительное время, требует массы организационных и юридических действий, т. е. создает реальные трудности приобретателю, но, если он проигнорирует требования Закона, для такого случая предусмотрена соответствующая статья Кодекса об административных правонарушениях, которая предусматривает наложение штрафа на граждан-нарушителей в размере 1 - 2,5 тыс. рублей, на должностных лиц - 5 - 25 тыс. рублей, а на юридических лиц - 50 - 500 тыс. рублей.

Рассматриваемая статья действует совсем недавно. А что делать акционерам, которые на 1 июля 2006 г. уже являлись владельцами более чем 95% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса, после невыплаты по ним дивидендов? Законодатель обязал таких владельцев направить владельцам остальных акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, уведомление о праве требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг и, если требование поступит, выкупить их.

Одновременно законодатель предоставил владельцам более чем 95% пакетов акций право потребовать выкупа принадлежащих остальным акционерам акций, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции. Законодатель не ограничился этим и распространил право требования принудительного выкупа на тех акционеров, которые до 1 июля 2006 г. владели более чем 85% акций, при условии, что такой владелец после вступления в силу гл. XI.1 в результате подачи добровольного предложения приобрел менее чем 10% акций, но стал владельцем более чем 95% общего количества акций ОАО. Такое требование может быть предъявлено до 1 августа 2008 г.

Рассматриваемая глава по форме призвана обеспечить права акционеров-миноритариев в процессе скупки акций, проводимой в интересах одного приобретателя (либо группы лиц), и не допустить необоснованного занижения цены выкупаемых акций. На самом деле главная цель - предоставление мажоритарному владельцу законного права принудительно изъять голосующие акции, принадлежащие миноритарным акционерам (прежде всего нелояльным), и самостоятельно владеть бизнесом. Причем возможность определения цены принудительно выкупаемых ценных бумаг посредством привлечения независимого оценщика дает приобретателю широкий простор для ее вариации. Кстати, для чего необходимо владеть 100% акций, ведь на первый взгляд наличие в обществе 5% акций, которые могут проголосовать "против", абсолютно не влияет на принятие любого нужного решения? Разгадка кроется в ст. 81 Федерального закона "Об акционерных обществах", предусматривающей особый порядок одобрения сделок с заинтересованностью, при котором решения по данному вопросу принимаются только незаинтересованными акционерами. Таким образом, при одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность мажоритарного владельца, он не будет голосовать по данному вопросу, и решение будет всецело зависеть от мнения оставшихся 5% потенциально нелояльных акционеров.

Требования, предъявляемые главой XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах" к порядку приобретения более 30% акций ОАО, не являются исчерпывающими, ведь за приобретением более 25% голосующих акций коммерческих организаций пристально следит Федеральная антимонопольная служба (ФАС). Особенно ее интересует суммарная стоимость активов приобретателя и ОАО, и в случае, если она превышает 200 миллионов рублей и при этом стоимость активов самого общества превышает 30 миллионов рублей, в срок не позднее 45 дней после завершения выкупа акций такого общества приобретатель обязан уведомить ФАС о покупке.

Если же окажется, что суммарная стоимость активов приобретателя и ОАО превышает три миллиарда рублей или их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает шесть миллиардов рублей и при этом стоимость активов ОАО превышает сто пятьдесят миллионов рублей, до начала всех действий по выкупу акций ОАО потребуется получать предварительное согласие ФАС.

Банк России, в свою очередь, тщательно отслеживает приобретение пакетов акций коммерческих банков, размер которых превышает 20% уставного капитала, и если окажется, что приобретатель намерен приобрести акции банка - открытого акционерного общества, то на такую покупку придется дополнительно получить предварительное согласие Банка России.

------------------------------------------------------------------

Название документа