Холдинг с точки зрения законодательства

(Елкина Е.)

("Юрист", 2008, N 6)

Текст документа

ХОЛДИНГ С ТОЧКИ ЗРЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Е. ЕЛКИНА

Елкина Е., юрист ГК "Градиент Альфа".

На сегодняшний день в российском законодательстве остается нерешенной проблема правового статуса холдинга. Ни один из проектов Закона "О холдингах" так и не был принят. Остается открытым целый ряд вопросов, с которыми все чаще сталкивается российская предпринимательская практика. В рамках настоящей статьи будут рассмотрены вопросы экономических и правовых отношений, складывающихся в процессе создания и деятельности холдингов на территории Российской Федерации.

Несмотря на отсутствие законодательного регулирования деятельности холдингов, практика показывает, что холдинг является эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку он позволяет сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций.

Некоторые законодательные акты называют холдинг в качестве самостоятельного участника некоторых правоотношений. К ним относятся: Налоговый кодекс РФ, который говорит о "взаимозависимых лицах" в случаях, когда одна организация непосредственно или косвенно участвует в уставном капитале другого юридического лица и суммарная доля этого участия составляет более 20% (ст. 20 НК РФ); Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" в ст. 4 предусматривает, что инвесторами могут быть объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица; Федеральный закон N 395-1 "О банках и банковской деятельности" допускает образование банковских холдингов и банковских групп.

Создание холдинговых структур в настоящее время является одним из способов снижения предпринимательских рисков, сокращения расходов, что необходимо для представителей российского бизнеса, постоянно занятых поиском конкурентных преимуществ для работы в условиях открытого рынка.

Холдинг является одной из форм предпринимательского объединения, которая представляет собой группу организаций (участников), которая построена на отношениях экономической зависимости и контроля. Участники холдинга, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.

На сегодняшний день наиболее распространенным и традиционным способом создания холдинга в российской предпринимательской практике является учреждение новых хозяйственных обществ на имущественной основе существующей коммерческой организации путем внесения последней в качестве вклада в уставный капитал дочерних обществ части принадлежащего ей имущества (активов).

Система участия представляет собой целый ряд одно - или многоступенчатого подчинения одних предприятий другим путем участия в их акционерном капитале (приобретение контрольных пакетов акций этих предприятий).

Как правило, когда имеется одна "ступень" участия или прямая зависимость: основное - дочернее общество, термин "холдинговая компания" совпадает с понятием "основное общество" (рис. 1), а в случае наличия "системы участия" холдинговая компания является не только основным обществом для первой "ступени" участия, но центром экономической власти для всего предпринимательского объединения (рис. 2).

Рис. 1

ОСНОВНОЕ ОБЩЕСТВО

(ХОЛДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ)

V V V

дочернее дочернее дочернее

общество 1 общество 2 общество 3

Рис. 2 (Заштрихованные области - контрольные пакеты акций)

Материнская (холдинговая компания)

V V V V

/ / / /

V V V V V V V V

/ / / / / / / /

/ / / / / / / /

/

Наряду с созданием холдинга на имущественной основе существующей коммерческой организации в российской практике распространенным является и способ создания холдинга путем реорганизации хозяйственных обществ. Речь идет о реорганизации юридического лица в форме выделения, которое приводит к возникновению нового юридического лица. Само реорганизуемое общество продолжает при этом существовать и в результате реорганизации может приобрести акции вновь созданного общества.

И у одного, и у другого способа есть как преимущества, так и недостатки. Во-первых, при учреждении общества новому юридическому лицу могут передаваться, как было указано выше, исключительно активы. Тогда как в случае реорганизации выделяемому обществу могут быть переданы и пассивы. Во-вторых, активы, передаваемые создаваемому обществу при его учреждении, будут вноситься в его уставный капитал, чего может не происходить при реорганизации. И наконец, при учреждении дочернего общества происходит обмен вносимого в уставный капитал имущества материнского общества на акции дочернего.

Однако при учреждении нового общества налицо возможность сохранить жесткий контроль организации-учредителя над учрежденной организацией. При этом в отличие от процедуры реорганизации, отрицающей возможность привлечения дополнительных инвестиций, в случае учреждения хозяйственных обществ материнское общество при сохранении необходимого контроля одновременно может пополнить капитал дочернего общества за счет других соучредителей. Достоинством этого способа создания предпринимательского объединения является также меньшая трудоемкость процесса структурных преобразований. Решение об учреждении хозяйственного общества при соблюдении правового режима, установленного для крупных сделок и сделок с заинтересованностью, может быть принято на уровне совета директоров общества.

В результате формирования холдинга путем учреждения материнским обществом дочерних обществ все гражданско-правовые и налоговые обязательства остаются у материнского общества. И в этом случае при наличии налоговых и других долгов велика вероятность обращения налоговыми органами либо кредиторами взыскания на имущество материнского общества, и прежде всего на ликвидные акции (доли участия) дочерних обществ.

Одним из главных признаков реорганизации и отсутствия такого у холдинга, создаваемого путем учреждения материнским обществом дочерних, является наличие правопреемства в первом случае и отсутствие такового во втором.

При учреждении размер уставного капитала дочернего общества равен сумме отчуждаемых активов; при реорганизации - уставный капитал дочернего общества формируется за счет собственных капиталов реорганизуемого общества и может быть значительно меньше переданных активов. Если говорить о возможности дальнейшей реструктуризации бизнеса, то для обеспечения наибольшей гибкости иметь небольшой размер уставного капитала значительно выгоднее (например, для целей дальнейшего отчуждения акций, чтобы цена продажи не была ниже балансовой (номинальной) стоимости).

Немаловажным фактором при выборе способа создания холдинга является и тот факт, что правоприменительная практика рассматривает недобросовестную реорганизацию в форме выделения, совершенную с целью вывода активов, как форму злоупотребления правом со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Наконец, холдинговая компания (головная организация) может являться центром холдингового объединения не только в силу преобладающего участия в уставном капитале других организаций, но и в силу заключенного между ними договора.

На практике наиболее приемлемым видом договора, который закрепляет отношения между компаниями внутри холдинга, является договор простого товарищества (о совместной деятельности).

Согласно действующему гражданскому законодательству по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) несколько фирм или предпринимателей объединяют свои вклады и ведут совместную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной цели (ст. 1041 ГК РФ). Вкладами участников товарищества может быть любое имущество (основные средства, товары, деньги), а также профессиональные навыки и знания, деловая репутация и деловые связи (п. 1 ст. 1042 ГК РФ). Предполагается, что вклады равны по стоимости, если иное не установлено договором о совместной деятельности (п. 2 ст. 1042 ГК РФ).

Нередко в судебной практике те или иные отношения сторон признаются не являющимися договором простого товарищества, поскольку отсутствует главный признак совместной деятельности - общая цель участников.

Гражданское законодательство отождествляет понятия "простое товарищество" и "совместная деятельность". Между тем далеко не всякий договор о совместной деятельности, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является договором простого товарищества. Представляется справедливым рассматривать договор простого товарищества как одну из разновидностей договоров о совместной деятельности, что не противоречит, на наш взгляд, концепции Гражданского кодекса РФ.

Договором простого товарищества является только соглашение, участники которого:

1) преследуют единую (общую) цель;

2) совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;

3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;

4) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

5) распределяют между собой полученные результаты.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе.

Например, договор о совместной деятельности, по которому одна сторона за плату предоставляет право пользования помещением, а другая открывает в этом помещении ресторан, может быть признан притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть договор аренды, чтобы обойти запрет арендодателя на сдачу помещения в субаренду.

Не является договором товарищества распространенный в капитальном строительстве многосторонний инвестиционный контракт, согласно которому подрядчик по заданию заказчика осуществляет строительство жилого дома на средства, предоставленные гражданами-инвесторами, так как участники договора преследуют различные цели. Подрядчик по такому договору желает получить прибыль от выполнения строительных работ. Организация-заказчик стремится получить доход, составляющий разницу между затратами на строительство и ценой, по которой квартиры будут передаваться гражданам-инвесторам. Граждане-инвесторы хотят приобрести квартиры в собственность. Поэтому данное соглашение следует отнести к договорам, прямо не предусмотренным, но и не запрещенным гражданским законодательством (ст. 421 ГК РФ).

В рыночных условиях не имеет значения, прикладывают товарищи свои личные усилия для успеха предприятия или же участие кого-то из них в совместной деятельности ограничивается только имущественным взносом.

Внесенное участниками товарищества имущество, а также произведенная в рамках совместной деятельности продукция и полученные от этой деятельности доходы признаются общей долевой собственностью участников товарищества (если иное не установлено договором). Поэтому каждый участник обязан соразмерно своей доле уплачивать налоги, сборы и другие платежи по общему имуществу (ст. 249 ГК РФ).

Ведение общих дел может быть поручено одному из участников товарищества. В таком случае он обязан вести бухгалтерский учет общего имущества и операций с ним на отдельном балансе.

Простое товарищество в большинстве правоотношений не выступает в качестве субъекта права, оставаясь неправосубъектным.

Однако в ряде случаев российское законодательство придает ему свойства субъекта права именно как объединению юридических лиц. Так, согласно ст. 4 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвесторами признаются физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц. Имея в виду отождествление в этом случае договора простого товарищества с договором о совместной деятельности, законодатель, таким образом, допускает частичную (неполную) правосубъектность объединения, организованного с использованием формы простого товарищества. Эта ситуация имеет место, например, в строительном консорциуме, когда от лица всех участников по консорциуму с заказчиком подписывается единый документ, в основе которого лежит гражданско-правовой договор подряда.

Поскольку участники простого товарищества, созданного для предпринимательской деятельности, отвечают всем своим имуществом, а не только ограниченно уставным капиталом организации, как это происходит в хозяйственных обществах, можно констатировать, что законом установлена более строгая имущественная ответственность предпринимательского объединения в форме простого товарищества в сравнении с такими коммерческими организациями, как акционерное общество и общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Участники полного товарищества, которое, как и простое товарищество, является, по сути, фидуциарным объединением, основанным на лично-доверительных отношениях, также несут солидарную ответственность по обязательствам полного товарищества принадлежащим им имуществом, но привлекаются к ней субсидиарно, т. е. при недостаточности имущества полного товарищества как юридического лица.

Помимо выбора наиболее оптимального способа образования холдинга, российские компании, интегрируя свои усилия, также стремятся сделать предпринимательскую деятельность наиболее выгодной с точки зрения налогообложения, поскольку деятельность холдинга как единого субъекта не только гражданского, но и налогового права в настоящие время не урегулирована.

На сегодняшний день предпринимателям предлагают много вариантов схем оптимизации налогообложения с участием фирм на упрощенной системе.

Так ли это выгодно на самом деле или же существуют подводные камни в схемах с участием фирм-"упрощенцев"?

Например, несколько обществ, перешедших на упрощенную систему налогообложения, объединяются для ведения совместной деятельности по договору простого товарищества.

Поскольку при образовании простого товарищества не создается новое юридическое лицо, то товарищество не может признаваться плательщиком каких-либо налогов. Статья 278 Налогового кодекса РФ называет в качестве налогоплательщиков только организации - участников совместной деятельности, каждая из которых в данном случае уплачивает единый налог, установленный главой 26.2 НК РФ и заменяющий налоги на прибыль, с продаж, на имущество и ЕСН. Единый налог в зависимости от объекта налогообложения может уплачиваться по разным ставкам. Так, если в качестве объекта налогообложения выбраны доходы фирмы, то налоговая ставка составляет 6%. Если объектом налогообложения является разница между доходами и расходами, то налоговая ставка равна 15%. При этом доходы организаций, перешедших на упрощенную систему налогообложения, будут определяться в соответствии со ст. 249 "Доходы от реализации" и 250 "Внереализационные доходы" НК РФ. Доходом же, полученным от совместной деятельности, признается прибыль, распределенная в пользу участника простого товарищества (п. 9 ст. 250, ст. 278 НК РФ).

Существуют и иные мнения на этот счет. Как было отмечено ранее, заключение договора простого товарищества не приводит к образованию нового юридического лица или иного участника гражданских и налоговых правоотношений, установленных законодательством РФ. Соответственно, не может измениться порядок налогообложения каждого участника простого товарищества. Если при переходе на упрощенную систему объектом обложения единым налогом был выбран доход, то, даже став участником простого товарищества, фирма должна продолжать уплачивать налог именно с выручки, а расходы учитывать не должна.

Кроме того, ст. 278 НК РФ четко устанавливает обязанность участника, ведущего общие дела товарищества, осуществлять учет доходов и расходов и представлять сведения именно о доходах каждому участнику. При этом обязанность исчислять и уплачивать налоги остается за самими налогоплательщиками - участниками простого товарищества. Особого порядка налогового учета в рамках совместной деятельности законодательством не предусмотрено. Следовательно, участник, который ведет учет доходов и расходов, должен представлять полные сведения каждому участнику (то есть информацию по доходам и по расходам). Далее каждый участник товарищества самостоятельно, исходя из представленных ему документов и в соответствии с принятой системой налогообложения, должен исчислять и уплачивать налоги.

Таким образом, использование простого товарищества организаций, перешедших на упрощенную систему налогообложения, допустимо, но при этом следует учитывать большие налоговые риски и возможность судебного спора с налоговой инспекцией.

Не стоит забывать и о том, что действующее налоговое законодательство относит холдинговые компании к категории взаимозависимых лиц. Для целей налогообложения таковыми признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен.

Такая норма установлена с целью недопущения возможности искусственного снижения взаимозависимыми лицами, в том числе основными и зависимыми, налогооблагаемой базы по договоренности друг с другом, например посредством регулирования ценообразования (установления так называемых трансфертных цен - расчетных цен внутригруппового оборота).

В соответствии со ст. 20 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми признаются организации, когда одна из них непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20%.

Перечень оснований признания взаимозависимости лиц с точки зрения налогового законодательства, по существу, остается открытым в силу возможности доказать взаимозависимость в судебном порядке. Конституционный Суд РФ в Определении от 4 декабря 2003 г. N 441-О разъяснил, что право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Отсутствие нормы правового акта, в соответствии с которой выявленное налоговым органом обстоятельство относится к основаниям признания лиц взаимозависимыми, как следует из Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12 июля 2004 г. N А05-11487/03-19, влечет отказ в признании судом сторон по сделке взаимозависимыми.

Так, например, обстоятельством, которое может лечь в основу вывода о взаимозависимости юридических лиц, некоторыми судебными актами признается наличие у них одного и того же учредителя. К такому выводу пришел ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 12 апреля 2005 г. N А33-15371/04-С3-Ф02-1345/05-С1, указав, что учредитель заинтересован во взаимодействии своих дочерних организаций.

Целью создания большинства холдингов в Российской Федерации является прежде всего совместное осуществление участниками объединения производственно-хозяйственной деятельности, включая распределение имущества и финансовых средств. Холдинги, большинство из которых в России управляющие (нефинансовые), имеют взаимосвязанные цепочки производств. Дочерние общества выполняют в них один из этапов производства продукта (работ, услуг) либо являются сервисными подразделениями для обслуживания потребностей участников холдинга - транспортными, строительными, страховыми, банковскими, консультационными услугами. Имущественные отношения в холдинге приобретают тем самым специфические особенности, характеризующие эту форму предпринимательского объединения.

В первую очередь следует отметить, что холдинговая компания как центр интегрированного объединения контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников холдинга. Распределение финансовых ресурсов представляет собой основной инструмент регулирования деятельности входящих в холдинг компаний. Это является результатом интегрированной финансовой и инвестиционной стратегии, при которой дочерние предприятия холдинга представляют собой конкурирующие внутри холдингового объединения альтернативы на рынке капитала.

Выступая финансовым инвестором, основное общество холдинга должно оценивать эффективность и возможные альтернативы инвестиционных вложений как в дочерние общества, так и вне холдингового объединения. Основной задачей финансового контроля в холдинге является обеспечение финансовой устойчивости холдингового объединения в целом и финансового равновесия входящих в его состав участников путем балансирования объемов поступления и расходования денежных средств и их синхронизации по времени.

Рациональную основу экономического механизма управления холдингами составляют принципы ограничения свободы распоряжения финансовым и производственным капиталом, принцип единого собственника.

Ограничение свободы распоряжения финансовым капиталом предполагает обязательное согласование проектов развития потенциала дочерних обществ с холдинговой компанией. Холдинг планирует ожидаемую величину свободного финансового капитала, определяя расходы по программам развития дочернего общества, и централизует финансовый капитал, не связанный с реализацией утвержденных программ. При этом головная компании холдинга является единственным источником заемных средств для дочернего предприятия. Это позволяет финансировать программы развития в зависимости от стратегии развития, а не от текущих доходов отдельного предприятия, перераспределять средства на наиболее перспективные направления.

Ограничение же свободы распоряжения производственным капиталом формирует специализацию деятельности дочерних обществ в холдинге. Здесь происходит передача всего производственного капитала дочерних обществ (оборудования, недвижимого имущества) в специальную управляющую компанию с последующим использованием капитала на правах арендаторов. Это позволяет повысить качество планирования и контроля основной (производственной) деятельности предприятий холдинга с помощью интегральных показателей выручки и прибыли, которые формируются исключительно от основной деятельности. Кроме того, специализация управления производственным капиталом позволяет увеличить эффективность использования имущества холдинга и усилить контроль за поступлением доходов от использования избыточного имущества.

Единственный собственник важен для устранения негативного влияния миноритарных акционеров дочерних обществ на эффективность управления холдингом с помощью активного или пассивного противодействия перераспределению капитала между дочерними обществами холдинга. Однако нельзя забывать о том, что в целом это может оказаться невыгодно, так как получение, предоставление, обеспечение займов в системе холдинга, в том числе между дочерними обществами, является одним из способов достижения синергетического эффекта в деятельности этого объединения, а в случае размещения у единственного собственника всех производственных активов это может оказаться даже опасным, поскольку в этом случае могут существенно возрасти хозяйственные и фискальные риски.

Представляется важным рассмотреть различные способы финансирования или распределения денежных средств и другого имущества между участниками холдингового объединения.

Мировой практике известно несколько основных механизмов финансового взаимодействия основного и дочернего хозяйственных обществ в системе холдинга. Один из таких механизмов (централизованный механизм) предполагает, что все подконтрольные организации осуществляют свою деятельность на основе единого консолидированного бюджета, утверждаемого основным обществом. Независимо от финансовых результатов того или иного дочернего общества их финансирование осуществляется на основе одинаковых базовых нормативов. Бюджетный процесс при подобном варианте финансового механизма в холдинге основан на периодическом обсуждении финансовых заявок дочерних обществ. То есть доходы всего холдинга консолидируются в едином учетном центре и по решению руководства основного общества распределяются между участниками холдинга. Этот вариант финансового планирования предполагает высокий уровень финансово-бухгалтерских технологий и менеджмента участников холдинга.

Второй, децентрализованный, способ организации финансового взаимодействия между основным и дочерними обществами основывается на принципе оперативной самостоятельности дочерних обществ в пределах, установленных основным обществом. В этом случае подконтрольные организации холдинга имеют собственный бюджет, в значительной степени зависящий от результатов их работы. Уровень самостоятельности дочерних обществ определяется долей доходов, которой они могут распоряжаться без согласования с основным обществом. Этот способ движения финансовых потоков влечет за собой возможность со стороны дочерних обществ центробежных тенденций.

Для российских условий наиболее актуален комбинированный подход, который предполагает организацию формально независимых дочерних юридических лиц при условии надежного контроля над их оперативно-хозяйственной и финансовой деятельностью. Здесь важно заметить, что в российском законодательстве не предусмотрены адекватные потребностям этой формы предпринимательского объединения (зачастую представляющего собой единый вертикально интегрированный производственно-хозяйственный комплекс) возможности движения финансовых потоков и распределения капиталов между участниками холдинга. Доходы, передаваемые в системе холдинга, могут облагаться налогом дважды - у источника и у принимающей стороны.

Оптимальный и соответствующий моменту (целям, оперативности решения задачи и пр.) способ финансирования определяется для каждого конкретного случая. Так, например, увеличение уставного капитала дочернего общества, являясь оптимальным вариантом с точки зрения налогообложения, требует определенного времени для осуществления организационных и регистрационных процедур по увеличению уставного капитала хозяйственного общества. Если дочерняя организация представлена организационно-правовой формой общества с ограниченной ответственностью, то рациональным способом передачи денежных средств и имущества является внесение вклада в имущество общества с ограниченной ответственностью.

Наибольший интерес для рассмотрения представляет целевое финансирование участников холдинга как специфический способ передачи денежных средств и имущества в системе предпринимательского объединения. Не наделяя холдинг налоговой правосубъектностью, законодательство тем не менее предусматривает определенную специфику правового регулирования передачи денежных средств и имущества между участниками холдинга налогами на прибыль и на добавленную стоимость.

При исчислении налога на прибыль (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) для определения налоговой базы не учитывается, в частности, имущество, полученное российской организацией безвозмездно:

- от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада передающей организации (т. е. при передаче имущества от основного к дочернему обществу имущественного холдинга);

- от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада получающей организации (т. е. при передаче имущества от дочернего к основному обществу имущественного холдинга);

- от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Таким образом, законодательство, исходя из принципа "налог не может уплачиваться дважды", предусматривает, что участники имущественного холдинга при наличии доли участия в уставном капитале более 50% могут передавать денежные средства и имущество (при соблюдении моратория на отчуждение в течение одного года) друг другу без налоговых последствий применительно к уплате налога на прибыль.

Для понимания правовой природы передачи денежных средств и имущества внутри холдинга следует отметить, что Налоговый кодекс косвенно предполагает, что это безвозмездно передаваемое имущество. Так, ст. 250 НК РФ, определяющая внереализационные доходы, в п. 8 включает в их состав безвозмездно полученное имущество (работы, услуги) или имущественные права, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.

Пункт 2 ст. 248 НК РФ гласит, что для целей гл. 25 "Налог на прибыль организаций" имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги). Это обстоятельство позволяет отдельным специалистам сделать вывод, что реализация на практике нормы пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ будет противоречить п. 4 ст. 575 ГК РФ, запрещающему сделки дарения между коммерческими организациями на сумму, превышающую пять МРОТ.

Таким образом, основные и дочерние общества для оптимизации финансовых потоков, повышения эффективности производственной деятельности имеют возможность безвозмездной передачи друг другу денежных средств и имущества, а в случаях, предусмотренных пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, также с использованием льготы по налогу на прибыль.

Оформление передаваемых денежных средств и имущества на практике холдинги осуществляют двумя способами:

1) на основании договора целевого финансирования как не поименованного в ГК РФ договора;

2) на основании решения полномочных органов основного и дочерних обществ о передаче и соответственно получении денежных средств и имущества.

Финансирование в системе холдинга в ряде случаев организуется путем создания целевых централизованных фондов (резервов) для осуществления функций по управлению холдинговым объединением или освоения новых инвестиционных проектов, осуществления научно-исследовательских работ, маркетинговых программ, строительства объектов социальной инфраструктуры и пр. При этом формирование централизованных фондов у участников холдинга необходимо сопроводить оформлением следующих документов:

- решениями общих собраний акционеров (участников) должно быть предусмотрено образование конкретных целевых фондов (резервов), например инвестиционного, НИОКР и пр.;

- в уставах основного, а также дочерних хозяйственных обществ должно быть предусмотрено образование соответствующих фондов (резервов);

- должна быть составлена и соблюдаться смета на осуществление основным обществом централизованных функций по управлению дочерними или смета на расходование конкретного фонда (резерва);

- в платежном поручении при перечислении средств должно быть указано целевое назначение платежа - "для осуществления централизованных функций по управлению" или "взнос в централизованный фонд" со ссылкой на решение соответствующего органа управления, установившего размер и порядок осуществления платежей.

Создание централизованных фондов (резервов) предусмотрено только на уровне подзаконного нормативного акта и не имеет закрепления в Налоговом кодексе РФ (и это влечет за собой неоднозначность в понимании правового статуса денежных средств, передаваемых в централизованные фонды (резервы), является причиной того, что очень немногие российские холдинги формируют такие фонды (резервы)).

Вторым по распространенности после целевого финансирования способом передачи финансовых ресурсов в системе холдинга является возможность беспроцентного кредитования в системе холдинга. При этом если льгота по налогу на прибыль при целевом финансировании определяется долей участия в уставном капитале передающей или принимающей стороны (не менее 50% уставного капитала), то предоставление беспроцентных займов не обусловлено какими-либо ограничениями.

Немаловажную роль в распространении данного способа финансирования в холдинге сыграла позиция судебных органов, не признавшая материальную выгоду от экономии на процентах за пользование заемными денежными средствами как доход, облагаемый налогом на прибыль. Президиум ВАС РФ в своем Постановлении от 3 августа 2004 г. N 3009/04 указал, что пользование денежными средствами по договору займа без взимания заимодавцем процентов ошибочно оценено судом кассационной инстанции как правоотношения по оказанию услуг. В соответствии с п. 5 ст. 38 Налогового кодекса Российской Федерации услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Отношения сторон по договору займа таких признаков не имеют. Денежные средства, полученные обществом по договору займа на условиях возврата такой же суммы, не могут рассматриваться как безвозмездно полученные.

Итак, холдинговая модель организации бизнеса, несомненно, имеет много преимуществ. Однако внутри холдинга, как правило, отсутствует конкуренция, требующая постоянного улучшения качества производимой продукции и оказываемых услуг. В нем могут искусственно поддерживаться нерентабельные предприятия, что снижает экономическую эффективность такого объединения в целом.

Тем не менее холдинговая компания как "сопровождающая" управленческая инстанция может активно поддерживать свои дочерние хозяйственные общества в их хозяйственном развитии. Она предпринимает меры, указывает на проблемы или дает рекомендации.

Название документа