Отрицание виндикационного иска или же конструирование сходного с ним средства защиты прав владельцев бездокументарных эмиссионных ценных бумаг: цивилистическая наука или судебная практика?

ОТРИЦАНИЕ ВИНДИКАЦИОННОГО ИСКА ИЛИ ЖЕ КОНСТРУИРОВАНИЕ СХОДНОГО С НИМ СРЕДСТВА ЗАЩИТЫ ПРАВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ БЕЗДОКУМЕНТАРНЫХ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ: ЦИВИЛИСТИЧЕСКАЯ НАУКА ИЛИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА?

С. В. РОТКО

Deliberandum est saepe, statuendum est semel <1>.

-------------------------------- <1> Обсуждать надо часто, решать - однажды (перевод с лат.).

Ротко С. В., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Ростовского филиала Российской академии правосудия, председатель третейского суда при МОО "ВП ЮФО".

В настоящее время в юридической литературе защита прав владельцев бездокументарных эмиссионных ценных бумаг является достаточно спорным и неоднозначным вопросом. На наш взгляд, решение данной проблемы, безусловно, необходимо и не терпит временной отсрочки. Проблема заключается в том, что до сих пор не определена правовая природа самих бездокументарных бумаг и не устранены коллизии гражданско-правового оборота данного вида ценных бумаг. Основными подходами к определению правовой природы бездокументарных ценных бумаг являются следующие. Суть первого подхода сводится к признанию бездокументарных ценных бумаг особым объектом права, для которого характерен вещный режим, т. е. данные бумаги выступают как вещи, в некой "идеальной оболочке" <2>. Согласно же второму подходу бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом вещного права, так как ценная бумага классически закреплена лишь как документ, отвечающий установленной законом форме и оформленный с соблюдением определенных реквизитов <3>. -------------------------------- <2> См., например: Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М., 1998. С. 112; Фрадкин К. Б. Участие бездокументарных акций в гражданском обороте // Хозяйство и право. 2007. N 7. С. 48; Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004. С. 14; и др. <3> См., например: Суханов Е. А. О понятии и видах вещных прав в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2006. N 12; Белов В. А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг // Закон. 2006. N 7; и др.

На наш взгляд бездокументарные ценные бумаги имеют уникальную двоякую юридическую природу, и на данный момент их закрепление как одного из объектов гражданского права, отвечающего классическим представлениям вещного или обязательственного права, в современном виде невозможно. Наибольшее число вопросов, что, безусловно, является ожидаемым и очевидным, вызывает возможность применения к бездокументарным ценным бумагам вещно-правовых норм. А. Маковская отмечает: "...по существу, проблема применения вещно-правовых норм... замыкается на проблеме возможности применения при защите владельцем бездокументарных ценных бумаг своих прав такого вещного иска, как виндикационный" <4>. -------------------------------- <4> Маковская А. Применение правил, установленных для ценных бумаг, к акциям в бездокументарной форме // Хозяйство и право. 2007. N 10. С. 65.

Виндикационный иск сложился еще в римском частном праве. Виндикацией является требование невладеющего собственника к владеющему несобственнику о возврате ему вещи (restituere rem) <5>. Дойдя до наших дней, он сохранился в классическом виде. Виндикационный иск распространялся на вещи и никак не распространялся на институт ценных бумаг, поскольку такового еще тогда и не существовало. -------------------------------- <5> Римское частное право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. Изд-во: Юристъ, 2004.

Применение виндикационного иска к отношениям, на которые он не был рассчитан, вряд ли можно признать обоснованным. Более того, применение виндикационного иска в отношении документарных ценных бумаг тоже не совсем корректно, поскольку ценные бумаги являются вещами особого рода <6>. -------------------------------- <6> Шевченко Г. Н. Вещно-правовые способы защиты прав владельцев эмиссионных ценных бумаг // Законодательство и экономика. 2005. N 11.

Тем не менее следует также признать: настоящий Гражданский кодекс не содержит нормы, указывающей на то, что виндикация допустима лишь для реально существующих вещей <7>. -------------------------------- <7> Подробнее об этом см.: Белов В. А. Предисловие к изданию // Васьковский Е. В. Цивилистическая методология. Учение о толковании и применении гражданских законов. М., 2002. С. 9.

Следует согласиться с В. А. Беловым, что "...ни о какой "виндикации" бездокументарных бумаг не может быть и речи не только по причине неспособности последних быть предметом виндикации в силу своей невещественной природы, но и по сугубо юридической причине - отсутствию лица, управомоченного на виндикацию" <8>. -------------------------------- <8> Белов В. А. К вопросу о так называемой виндикации бездокументарных ценных бумаг // Закон. 2006. N 7.

Можно утверждать, что, применяя виндикацию к бездокументарным ценным бумагам, мы искажаем природу самого виндикационного иска. А. А. Кукушкин, рассматривая виндикацию бездокументарных ценных бумаг, приходит к выводу, что по сравнению с действиями, совершаемыми при виндикации материальных вещей, в случае виндикации бездокументарных ценных бумаг иск, во-первых, предъявляется к презюмируемому законом собственнику, а также к лицу, не являющемуся владельцем спорного имущества; во-вторых, отсутствует фактическое изъятие вещи у ответчика <9>. Согласно его точке зрения, применяемая на практике виндикация бездокументарных ценных бумаг не соответствует сложившемуся пониманию виндикации, поскольку фактически данное требование означает восстановление положения, существовавшего до нарушения права, применительно к которому частично могут применяться нормы, определяющие условия удовлетворения виндикационного иска <10>. -------------------------------- <9> Кукушкин А. А. Применение виндикационного иска к истребованию бездокументарных ценных бумаг // "Черные дыры" в российском законодательстве. 2007. N 1. С. 351. <10> См.: Там же.

Данные выше доводы прослеживаются в следующих примерах судебной практики. Так, например, в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 декабря 1998 г. N А33-1595/98-С1-Ф02-1538/98-С2 указано, что "...спорные акции являются бездокументарными ценными бумагами и отсутствуют в натуре, следовательно, данные акции не могут быть объектом виндикации" <11>. Аналогичную позицию мы можем проследить в Постановлении Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 апреля 2003 г. по делу N Ф03-А59/03-1/539 <12>. -------------------------------- <11> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 декабря 1998 г. N А33-1595/98-С1-Ф02-1538/98-С2 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <12> Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 апреля 2003 г. по делу N Ф03-А59/03-1/539 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс".

Противоположная точка зрения прослеживается в Постановлении ФАС Московского округа от 18 июня 2001 г. N КГ-А40/2854-01 <13> и Постановлении ФАС Поволжского округа от 10 февраля 2006 г. по делу N А12-20527/2005-С37 <14>, согласно которым "...собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения" (в данном случае в качестве имущества выступили бездокументарные акции). Также возможность применения вещно-правовых средств защиты прослеживается и в Постановлении ФАС Московского округа от 14 марта 2006 г., 6 марта 2006 г. N КГ-А40/1217-06-1,2,3 по делу N А40-22546/05-36-51 <15>; Постановлении ФАС Московского округа от 28 марта 2006 г. N КГ-А41/2005-06 <16>; Постановлении ФАС Московского округа от 21 апреля 2006 г. N КГ-А40/3023-06-А <17>. -------------------------------- <13> Постановление ФАС Московского округа от 18 июня 2001 г. N КГ-А40/2854-01 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <14> Постановление ФАС Поволжского округа от 10 февраля 2006 г. по делу N А12-20527/2005-С37 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <15> Постановление ФАС Московского округа от 14.03.2006, 06.03.2006 N КГ-А40/1217-06-1,2,3 по делу N А40-22546/05-36-51 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <16> Постановление ФАС Московского округа от 28 марта 2006 г. N КГ-А41/2005-06 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <17> Постановление ФАС Московского округа от 21 апреля 2006 г. N КГ-А40/3023-06-А // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс".

Достаточно спорным представляется мнение Л. И. Савенко. Автор, "...не вдаваясь в теоретические позиции сторонников различных точек зрения..." <18>, отмечает, "...что к бездокументарным ценным бумагам вполне применимы многие правовые нормы, рассчитанные на регулирование вещных отношений" <19>. -------------------------------- <18> Савенко Л. И., Мелехова Д. С. Практика рассмотрения споров, связанных с применением норм о рынке ценных бумаг // Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. 2005. N 1. <19> Савенко Л. И., Мелехова Д. С. Практика рассмотрения споров, связанных с применением норм о рынке ценных бумаг // Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. 2005. N 1.

Не трудно предположить, что на формирование данной судебной практики существенное влияние оказывает п. 7 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.04.98 N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" <20>. Данный пункт указывает на то, что требование собственника (уполномоченного собственником лица) о возврате акций, предъявленное к добросовестному приобретателю, носит виндикационный характер и может быть удовлетворено лишь при наличии условий, предусмотренных ст. 302 ГК РФ. -------------------------------- <20> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. N 6.

Следует отметить, что судебная практика уже признала, что такая виндикация бездокументарных ценных бумаг является неклассической, поскольку обусловлена спецификой рассматриваемого спорного правоотношения <21>. -------------------------------- <21> Подробнее см.: Споры, связанные с оборотом бездокументарных акций (отдельные вопросы законодательного регулирования и судебной практики) // www. arbitr. ru.

Виндикационный иск предусматривает в качестве предмета виндикации вещь, которая определена индивидуальными признаками. При этом считаем нужным подчеркнуть: бездокументарные ценные бумаги по своей природе (если все относить их к вещам) являются родовыми <22>. -------------------------------- <22> По этому поводу примечательно мнение К. И. Скловского. Он указывает на то, что в обороте ценные бумаги могут обезличиваться, т. е. утрачивать тождество с теми, которые были предметом права собственности истца, и по этому в виндикационном иске должно быть отказано (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) (постатейный) / Под ред. С. П. Гришаева, А. М. Эрделевского (комментарий к ст. 302 "Истребование имущества от добросовестного приобретателя") // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс").

Виндикация как способ защиты нарушенных прав рассматривается некоторыми авторами как вполне допустимое явление. В частности, Г. С. Шапкина утверждает, что к бездокументарным акциям могут быть применены правила ст. 302 ГК РФ, поскольку эти акции являются именными; обособление их (принадлежность конкретному лицу) осуществляется путем фиксации прав соответствующего лица в системе ведения реестра акционеров, в состав которой входит лицевой счет каждого владельца акций, содержащий все необходимые сведения о них и их собственнике <23>. Но при этом, говоря о возможности виндикации бездокументарных ценных бумаг, автор предлагает признать некоторую условность данной виндикации, т. е. считать ее неклассической. -------------------------------- <23> Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") // Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь". 2002.

Другие авторы предлагают индивидуализировать бездокументарные ценные бумаги. Например, К. Фрадкин предлагает присвоить каждой бездокументарной ценной бумаге индивидуализирующий ее номер <24>. -------------------------------- <24> Фрадкин К. Участие бездокументарных акций в гражданском обороте // Хозяйство и право. 2007. N 7. С. 52.

Примерно такую же позицию высказали и специалисты сектора анализа и обобщения судебной практики Арбитражного суда Иркутской области. По их мнению: "Законодательное определение способа и оснований идентификации бездокументарных акций устранит проблемы: установления цепочки владельцев бездокументарных акций, факта добросовестного либо недобросовестного приобретения ценной бумаги, процессуального определения надлежащего ответчика, что на практике позволит при разрешении споров данной категории правильно определять круг лиц, участвующих в деле, и пределы доказывания по делу" <25>. -------------------------------- <25> Подробнее см.: Споры, связанные с оборотом бездокументарных акций (отдельные вопросы законодательного регулирования и судебной практики) // www. arbitr. ru.

Интересным представляется также сравнение достоинств и недостатков между вещно-правовыми и обязательственно-правовыми способами. Г. Н. Шевченко подчеркивает то, что ценные бумаги имеют двойственную природу, которая не утрачивается даже при бездокументарной форме их выпуска, а виндикационный иск не учитывает эти особенности <26>. -------------------------------- <26> Шевченко Г. Н. Вещно-правовые способы защиты прав владельцев эмиссионных ценных бумаг // Законодательство и экономика. 2005. N 11.

Д. Степанов отмечает: "...отрицание виндикационного иска в том виде, как он традиционно понимается в догме права, вовсе не означает невозможность конструирования сходных с ним средств защиты прав собственности на ценные бумаги" <27>. Автор указывает, что по поводу бездокументарных ценных бумаг могут предъявляться иски о признании права собственности, заявляться требования о реституции, об истребовании неосновательного обогащения в натуре <28>. -------------------------------- <27> Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. N 5. С. 95. <28> Степанов Д. И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М.: Статут, 2004. С. 78 - 79.

В частности, А. Ю. Бушев относительно обязательно-правовых способов защиты отмечает: "...эти способы хороши только в тех случаях, когда ценная бумага поступила в сферу господства лица, находившегося с правообладателем... в относительных правоотношениях. Но если ценная бумага уже находится в обороте... то применение обязательственно-правовых способов (через признание недействительными череды всех соответствующих сделок) по известным причинам для правообладателя будет затруднительным" <29>. -------------------------------- <29> Бушев А. Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судебно-арбитражная практика // Арбитражные споры. 2003. N 2.

Справедлив вывод С. А. Зинченко и В. В. Галова. Они отмечают: "Как видно, особая природа абсолютного права собственности на акции (на другие доли участников коммерческих организаций), как права только на имущество (стоимостную часть) ...нуждаются в особом и абсолютно-правовом способе защиты" <30>. -------------------------------- <30> Зинченко С. А., Галов В. В. Собственность и производные вещные права: теория и практика. Р-н/Д: Издательство СКАГС, 2003. С. 120.

Аналогичной позиции придерживается Г. Н. Шевченко о необходимости создания абсолютно-правового средства судебной защиты владельцев бездокументарных ценных бумаг, построенного на принципах виндикационного требования, но учитывающего специфику бездокументарных ценных бумаг и перехода прав на них, позволяющего более адекватно отразить особенности регулируемых отношений и в то же время не противоречащего постулатам гражданского права <31>. -------------------------------- <31> Шевченко Г. Н. Вещно-правовые способы защиты прав владельцев эмиссионных ценных бумаг // Законодательство и экономика. 2005. N 11.

Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что в действующем законодательстве отсутствует четкость в регулировании гражданско-правового оборота бездокументарных ценных бумаг. А также следует учесть, что классические "документарные" ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют существенные различия, в том числе и в способах защиты прав их владельцев.

------------------------------------------------------------------

Название документа