Проблемы формирования дефиниции и классификации инвестиционных ценных бумаг: наука и закон

ПРОБЛЕМЫ ФОРМИРОВАНИЯ ДЕФИНИЦИИ И КЛАССИФИКАЦИИ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ: НАУКА И ЗАКОН

С. В. РОТКО, Д. А. ТИМОШЕНКО

Правильное установление основополагающих понятий... имеет принципиальное значение для текущей законотворческой деятельности <1>.

Ротко С. В., председатель третейского суда при МОО "ВП ЮФО", доцент кафедры финансового и административного права Ростовского государственного экономического университета, кандидат юридических наук.

Тимошенко Д. А., ответственный секретарь третейского суда при МОО "ВП ЮФО".

В настоящее время в правовом регулировании рынка ценных бумаг можно констатировать наличие множества понятий, носящих в отношении друг друга коллизионный характер. Следует отметить, что дефиниция "инвестиционная ценная бумага" не существует для российского законодателя, а построение нормативной базы в отношении инвестиционной деятельности посредством выпуска и обращения ценных бумаг исходит из определений "ценная бумага" и "эмиссионная ценная бумага". Гражданский кодекс Российской Федерации <2> (далее - ГК РФ) предусматривает, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Кроме того, в случаях, предусмотренных российским законодательством или в установленном им порядке для осуществления и передачи прав, удостоверенных в ценной бумаге, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре. -------------------------------- <2> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (в последней ред. Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 318-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; Российская газета. 2007. 5 дек.

То есть ГК РФ предусматривает общее понятие, в то время как Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" <3> (далее - Закон о РЦБ) дает следующее понятие эмиссионных ценных бумаг: -------------------------------- <3> Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в последней ред. Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 225-ФЗ) // Российская газета. 1996. 22 апр.; 2007. 6 окт.

"Эмиссионная ценная бумага - это ценная бумага, в том числе и бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением предусмотренной Законом формы и порядка; - размещается выпусками; - имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения бумаги". В самом законодательном понятии существует явное противоречие. При внимательном рассмотрении можно отметить, что ГК РФ при определении понятия ценной бумаги исходит из принципа, что последняя удостоверяет лишь имущественное право, в то время как Закон о РЦБ гласит, что ценная бумага - любая ценная бумага, которая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. В данном случае налицо неоднозначность трактования термина "ценная бумага". Тем самым наглядной представляется коллизия между определениями "ценная бумага" и "эмиссионная ценная бумага". Но что будет, если еще попытаться ввести понятие "инвестиционная ценная бумага"? Каково будет его место в понятийном аппарате, использующемся при правовом регулировании института ценных бумаг? Именно на этот вопрос мы попытаемся ответить. По мнению В. А. Белова, под инвестиционными ценными бумагами следует понимать однородные, как правило, денежные, ценные бумаги, являющиеся предметом массовых выпусков (эмиссий) и удостоверяющие права каждого их держателя на единовременное или периодическое получение инвестиционного дохода с их номинальной стоимости, соответствующего размеру прибыли (дохода) эмитента либо содержанию принятого им на себя обязательства <4>. -------------------------------- <4> См.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по специальному курсу. 2-е изд., перераб. и доп. В 2 т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2007. С. 231.

Далее автором замечается, что в настоящее время выработка определения "инвестиционные ценные бумаги" затруднена отсутствием понятия производной ценной бумаги, поскольку под инвестиционными ценными бумагами можно понимать серийные ценные бумаги, не являющиеся производными <5>. Но отметим, что это лишь обобщенное определение, даваемое автором, которое может быть основой для построения полного определения инвестиционной ценной бумаги. -------------------------------- <5> См.: Белов В. А. Указ. соч. С. 234.

Следует отметить, что В. А. Белов также не исключает возможности отнесения к инвестиционным ценным бумагам "и таких бумаг, которые предоставляют не только денежные, но и иные требования и права, не являющиеся требованиями" <6>. -------------------------------- <6> Белов В. А. Указ. соч. С. 234.

Если проанализировать действующее законодательство о рынке ценных бумаг, то можно найти признаки синонимичности легально закрепленного понятия "эмиссионная ценная бумага" и вырабатываемого сейчас цивилистической наукой понятия "инвестиционная ценная бумага". В отношении этого В. А. Белов пишет, что инвестиционные и эмиссионные ценные бумаги - это обозначения одного и того вида ценных бумаг <7>. Они "отражают их суть, с той лишь разницей, что их наименование эмиссионными характеризует положение и цель деятельности должника (эмитента) этих бумаг, а инвестиционными... положение, содержание и цель деятельности их кредитора (инвестора)" <8>. -------------------------------- <7> См.: Белов В. А. Указ. соч. С. 239. <8> Белов В. А. Указ. соч. С. 239.

Несколько иной точки зрения придерживается Г. Н. Шевченко. Ею замечается, что "следует признать существование такого типа ценных бумаг, как инвестиционные ценные бумаги (в более широком смысле, а не идентичном понятию эмиссионных ценных бумаг), в рамках которого возможно выделение двух видов ценных бумаг: эмиссионные ценные бумаги и ценные бумаги коллективного инвестирования" <9>. -------------------------------- <9> Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 54.

Ввиду уже имеющейся противоречивости взглядов на содержание и виды инвестиционных ценных бумаг имеет смысл все же определить те виды ценных бумаг, которые относятся к инвестиционным ценным бумагам. Если придерживаться позиции В. А. Белова <10>, к инвестиционным ценным бумагам относятся все эмиссионные ценные бумаги, отвечающие признакам данных ценных бумаг и легально закрепленные в качестве таковых действующим законодательством. То есть ими будут являться акции, облигации, жилищные сертификаты, опционы эмитента, российские депозитарные расписки, ипотечные сертификаты участия, инвестиционные паи (эти виды легально закреплены федеральным законодательством - Законом о РЦБ, Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" <11>, Федеральным законом "Об ипотечных ценных бумагах" <12>). Кроме этого, автор делает правильное уточнение, что "кроме того, по своей сути являются эмиссионными (инвестиционными) ценными бумагами купоны акций и облигаций, банковские сертификаты, а также серийно размещенные векселя" <13>. -------------------------------- <10> См.: Белов В. А. Указ. соч. С. 231. <11> Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ (в последней ред. Федерального закона от 15 апреля 2006 г. N 51-ФЗ) "Об инвестиционных фондах" // Собрание законодательства РФ. 2001. N 49. Ст. 4562; Парламентская газета. 2006. 20 апр. <12> Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ (в последней ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 141-ФЗ) "Об ипотечных ценных бумагах" // Собрание законодательства РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448; Российская газета. 2006. 29 июля. <13> Белов В. А. Указ. соч. С. 235 - 236.

Но даже эта классификация может показаться в некоторой степени неполной. Речь идет о других производных ценных бумагах, например фьючерсах <14>, которые в настоящее время не являются ценными бумагами в полном смысле этого понятия, но тем не менее носят инвестиционный характер. -------------------------------- <14> См.: Ротко С. В. Фьючерсная сделка: юридическая природа и экономическая сущность // Юридический мир. 2007. N 3.

Если же проводить анализ позиции Г. Н. Шевченко в отношении определения правовой природы инвестиционных ценных бумаг и подразделения ее на эмиссионные ценные бумаги и ценные бумаги коллективного инвестирования, то нам представляется возможным не согласиться с некоторыми положения такого разделения на виды инвестиционных ценных бумаг. Безусловно, следует согласиться с доводами указанного автора <15>, что ценные бумаги коллективного инвестирования имеют ряд отличительных признаков по отношению к другим эмиссионным ценным бумагам, что и служит основанием выделения данного вида ценных бумаг в самостоятельный. -------------------------------- <15> См.: Шевченко Г. Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 33 - 54.

При этом следует все же задуматься о причинах выделения и такого обозначения второго вида инвестиционных ценных бумаг - эмиссионных ценных бумаг. По сути, к ним согласно Г. Н. Шевченко будут относиться все эмиссионные ценные бумаги, за исключением инвестиционного пая и ипотечного сертификата участия. Как известно, любая ценная бумага, будь то эмиссионная или неэмиссионная, обладает рядом специфических признаков. Но при этом стоит ли на основании этого выделять каждую (или несколько) ценную бумагу в отдельный вид (следует признать - такое выделение вполне возможно) уже внутри другого вида. Но если уж такие манипуляции и производить, то необходимо вводить другие обозначения (в нашем случае считаем более уместным в приведенной классификации инвестиционных ценных бумаг употребить вместо термина "эмиссионные ценные бумаги", например, понятие "собственно эмиссионные ценные бумаги", которое, на наш взгляд, в большей степени характеризует данный вид ценных бумаг), ведь иначе это приводит к смешению понятий. Резюмируя изложенное, представляется бесспорным существование такого вида ценных бумаг, как инвестиционные, обладающего своими признаками, общими из которых являются признаки эмиссионных ценных бумаг, и являющегося неотъемлемым звеном инвестиционной деятельности. Следует признать и тот факт, что законодательное регулирование инвестиционных ценных бумаг далеко от совершенства и требует доработки, как, впрочем, и практически все российское законодательство.

Название документа