Организационно-правовые вопросы деятельности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ в финансовых организациях: российский и зарубежный опыт

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОТВЕТСТВЕННОГО СОТРУДНИКА ПО ПОД/ФТ В ФИНАНСОВЫХ ОРГАНИЗАЦИЯХ: РОССИЙСКИЙ И ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ

М. М. ПРОШУНИН

Прошунин М. М., доцент кафедры административного и финансового права Российского университета дружбы народов, кандидат юридических наук.

Настоящая статья рассматривает некоторые правовые вопросы деятельности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ в субъектах финансового мониторинга. Автор анализирует квалификационные требования, предъявляемые к указанному должностному лицу, его функции. В статье также предложен ряд путей совершенствования действующего нормативного правового регулирования в сфере деятельности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ. В настоящее время международным стандартом в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма является назначение в финансовых институтах (учреждениях), в том числе в кредитных организациях, профессиональных участниках рынка ценных бумаг, страховых и лизинговых компаниях и т. д. специального должностного лица, ответственного за создание и функционирование системы противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ПОД/ФТ). В России для организации внутренней системы ПОД/ФТ в обязательном порядке в штате финансового института назначается специальное должностное лицо (ответственный сотрудник по ПОД/ФТ), ответственное за разработку, соблюдение и реализацию Правил внутреннего контроля в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления <1>. -------------------------------- <1> См.: п. 2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // Собрание законодательства РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3418.

Как правило, в финансовых организациях ответственным сотрудником по ПОД/ФТ выступает физическое лицо, на которое распоряжением единоличного исполнительного органа субъекта финансового мониторинга (например, приказом председателя правления, генерального директора) возложены обязанности по организации обеспечения и контролю функционирования в финансовом учреждении системы ПОД/ФТ. Квалификационные требования к ответственным сотрудникам по ПОД/ФТ в субъектах финансового мониторинга, за исключением кредитных организаций, установлены в Постановлении Правительства Российской Федерации от 5 декабря 2005 г. N 715 "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <2>. -------------------------------- <2> Собрание законодательства РФ. 12.12.2005. N 50. Ст. 5302.

Основными квалификационными требованиями для специального должностного лица являются: а) наличие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей "Экономика и управление", либо по специальности "Юриспруденция", относящейся к группе специальностей "Гуманитарные и социальные науки", подтвержденного в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования - опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; б) прохождение обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Среди финансовых институтов - субъектов финансового мониторинга для ответственных сотрудников кредитных организаций по ПОД/ФТ Банком России установлены наиболее строгие квалификационные требования, а именно: - наличие высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее 1 (одного) года, а при отсутствии указанного образования - опыт работы в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не менее 2 (двух) лет или опыт руководства подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее 2 (двух) лет; - отсутствие судимости за совершение преступления из корыстных побуждений или по найму, преступления в сфере экономики и преступлений, предусмотренных ч. ч. 2 и 3 ст. 146, ст. ст. 205, 205.1, 206, 208 - 210, 221, 222, 226, 227, ч. 2 ст. 228, ст. 228.1, 228.2, 229, 232, 234, 238, 240 - 242, 282.1, 282.2, 285, 289, 290 - 292, 325 - 327.1, 355, 359 УК РФ; - отсутствие административного правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг, а также правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 19.4, ч. 1 ст. 19.5 и ст. ст. 19.6, 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенного в течение одного года, предшествовавшего дню назначения на соответствующую должность, а также на момент нахождения в соответствующей должности и установленных вступившим в законную силу соответствующим постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об указанных административных правонарушениях; - отсутствие фактов расторжения трудового договора по инициативе работодателя при совершении виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ст. 81 ТК РФ) в течение 2 (двух) лет, предшествующих дню назначения на соответствующую должность <3>. -------------------------------- <3> Указание Банка России от 9 августа 2004 г. N 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях" // Вестник Банка России. 2004. N 54.

В отношении ответственного сотрудника филиала Банк России подтвердил, что нормативными актами в сфере ПОД/ФТ не установлены квалификационные требования к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ филиала кредитной организации. Вместе с тем Банк России считает, что, если филиалу кредитной организации предоставлены полномочия по передаче отчетов в виде электронного сообщения напрямую в Росфинмониторинг, минуя головной офис кредитной организации, ответственный сотрудник по ПОД/ФТ филиала кредитной организации должен соответствовать квалификационным требованиям, предъявляемым к ответственному сотруднику кредитной организации <4>. -------------------------------- <4> См. п. 3 информационного письма Банка России от 06.03.2006 N 9 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России" // Вестник Банка России. 2006. N 18.

Вместе с тем нельзя не отметить, что подобного рода толкование является скорее желаемым, чем буквальным. В случае буквального толкования российского законодательства следует подчеркнуть, что никаких квалификационных требований к данному сотруднику не установлено. На наш взгляд, решением подобного нормативного пробела должно стать внесение соответствующих изменений в указание Банка России от 9 августа 2004 г. N 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях" <5>. -------------------------------- <5> Вестник Банка России. 2004. N 54.

В свою очередь, при назначении исполняющего обязанности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ, например в случае болезни последнего, представляется логичным, что назначаемое лицо должно соответствовать квалификационным требованиям, предъявляемым к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ. Представляется, что в этом заинтересована и сама кредитная организация, для которой несколько дней ненадлежащих процедур в области ПОД/ФТ могут привести к отзыву лицензии на совершение банковских операций. Для целей устранения неоднозначности данный вопрос также мог бы быть закреплен в рекомендациях Банка России или соответствующем нормативном акте. Среди названных выше квалификационных требований наиболее неоднозначным является требование к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ в отношении наличия у него опыта руководства отделом (подразделением) кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций. Банк России исходит из того, что кандидат на должность ответственного сотрудника по ПОД/ФТ кредитной организации, имеющий высшее юридическое или экономическое образование, при отсутствии у него опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, может быть признан соответствующим квалификационным требованиям к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ при наличии у него опыта работы в сфере ПОД/ФТ не менее двух лет <6>. -------------------------------- <6> См. п. 4 информационного письма Банка России от 06.03.2006 N 9 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России" // Вестник Банка России. 2006. N 18.

Банк России также установил, что руководитель непосредственно не осуществляющего банковские операции структурного подразделения кредитной организации, имеющий высшее юридическое или экономическое образование и опыт работы в указанной должности более одного года, соответствует квалификационным требованиям, если анализ его должностной инструкции и иных внутренних документов кредитной организации, определяющих полномочия данного лица и функции структурного подразделения, в котором работает указанное лицо, позволяет отнести их к деятельности, связанной с осуществлением банковских операций <7>. -------------------------------- <7> См. п. 3 информационного письма Банка России от 29.09.2006, N 10 "Обобщение практики применения федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России" // Вестник Банка России. 2006. N 55.

В этой связи лица, планирующие продолжение своей карьеры в качестве ответственного сотрудника по ПОД/ФТ, при оформлении своих должностных инструкций должны помнить, что необходимо указать ряд функций, связанных с банковскими операциями, например подготовка документов, ведение переговоров, проверка документов или действий сотрудников, одобрение (визирование) отдельных документов и т. д. Среди европейских стран отметим, что, как правило, требования относительно квалификации кандидата на должность ответственного сотрудника ПОД/ФТ отсутствуют. Так, в США и Великобритании квалификационные требования к ответственным сотрудникам по ПОД/ФТ нормативно не закреплены. Вместе с тем, например, в Испании ответственный сотрудник по ПОД/ФТ должен быть предварительно согласован SEPBLAC (подразделение финансовой разведки Испании) и в дальнейшем утвержден на должность советом директоров субъекта финансового мониторинга. В Италии отсутствует обязательное требование о назначении ответственного сотрудника по ПОД/ФТ. При проверках подразделений финансовой разведки таким сотрудником является назначенный субъектом финансового мониторинга законный представитель. В Российской Федерации кредитные организации, как правило, направляют в адрес территориального управления Банка России уведомление о назначении на должность ответственного сотрудника по ПОД/ФТ в рамках соблюдения п. 5.1 Положения Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах", предусматривающего, что "кредитная организация в течение трех рабочих дней уведомляет территориальное учреждение Банка России о существенных изменениях в системе внутреннего контроля, в том числе о внесении изменений в положение о службе внутреннего контроля, о назначении на должность и освобождении от должности руководителя (его заместителей) службы внутреннего контроля" <8>. -------------------------------- <8> Вестник Банка России. 2004. N 7.

Отдельно остановимся на вопросе о возможности совмещения деятельности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ с исполнением функций других подразделений финансового учреждения. В настоящее время для ответственных сотрудников по ПОД/ФТ кредитной организации установлен ряд ограничений на совмещение: ответственный сотрудник по ПОД/ФТ не имеет права совмещать свою деятельность с функциями, осуществляемыми подразделением внутреннего контроля (аудита) субъекта финансового мониторинга, не вправе подписывать от имени кредитной организации платежные (расчетные) и бухгалтерские документы, иные документы, связанные с возникновением прав и обязанностей кредитной организации, их осуществлением и исполнением, а также визировать такие документы, кроме документов по вопросам, относящимся к исключительной компетенции ответственного сотрудника по ПОД/ФТ кредитной организации <9>. -------------------------------- <9> См. п. 2.10.8 письма ЦБ РФ от 13.07.2005 N 99-Т "О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // Вестник Банка России. 2005. N 37.

На наш взгляд, подобное нормативное определение дает возможность ответственному сотруднику по ПОД/ФТ кредитной организации совмещать деятельность, относящуюся к его исключительной компетенции, с осуществлением иных функций. Так, например, ответственный сотрудник по ПОД/ФТ может совмещать работу с деятельностью по управлению рисками или валютным контролем, а также с работой в правовом подразделении кредитной организации. В основу возможности совмещения функций ответственного сотрудника с другими функциями в кредитной организации, как, впрочем, и в любом другом финансовом институте, должно быть поставлено наличие конфликта интересов. Иными словами, осуществление дополнительных функций не должно стать основанием для ответственного сотрудника по ПОД/ФТ отказаться от выполнения тех или иным мер по ПОД/ФТ. В 2002 г. Банк России указал, что "наделение руководителя (сотрудника) службы внутреннего контроля функциями ответственного сотрудника, по мнению Департамента валютного регулирования и валютного контроля Банка России, не позволит ему надлежащим образом осуществлять контроль за соблюдением сотрудниками кредитной организации требований федерального законодательства в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма" <10>. -------------------------------- <10> См. п. 2.7 информационного письма Банка России от 29.11.2002 N 2 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" // Вестник Банка России. 2002. N 72.

На наш взгляд, в целях реализации рискового подхода кредитная организация, как и любой другой финансовый институт - субъект финансового мониторинга, должна самостоятельно решать вопрос о возможности внутреннего совмещения в зависимости от размера кредитной организации, количества внутренних и территориальных подразделений, объема операций и направлений деятельности <11>. Основным постулатом при совмещении ответственным сотрудником по ПОД/ФТ своей деятельности с исполнением других функций должно стать отсутствие негативного эффекта как для организации работы по ПОД/ФТ, так и для сферы деятельности, в которой ответственный сотрудник по ПОД/ФТ выступает в качестве внутреннего совместителя. -------------------------------- <11> Подробнее о рисковом подходе см.: письмо Банка России от 1 августа 2006 г. N 105-Т "О документах Вольфсбергской группы", в котором орган банковского надзора изложил основные положения руководства Вольфсбергской группы по разработке подхода, основанного на оценке риска, для управления рисками отмывания денег (Wolfsberg Statement Guidance on a Risk Based Approach for Managing Money Laundering Risks), касающееся деятельности финансовых организаций в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Вестник Банка России. 2006. N 43.

Не менее интересным является вопрос о возможности осуществления одним лицом функций ответственного сотрудника по ПОД/ФТ в нескольких организациях, в особенности в организациях, входящих в банковский холдинг или группу. Так, в США допускается выполнение одним лицом функций ответственного сотрудника нескольких зависимых, аффилированных между собой организаций - участников Нью-Йоркской фондовой биржи (NYSE), в этом случае требуется согласие организатора торгов <12>. -------------------------------- <12> Santangelo B., Sung-Hee Suh. Anti-Money Laundering Regulations Applicable to Broker-Dealers. 2008. P. 18.

Положительным аспектом данного совмещения является то, что одно лицо будет системно подходить к вопросу организации системы ПОД/ФТ в дочерних и зависимых обществах. Иными словами, системный подход к деятельности нескольких организаций должен дать определенный синергетический эффект на уровне банковской группы или холдинга. Кроме того, на наш взгляд, в Российской Федерации может быть предметом обсуждения вопрос о возможности предоставления услуг по организации и обеспечению системы финансового мониторинга независимыми специализированными организациями, иными словами, вопрос о передаче ряда организационных функций, таких, как: 1) составление необходимых организационных документов, в том числе правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ; 2) выявление операций в рамках обязательного и факультативного мониторинга; 3) обучение сотрудников субъекта финансового мониторинга. Оговоримся, что данный перечень функций, который может быть передан на аутсорсинг, не является исчерпывающим. К основным преимуществам данного вида услуг можно отнести: 1) профессионализм и компетентность сотрудников специализированной компании; 2) их относительную независимость при контроле, так как сама организация, в отличие от кредитной организации, не осуществляет банковские операции; 3) сокращение операционных расходов на содержание постоянных штатных единиц. Оговоримся, что подобного рода инициатива, несомненно, потребует внесения изменений в действующее российское законодательство о ПОД/ФТ, которое прямо предусматривает наличие ответственного сотрудника по ПОД/ФТ в штате субъекта финансового мониторинга. Кроме того, необходимо будет решить вопрос с соблюдением положений о банковской тайне, к которой данная организации в силу своих функций будет иметь доступ, и многое другое. Вместе с тем достоинства данного нововведения, прежде всего в сфере экономии материальных и операционных затрат, также трудно отрицать. В действующем российском законодательстве прямо не предусмотрены функции ответственного сотрудника по противодействию отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма, однако, исходя из практики деятельности субъектов финансового мониторинга, следует выделить следующие функции. Во-первых, ответственный сотрудник по ПОД/ФТ ответственен за организацию разработки и обеспечение реализации требований правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - правила), других корпоративных документов, регламентирующих вопросы выполнения требований нормативных актов по ПОД/ФТ в финансовой организации. В этой связи ответственный сотрудник по ПОД/ФТ разрабатывает внутренние документы в сфере ПОД/ФТ, а также локальные нормативные акты (положения, инструкции и т. д.), детализирующие положения правил. Во-вторых, ответственный сотрудник по ПОД/ФТ организует мониторинг исполнения в финансовой организации правил, нормативных документов в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Иными словами, контролирует соблюдение субъектом финансового мониторинга, его сотрудниками внутренних нормативных актов в сфере ПОД/ФТ. В-третьих, для данного должностного лица немаловажной функцией является функция по организации и участию в работе по обучению и совершенствованию квалификации сотрудников финансовой организации по вопросам ПОД/ФТ. Ответственный сотрудник также консультирует сотрудников по вопросам, возникающим при реализации правил и иных локальных документов. В-четвертых, ответственный сотрудник по ПОД/ФТ осуществляет анализ сведений о клиентах/выгодоприобретателях и проводимых ими операций, а также подготавливает принятие решений по поступающим сообщениям об обнаруженных операциях, связанных с отмыванием преступных доходов или финансированием терроризма в кредитной организации. В-пятых, немаловажной является функция по организации и обеспечению предоставления финансовой организацией в Росфинмониторинг сообщений об операциях в рамках обязательного и факультативного финансового мониторинга. В-шестых, в целях осуществления контроля со стороны органов управления субъекта финансового мониторинга ответственный сотрудник по ПОД/ФТ представляет периодический отчет о результатах своей работы за отчетный период, как правило, на ежеквартальной, полугодовой или годовой основе. И наконец, в-седьмых, ответственный сотрудник по ПОД/ФТ взаимодействует с представителями Росфинмониторинга и иных надзорных органов по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Одним из аспектов данной работы является оказание содействия уполномоченным представителям надзорных органов при проведении ими инспекционных проверок деятельности банка по вопросам ПОД/ФТ. Для реализации возложенных на него функций ответственный сотрудник по ПОД/ФТ наделяется рядом полномочий. Ответственный сотрудник по ПОД/ФТ вправе получать от руководителей и сотрудников подразделений кредитной организации необходимые распорядительные и бухгалтерские документы, в том числе снимать копии с документов, получать копии файлов, копии любых записей, хранящихся в локальных вычислительных сетях и автономных компьютерных системах, входить в помещения подразделений субъектов финансового мониторинга, а также в помещения, используемые для хранения документов (архивы), наличных денег и ценностей (денежные хранилища), компьютерной обработки данных (компьютерные залы) и хранения данных на машинных носителях. В ходе исполнения своих должностных обязанностей ответственный сотрудник по ПОД/ФТ финансовой организации обеспечивает сохранность всех полученных документов и возврат всех оригиналов документов, а также соблюдает конфиденциальность информации, полученной в ходе осуществления финансового мониторинга. Если обратиться к опыту зарубежных стран, таких как Испания, Катар, Саудовская Аравия, Великобритания, Германия, то мы увидим, что данные иностранные ответственные сотрудники имеют похожий набор полномочий в сфере финансового мониторинга. Ответственный сотрудник по ПОД/ФТ, если проводить параллели с Росфинмониторингом, который является координатором вопросов ПОД/ФТ на уровне государства, является центральным звеном системы ПОД/ФТ в отдельно взятой финансовой организации. Среди функций ответственного сотрудника по ПОД/ФТ в зарубежных субъектах финансового мониторинга выделим: 1) разработку внутренней документации в сфере ПОД/ФТ и обеспечение реализации закрепленных в них процедур; 2) ежедневный мониторинг внутренней системы ПОД/ФТ; 3) сбор, анализ и направление информации о необычных операциях в зарубежное подразделение финансовой разведки; 4) взаимодействие с национальными подразделениями финансовой разведки и иными контрольными органами; наконец, 5) обучение сотрудников по вопросам ПОД/ФТ. Иными словами, функции отечественных и зарубежных ответственных сотрудников, по сути своей, практически идентичны. И в заключение отметим, что одним из путей дальнейшего совершенствования организации системы ПОД/ФТ в финансовых институтах является пристальное внимание к вопросам общественно-экономической значимости роли ответственного сотрудника по ПОД/ФТ. Подчеркнем, что вопрос малопрестижности работы в качестве ответственного сотрудника по ПОД/ФТ остается актуальным как в России, так и за рубежом. А как известно, низкий уровень престижности работы является одной из главных причин нехватки квалифицированных кадров в данной сфере деятельности. На наш взгляд, последний должен рассматриваться как один из руководителей финансовой организации, вплоть до назначения его на должность заместителя единоличного исполнительного органа финансовой организации, что даст возможность субъекту финансового мониторинга определять риски, связанные с ПОД/ФТ, еще на стадии обсуждения тех или иных операций, планируемых к проведению. Возможным вариантом является введение данного сотрудника в состав коллегиального исполнительного органа без права голоса, что позволит сотруднику давать анализ тем или иным инициативам уже на стадии их зарождения и консультировать на предмет их реализации с точки зрения обеспечения неукоснительного соблюдения требований российского и зарубежного законодательства в сфере ПОД/ФТ. Следует рассмотреть вопрос о введении добровольного негосударственного института сертификации деятельности ответственных сотрудников по ПОД/ФТ. Например, в США ряд саморегулируемых организаций проводят соответствующие семинары со сдачей соответствующих экзаменов на звание сертифицированного сотрудника по ПОД/ФТ <13>. -------------------------------- <13> URL: http://acams. org/aboutaCAMS. aspx - официальный сайт Ассоциации сертифицированных ответственных сотрудников по ПОД/ФТ.

В настоящее время данные функции можно было бы возложить на саморегулируемые организации в различных областях финансовых рынков (Ассоциация российских банков (АРБ) - кредитные организации, НАУФОР - профессиональные участники рынка ценных бумаг и др.). Передача подобных функций государственным органам, а также введение обязательной сертификации, на наш взгляд, не представляется целесообразным в целях исключения коррупционной составляющей.

Название документа