Делькредере в гражданском праве

ДЕЛЬКРЕДЕРЕ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Ю. В. КОНДРАТЬЕВА

Кондратьева Ю. В., соискатель кафедры гражданского права и процесса Коломенского государственного педагогического института.

Делькредере (от нем. Delkredere - ручательство, от итал. del credere - на веру, от веры) - это поручительство комиссионера перед комитентом по договору комиссии за исполнение третьим лицом обязательств по той сделке, которую комиссионер заключил для комитента с этим третьим лицом во исполнение указаний комитента. Таким образом, комиссионер, берущий на себя делькредере, не только продает товары, но и гарантирует их оплату, даже если покупатель оказывается неплатежеспособным. В зарубежном (преимущественно в англосаксонском) праве агент делькредере - это агент, который берет на себя обязательство возместить принципалу убытки, которые тот может понести из-за невыполнения покупателем, которого нашел агент, обязанности уплатить покупную цену. Преимущества соглашения о делькредере очевидны - у принципала нет достаточной связи с иностранным рынком, на котором действует агент, чтобы судить о финансовой кредитоспособности покупателя, заказывающего товар; не всегда удается избежать продажи в кредит, если товары сбываются на конкурентной основе, и даже если продажи в кредит не было, экспортер может быть вовлечен в сложное и дорогостоящее судебное разбирательство о банкротстве, если покупатель не платит. Этого можно избежать, если агент согласится на делькредере в отношении покупателей, которых он представил, и к тому же принципал уверен, что агент не установит сумму встречного удовлетворения в размере, превышающем кредитоспособность покупателей, на заказы, к появлению которых он причастен. В международной торговой практике принято выплачивать дополнительные комиссионные, называемые комиссионные делькредере, агенту, который берет на себя обязательства делькредере. Договор делькредере не обязательно должен быть заключен в письменном виде. Следует отметить, что в англосаксонском праве делькредере - это договор о компенсации убытков, а не договор гарантии, поскольку агент делькредере просто гарантирует принципалу возмещение убытков, если последний из-за некредитоспособности покупателя или по аналогичной причине не в состоянии возместить покупную цену, однако агент не несет ответственности в случае, когда кредитоспособный покупатель отказывается платить на том основании, что принципал не оформил должным образом. В российском гражданском праве правовая природа делькредере спорна. В гл. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) "Комиссия" предусмотрен случай, когда, осуществляя реализацию товара покупателю, комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки, что получает именование делькредере. Считается, что принятие на себя комиссионером такого ручательства в соответствии со ст. 329 и 361 ГК РФ является одним из способов обеспечения обязательства, а именно - поручительством. На самом ли деле это так? Суть делькредере сводится к тому, что комиссионер выступает перед комитентом гарантом другого лица в части ответственности за исполнение последним своего обязательства, иначе говоря, заключая договор с условием о делькредере, комитент получает "дополнительного" должника, повышая тем самым вероятность того, что обязательство по основному договору между ним и должником будет исполнено. Действующее гражданское законодательство под поручительством понимает такой договор, в котором содержится обязанность поручителя перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Таким образом, к ответу по обязательству привлекается еще одно лицо или несколько лиц, материальное положение и деловая репутация которых, как правило, лучше, чем имущественное положение должника. Кредитор по обязательству, обеспеченному поручительством, имеет дополнительный источник удовлетворения своего требования, так как у него при невозможности получить исполнение по обязательству из имущества должника появляется возможность удовлетворить свой интерес из имущества поручившихся за него лиц. Таким образом, "поручительство обеспечивает исполнение обязательства путем увеличения числа субъектов, могущих нести юридическую ответственность перед кредитором" <1>, что повышает в глазах кредитора надежность обязательства. В этом и проявляется обеспечительная сущность поручительства. -------------------------------- <1> Сорокина С. Я. Способы обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств между социалистическими организациями: Учеб. пособие. Красноярск, 1989. С. 59.

В соответствии с положениями гражданского законодательства поручительство является обязательством, акцессорным по отношению к основному обязательству, обеспеченному этим договором поручительства. Это означает, что договор поручительства выступает дополнительным договором к основному, и без существования которого договор поручительства не имеет смысла и значения. Исходя из этого следует, что если основное обязательство между кредитором и должником прекращается в силу исполнения обязательств или по иной причине, например в связи с новацией, прощением долга, то действие договора поручительства также прекращается. Если по каким-либо причинам основной договор, заключенный между кредитором и должником, будет признан недействительным, то заключение договора поручительства также будет признано таковым. Сторонами по договору поручительства выступают кредитор по основному обязательству должника и поручитель - третье лицо, выступающее на стороне должника. Причем в качестве поручителя может выступать любое лицо, обладающее гражданской правоспособностью, за исключением тех, которые в соответствии с ГК РФ обладают специальной правоспособностью (бюджетные учреждения, казенные предприятия и пр.). Поручительство - сделка двусторонняя, т. е. для его заключения требуется согласие обеих сторон. Если согласие достигнуто, стороны заключают договор, причем обязательно в письменном виде. Несоблюдение данного требования ГК РФ влечет недействительность договора. Важнейшее значение при заключении договора поручительства имеет и вопрос о том, какой вид ответственности предусматривается для поручителя. Согласно ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Таким образом, поручитель может нести субсидиарную или солидарную ответственность. По общему правилу должник и поручитель несут солидарную ответственность, однако если законом или договором предусмотрена субсидиарная ответственность, то будет действовать положение закона или договора. Указание на то, какой вид ответственности для поручителя устанавливается договором, играет существенную роль в том случае, если должник не исполняет своего обязательства и кредитор предъявляет требования по уплате долга. В том случае, если договором предусмотрено, что должник и поручитель отвечают солидарно, то кредитор имеет право предъявлять требование сразу хоть к должнику, хоть к поручителю, как в полном объеме, так и в части обязательства. Если же договор предусматривает субсидиарную ответственность, то кредитор сначала требует погашения обязательства от должника, и только после того, как он откажется исполнить это требование или вообще не ответит на него в разумный срок, кредитор предъявляет требование к поручителю. Причем в этом случае кредитор должен предоставить последнему доказательство того, что должник отказался исполнить требование о возврате задолженности. Право требования к поручителю передается ему кредитором на основании договора цессии, без каких-либо ограничений. Если у должника имеется несколько поручителей, то они все несут солидарную ответственность по его долгу. Вознаграждение за делькредере не входит в комиссионное вознаграждение и может быть установлено договором комиссии как отдельное вознаграждение комиссионера. Является ли договор (либо условие договора) о делькредере договором поручительства. Следует отметить, что как в теории, так и в практике нередко возникает вопрос, каким должен быть договор поручительства: двусторонним (заключаться между кредитором и поручителем) или трехсторонним (помимо кредитора и поручителя, третьей стороной выступает еще и должник). Полагается, что, несмотря на количество лиц, подписавших договор поручительства, сторонами его будут исключительно кредитор и поручитель. Практика идет по пути соединения в одном документе как договора поручительства, так и оказания услуг поручительства, что не соединяет их, превращая в единый трехсторонний договор. Обычно поручителя подбирает сам должник, заключая с ним договор об оказании услуг поручительства (между гражданами эта сделка обычно имеет устную форму и носит безвозмездный характер, хотя не исключено и обратное). В нашем же случае кредитор (комитент) сам обращается к поручителю (комиссионеру) с предложением заключить так договор, предлагая вознаграждение за риск привлечения к ответственности. Это свидетельствует о том, что договор делькредере носит смешанный характер, включая элементы как самого поручительства, так и возмездного оказания услуг поручительства.

------------------------------------------------------------------

Название документа