Вопросы имплементации международных стандартов в российское законодательство в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

(Ясинский И. В.)

("Центр публично-правовых исследований", 2006)

Текст документа

ВОПРОСЫ ИМПЛЕМЕНТАЦИИ МЕЖДУНАРОДНЫХ СТАНДАРТОВ

В РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО В СФЕРЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ

ЛЕГАЛИЗАЦИИ (ОТМЫВАНИЮ) ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ

ПУТЕМ, И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА

И. В. ЯСИНСКИЙ

Ясинский И. В., начальник Управления правового и методического обеспечения финансового мониторинга и валютного контроля Департамента финансового мониторинга и валютного контроля Банка России.

I. Основные международные договоры в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

На международном уровне основным формальным инструментом противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - ПОД/ФТ) являются международные договоры, которые составляют правовую основу межгосударственных отношений по указанным вопросам.

Руководствуясь общими целями предотвращения, выявления и пресечения использования преступными элементами финансовой системы, международные организации разработали основополагающие документы, которые определяют механизмы ПОД/ФТ, порядок обмена информацией и оказания взаимной правовой помощи.

К таким универсальным документам относятся:

Конвенция ООН "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ" (Вена, 1988 г.), которая положила начало предпринимаемым в настоящее время мировым сообществом мерам по борьбе с отмыванием денег. Конвенция предусматривает обязанность государств-участников установить уголовную ответственность за совершение конверсии или перевода собственности, полученной в результате проведения незаконных операций с наркотическими средствами или психотропными веществами, а также сокрытие или утаивание подлинного характера указанной собственности.

Конвенция ООН "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ" ратифицирована СССР в 1990 г. (Постановление Верховного Совета СССР от 9 октября 1990 г. N 1711-I).

Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности (Палермо, 2000 г.). Она разработана в целях содействия сотрудничеству в деле более эффективного предупреждения появления транснациональной организованной преступности и борьбы с ней. В соответствии с Конвенцией государства-участники должны принять меры по признанию уголовно наказуемыми деяний по конверсии или переводу имущества, когда такое имущество представляет собой доходы от преступлений, совершенных в целях сокрытия или утаивания преступного источника такого имущества или в целях оказания помощи другому лицу, участвующему в основном правонарушении, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности; сокрытия или утаивания подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав на имущество или его принадлежность, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений.

Конвенция ООН против коррупции (Мерида, 2003 г., вступила в силу 14 декабря 2005 г.). В соответствии с положениями Конвенции каждое государство обязано проводить эффективную и скоординированную политику по противодействию коррупции, которая включает в себя и меры по противодействию отмыванию преступных доходов. Так, в соответствии со ст. 14 Конвенции каждое государство должно обеспечить:

1) осуществление финансовыми посредниками идентификации клиентов, выгодоприобретателей по операциям, совершаемым клиентами, а также информирование органа финансовой разведки о подозрительных операциях;

2) применение мер по выявлению перемещения наличных денежных средств через границу и осуществлению контроля за перемещаемыми денежными средствами. При этом данные меры не должны создавать препятствия для перемещения капиталов, полученных законным путем;

3) чтобы все переводы денежных средств сопровождались на всем пути их следования полной информацией о плательщике.

Государства-участники должны принять меры, с тем чтобы потребовать от финансовых учреждений, на которые распространяется их юрисдикция, проверять личность клиентов, принимать меры для установления личности собственников-бенефициаров средств, депонированных на счетах с большим объемом средств, и осуществлять более жесткие меры контроля в отношении счетов и операций лиц, обладающих значительными публичными полномочиями. Такие меры должны быть направлены на выявление подозрительных операций для целей представления информации о них компетентным органам.

К региональным договорам, регулирующим вопросы противодействия отмыванию преступных доходов, относится Конвенция Совета Европы от 8 ноября 1990 г. "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" (Страсбургская конвенция), ратифицированная Российской Федерацией в мае 2001 г. (Федеральный закон от 28 мая 2001 г. N 62-ФЗ). Подписание Российской Федерацией указанной Конвенции в 1999 г. явилось правовой предпосылкой к созданию в Российской Федерации системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Принципиальные положения Страсбургской конвенции сводятся к следующему. Каждое государство-участник обязано принять законодательные и другие меры, направленные на противодействие легализации доходов от преступной деятельности:

- предоставляющие возможность конфисковать доходы, полученные в результате легализации преступных доходов, а также имущество, предназначенное для использования (или использованное) для совершения уголовных правонарушений;

- идентифицировать и разыскивать имущество, подлежащее конфискации;

- предотвращать любые операции с таким имуществом, его передачу или распоряжение им.

Особо подчеркивается, что государство-участник не может отказаться от выполнения этих действий под предлогом банковской тайны.

Государства-участники в максимально возможной степени должны оказывать друг другу помощь в определении и обнаружении доходов, подлежащих конфискации, а также сотрудничать друг с другом в проведении расследований и судебных разбирательств в целях конфискации легализованных от преступной деятельности доходов.

Страсбургская конвенция 1990 г. была переработана, и в мае 2005 г. в Варшаве принята Конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма" (далее - Варшавская конвенция).

Варшавская конвенция расширяет действие Страсбургской конвенции и вводит ряд новых положений. В частности, устанавливает запрет на осуществление финансирования терроризма (глава вторая).

В связи с этим странам необходимо обеспечить выявление, отслеживание, установление принадлежности, замораживание, арест и конфискацию собственности законного и незаконного происхождения, используемой или планируемой для использования в целях финансирования терроризма. При этом Варшавская конвенция предусматривает, что бремя доказывания законности происхождения имущества лежит на правонарушителе (ст. 4).

Предусматривается также установление ответственности юридических лиц за совершение действий по отмыванию денег и (или) финансированию терроризма (ст. 10), осуществляемых в их пользу физическим лицом, которое может быть как независимым исполнителем, так и сотрудником одного из подразделений юридического лица, а также в тех случаях, когда вышеупомянутое физическое лицо замешано в названных преступлениях в качестве соучастника, пособника или подстрекателя.

Конвенция закрепляет положение о необходимости принятия законодательных и других необходимых мер для введения всеобъемлющего внутреннего режима ПОД/ФТ (ст. 13).

Уточняются меры по наделению судов и других компетентных органов необходимыми полномочиями для издания соответствующих распоряжений о предоставлении или выемке банковской, финансовой и коммерческой документации (ст. 7, 17 - 19).

Конвенция предусматривает принятие законодательных и других необходимых мер для обеспечения возможности использования специальных методов проведения расследования, облегчающих установление и отслеживание доходов, полученных преступным путем, и для сбора соответствующих доказательств. Такие меры могут включать наблюдение, прослушивание телефонных разговоров, получение доступа к компьютерным системам и полномочия по изданию распоряжений о представлении конкретных документов.

Также предусмотрено наделение правоохранительных органов полномочиями в части международного сотрудничества (ст. 17 - 19), которые необходимы в первую очередь для оперативного оказания взаимной правовой помощи: запросы на получение информации о банковских счетах; запросы на получение информации о проведении банковских операций; запросы на осуществление наблюдения за банковскими операциями.

Причем ни одна из сторон не вправе уклониться от исполнения положений о предоставлении или выемке банковской, финансовой и коммерческой документации в рамках осуществления оперативных мероприятий под предлогом неразглашения банковской тайны.

В рамках международного сотрудничества необходимо обеспечить возможность по запросу иностранного государства предпринимать срочные меры по временной отмене или приостановке совершающейся сделки на период, предусмотренный законодательством запрашиваемой стороны.

Такие меры должны приниматься в том случае, если запрашиваемый орган финансовой разведки получил исчерпывающие подтверждения от запрашивающего органа финансовой разведки в том, что:

а) данная сделка связана с отмыванием денег;

б) она была бы приостановлена или согласие на ее осуществление было бы временно отменено в запрашивающей стране.

Варшавская конвенция вступает в силу первого числа месяца, следующего за окончанием трехмесячного периода после подписания ее шестью странами, по меньшей мере четыре из которых должны быть членами Совета Европы, выразившими согласие принять на себя обязательства в отношении данной Конвенции.

В отношении стран, присоединившихся к Конвенции позднее, она вступает в силу первого числа месяца, следующего за окончанием трехмесячного периода со дня, когда страна, подписавшая документ, выразила согласие принять на себя обязательства в отношении данной Конвенции.

Сторона, подписавшая Страсбургскую конвенцию 1990 г., имеет право на ратификацию, принятие или одобрение Варшавской конвенции 2005 г. лишь в том случае, если она, по крайней мере, признает свои обязательства в отношении подписанной ею Конвенции 1990 г.

С момента вступления в силу Варшавской конвенции подписавшие ее страны, являющиеся одновременно сторонами Страсбургской конвенции 1990 г., обязуются:

- применять положения Варшавской конвенции 2005 г. в своих двусторонних отношениях;

- в дальнейшем применять положения Страсбургской конвенции 1990 г. в отношениях со странами - членами Страсбургской конвенции 1990 г., не подписавшими Конвенцию 2005 г.

II. Деятельность Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ)

Международные договоры оказывают существенное влияние на формирование национальных законодательств в области ПОД/ФТ.

Вместе с тем следует отметить, что основными документами, являющимися базой для разработки государствами мер по ПОД/ФТ и основой международного сотрудничества в этой сфере, служат Рекомендации, подготовленные Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (Financial Action Task Force on money Laundering) - ФАТФ.

Международные договоры (в частности, Палермская конвенция, Конвенция ООН против коррупции, Варшавская конвенция) указывают на необходимость использования государствами-участниками в качестве руководства соответствующих инициатив региональных, межрегиональных и многосторонних организаций, разрабатывающих меры против отмывания преступных доходов, и призывают использовать в качестве таковых Рекомендации, разработанные ФАТФ.

Подтверждением того, что Рекомендации ФАТФ являются основным международным инструментом (так называемым "золотым стандартом") противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма, является Резолюция Совета Безопасности ООН 1617. В указанной Резолюции Совет Безопасности ООН "настаивает, чтобы все Страны-Члены применяли всеобъемлющие международные стандарты, содержащиеся в Сорока рекомендациях ФАТФ по борьбе с отмыванием денег и Девяти специальных рекомендациях по борьбе с финансированием терроризма". Рекомендации ФАТФ получили одобрение также со стороны "Большой семерки", ряда международных финансовых организаций (в частности, Банка международных расчетов, Международного валютного фонда и Всемирного банка). Более того, Рекомендации ФАТФ используются в качестве стандарта при проведении оценок финансового сектора, осуществляемых Международным валютным фондом и Всемирным банком.

Таким образом, на сегодняшний день ключевая роль в разработке и продвижении стандартов в сфере ПОД/ФТ отводится ФАТФ.

ФАТФ - многосторонняя организация, созданная по инициативе глав правительств стран "Большой семерки" на экономическом саммите, прошедшем в 1989 г. в Париже. Организация была создана в ответ на угрозу отмывания денег для банковской системы и финансовых институтов. Первоначально, поддержав эту инициативу, в ее состав кроме стран - участниц "Большой семерки" вошли Европейская комиссия и восемь других государств.

На ФАТФ была возложена задача по изучению способов и каналов легализации доходов, полученных преступным путем, контролю за исполнением уже принятых мер по противодействию легализации на международном и национальном уровнях и принятию новых мер по организации ПОД. В октябре 2001 г. ФАТФ была также наделена полномочиями по разработке стандартов в области противодействия финансированию терроризма.

Необходимость охвата всех аспектов борьбы с отмыванием денег нашла отражение в Сорока рекомендациях ФАТФ. Рекомендации были подготовлены в 1990 г. Однако меры по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, должны быть адекватны изменяющейся обстановке и новым способам отмывания денег. В связи с этим Рекомендации ФАТФ неоднократно пересматривались для приведения их в соответствие современным требованиям. В июне 2003 г. на Пленарном заседании ФАТФ, состоявшемся в Берлине, была принята их новая редакция.

Сорок рекомендаций составляют базовые рамки для борьбы с отмыванием денег, имеют универсальное применение и охватывают требования к правовой системе (сферу уголовного производства и обеспечительных мер и конфискации), финансовую систему и ее регулирование, институциональные вопросы (полномочия компетентных органов), международное сотрудничество.

Рекомендации ФАТФ должны быть имплементированы в национальное законодательство. Данные Рекомендации в некотором смысле расширяют принципы, содержащиеся в международных договорах, в части, касающейся отнесения понятия легализации преступных доходов к разряду преступлений, цели профилактических мероприятий, проведения конфискаций в случае выявления фактов легализации денежных средств, полученных преступным путем, и отражения данных принципов в законодательстве присоединившихся стран.

В качестве предварительной меры по реализации мероприятий по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, каждая страна должна установить уголовную ответственность за участие и пособничество в легализации доходов, полученных преступным путем.

Страны по мере необходимости должны утвердить меры, направленные на предоставление компетентным органам возможностей, необходимых для установления, выявления и конфискации средств, полученных преступным путем, а также для принятия таких мер, как наложение ареста.

Кроме того, требования к финансовым учреждениям о соблюдении профессиональной тайны должны быть приведены в такое соответствие, чтобы они не препятствовали мерам по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем.

В системе противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, главную роль играют рекомендации, сформулированные для финансовой системы и, таким образом, определяющие значение финансового сектора как основного элемента в выявлении незаконных операций.

Финансовая система включает банки, страховые компании, профессиональных участников валютного рынка и рынка ценных бумаг, инвестиционные компании, пункты обмена валют и т. д. Требования по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, применяются как к учреждениям, которые являются объектами пруденциального надзора (банки, страховые компании, валютные биржи и другие), так и к некоторым отраслям бизнеса и профессиям в нефинансовой сфере (игорные заведения, агенты недвижимости, торговцы драгоценными металлами и камнями, адвокаты, нотариусы, другие лица, оказывающие юридические услуги).

Особое внимание обращается на установление личности клиента и выгодоприобретателей (программа "Знай своего клиента"). Финансовые учреждения должны установить личность своих клиентов и проверить определенную информацию.

Другим важным вопросом является ведение учета информации. Финансовые учреждения обязаны хранить данные учета в течение пяти лет. Данные учета обязаны обеспечить восстановление отдельных операций, кроме того, они могут быть использованы национальными компетентными органами в ходе уголовного расследования.

Финансовые учреждения должны обращать особое внимание на все сложные и необычно крупные операции и информировать компетентные органы о подозрительных операциях.

При этом они не должны информировать об этом своих клиентов, а руководствоваться только указаниями компетентного органа. Кроме того, финансовые учреждения обязаны принимать особые меры при проведении операций с физическими лицами, компаниями и финансовыми учреждениями, представляющими страны, которые не участвуют или недостаточно эффективно участвуют в системе противодействия легализации доходов, полученных преступным путем.

Для обеспечения выполнения требования о проявлении бдительности финансовые учреждения должны разработать внутренние программы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, в том числе соответствующие процедуры внутреннего контроля и проверки, а также программы подготовки персонала.

Рекомендации определяют роль органов регулирования и надзора в плане реализации Рекомендаций ФАТФ. В частности, органы надзора обязаны принимать меры, чтобы на финансовые учреждения распространялись адекватные меры регулирования и надзора и чтобы финансовые учреждения эффективно применяли Рекомендации ФАТФ. Финансовые учреждения должны проходить процедуру лицензирования или регистрации и должным образом регулироваться.

Страны должны создать подразделение финансовой разведки (далее - ПФР), которое является центром по сбору, анализу и передачи сообщений о подозрительных операциях и иной информации, касающейся потенциального отмывания денег и финансирования терроризма. При этом ПФР должен быть обеспечен доступ к любой информации (финансовой, административной, правоохранительной), необходимой ему для осуществления своих функций. Возможность получения доступа к информации, необходимой для проведения расследований и судебного преследования случаев отмывания денег и финансирования терроризма, предоставляется национальным компетентным органам. Также должны быть организованы эффективное взаимодействие и координация между национальными ПФР, компетентными и надзорными органами.

Последняя группа рекомендаций отражает принципы сотрудничества международных органов и взаимодействия между государственными органами стран, присоединившихся к ФАТФ.

Данные принципы предусматривают обмен информацией как по предикатным преступлениям, так и по преступлениям, связанным с отмыванием денег. Они также создают основу для сотрудничества в ходе конфискации, для оказания взаимной помощи по уголовным делам и по вопросам экстрадиции. Страны должны обеспечить создание условий, чтобы их национальные органы в максимально возможной степени оказывали содействие своим иностранным партнерам.

В 2003 г. Сорок рекомендаций были пересмотрены по следующим направлениям:

1. Расширен перечень предикатных преступлений, связанных с отмыванием денег (рекомендация 1).

2. Усилены и усложнены требования по идентификации и проверке клиентов (рекомендации 6 - 9 и 19).

Мерами по проверке клиента, которые финансовые учреждения обязаны предпринимать, являются:

а) идентификация и проверка личности клиента на основании достоверных, независимых по источнику происхождения документов, данных или информации;

б) идентификация и проверка личности конечного выгодоприобретателя;

в) получение информации о целях установления и предполагаемой природе деловых отношений;

г) постоянное, в течение всего срока существования деловых отношений, изучение проводимых клиентом сделок, направленное на подтверждение того, что эти сделки соответствуют представлениям финансового учреждения о клиенте, природе бизнеса клиента и оценке уровня риска, связанного с этим клиентом, включая по необходимости источники происхождения денежных средств или иного имущества.

Пределы применения указанных мер могут определяться финансовым учреждением на основе оценки уровня риска, связанного с данным видом клиента, деловых отношений или сделок. Все предпринимаемые меры должны соответствовать любым инструкциям, исходящим от компетентных органов.

В отношении категорий высокого риска должны дополнительно предприниматься меры повышенной проверки. Рекомендации прямо указывают на два таких случая:

- если клиент является влиятельным политическим деятелем;

- при установлении трансграничных корреспондентских и иных подобных отношений.

Кроме того, Рекомендации обращают внимание на то, что финансовыми учреждениями должны быть выработаны особые программы и процедуры, учитывающие специфику рисков, связанных с появлением или развитием новых технологий, обеспечивающих анонимность клиентов, в особенности с установлением отношений или проведением сделок без личного контакта с клиентом. Также финансовые учреждения должны уделять особое внимание деловым отношениям и сделкам с субъектами из стран, не соблюдающих или недостаточно соблюдающих рекомендации ФАТФ.

Уточнены требования по фиксированию информации и хранению документов, а также по направлению сообщений о подозрительных сделках в уполномоченный орган по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - уполномоченный орган) (рекомендации 11 и 15).

Требования Рекомендаций к финансовым учреждениям по фиксированию информации и хранению документов, а также по направлению сообщений о подозрительных сделках в уполномоченный орган не претерпели существенных изменений и заключаются в следующем:

- информация о сделках должна фиксироваться таким образом, чтобы обеспечить возможность воспроизведения деталей каждой конкретной сделки (включая сумму и вид валюты), а также использование данной информации в качестве доказательства в уголовном процессе;

- все документы, содержащие сведения, полученные в ходе проверки клиента, документы по счетам и деловая корреспонденция должны храниться финансовым учреждением не менее пяти лет после прекращения отношений с клиентом;

- при наличии подозрения или достаточных оснований подозревать, что источником происхождения денежных средств или иного имущества является преступная деятельность либо денежные средства или иное имущество имеют отношение к финансированию терроризма, финансовое учреждение обязано незамедлительно направить информацию о своих подозрениях в уполномоченный орган.

В новой редакции Сорока рекомендаций уточнены требования к программам, разрабатываемым финансовыми учреждениями в целях противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (рекомендации 18 и 20).

К требованиям по содержанию таких программ относятся следующие:

- назначение сотрудника, ответственного за организацию противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, на управленческом уровне;

- аудиторские проверки системы, созданной в финансовом учреждении;

- обеспечение распространения применяемых в финансовом учреждении программ на филиалы и дочерние общества, расположенные за рубежом, особенно в странах, не соблюдающих или недостаточно соблюдающих рекомендации ФАТФ.

Требования по государственному регулированию и надзору за финансовыми учреждениями содержатся в рекомендациях 26, 28, 32 и 35.

Надзорные органы должны располагать достаточными полномочиями по регулированию и контролю, включая проведение инспекционных проверок, позволяющими обеспечить исполнение финансовыми учреждениями рекомендаций ФАТФ.

В законах или подзаконных нормативных актах страны должны предусмотреть меры, позволяющие компетентным органам препятствовать преступникам и связанным с ними лицам приобретать или иметь возможность влиять на принятие решений финансовым учреждением в силу преобладающего участия в уставном капитале финансового учреждения, а также занимать руководящие должности в финансовом учреждении.

Страны также должны обеспечить проверку их компетентными органами эффективности своих систем по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма путем ведения статистики по вопросам, имеющим отношение к способности этих систем эффективно работать.

Обеспечение финансовым учреждениям доступа к информации (рекомендация 36).

Страны должны рассмотреть возможность облегчения доступа финансовым учреждениям к информации о выгодоприобретателях и иных лицах, контролирующих клиента, в рамках исполнения ими требований по идентификации и проверке личности клиентов и выгодоприобретателей.

Международное сотрудничество (рекомендация 40).

Страны должны обеспечить максимально широкие возможности по сотрудничеству своих компетентных органов с их иностранными аналогами (вне рамок оказания взаимной правовой помощи). В пояснительной записке к рекомендации 40 в качестве механизмов такого информационного обмена указаны двусторонние или многосторонние соглашения и договоренности, заключение меморандумов о взаимопонимании и другие формы взаимодействия.

III. Имплементация международных стандартов по противодействию отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма в законодательстве Российской Федерации

Российская Федерация, являясь членом ФАТФ с 2003 г., обязана придерживаться стандартов, установленных Рекомендациями ФАТФ. Вместе с тем для Российской Федерации вопросы организации системы финансового мониторинга стали актуальными уже в середине 90-х гг. прошлого столетия, когда были предприняты первые попытки принять соответствующую законодательную базу и создать отдельные элементы системы ПОД/ФТ. Необходимость создания в России эффективных механизмов в борьбе с легализацией доходов, полученных преступным путем, была вызвана в том числе воздействием, оказанным на Российскую Федерацию со стороны международного сообщества, а именно: широкомасштабным внедрением международных стандартов в области борьбы с отмыванием преступных доходов, которое началось в 1989 г. с созданием ФАТФ.

Кроме того, Российская Федерация ратифицировала Конвенцию Совета Европы от 8 ноября 1990 г. "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" (Федеральный закон от 28 мая 2001 г. N 62-ФЗ), Конвенцию ООН о борьбе с финансированием терроризма (Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 88-ФЗ), Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности (Федеральный закон от 26 апреля 2004 г. N 26-ФЗ), Конвенцию ООН против коррупции (Федеральный закон от 8 марта 2006 г. N 40-ФЗ) и, следовательно, приняла на себя обязательства по выполнению положений международных договоров.

Следует также учитывать, что Россия была включена в так называемый "черный список" стран, не сотрудничающих в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов, который был составлен ФАТФ в 2000 г. Включение в указанный список ставило Российскую Федерацию под угрозу применения со стороны ФАТФ санкций, предусмотренных рекомендацией 21. Основным условием исключения Российской Федерации из указанного списка было принятие закона, направленного на создание механизмов борьбы с отмыванием преступных доходов, соответствующего стандартам ФАТФ.

Очевидно, что законодательство каждого государства в сфере ПОД/ФТ имеет свою специфику, которая обусловлена историческими традициями и сложившейся правовой системой. Вместе с тем анализ 40 + 9 Рекомендаций ФАТФ позволяет выявить определенный набор принципов и требований, предъявляемых к содержанию закона, регулирующего деятельность государственных органов и финансовой сферы в данной области.

Эти требования включают в себя:

основные положения, содержащие в том числе перечень государственных институтов, обеспечивающих реализацию закона;

действия, которые должны предприниматься финансовыми организациями в целях исполнения закона;

признаки подозрительных сделок, которые подлежат особому контролю и о которых должно быть направлено сообщение в соответствующий орган;

определение органа, ответственного за получение и обработку информации о подозрительных сделках;

определение органа, ответственного за проведение дальнейшего расследования;

ответственность финансовых организаций за нарушение требований закона;

осуществление международного сотрудничества.

Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", являющийся правовой основой национальной системы ПОД/ФТ, был принят Государственной Думой 13 июля 2001 г., одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 г. и подписан Президентом РФ 7 августа 2001 г. Указанный Федеральный закон вступил в силу с 1 февраля 2002 г.

В данный Закон в дальнейшем неоднократно вносились изменения и дополнения Федеральными законами от 25 июля 2002 г. N 112-ФЗ, от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ, от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ, от 16 ноября 2005 г. N 145-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 147-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 153-ФЗ. Внесение поправок в Закон было направлено на совершенствование действующих механизмов, связанных как с принятием новых международных стандартов, так и с практикой применения российского Закона.

Следует отметить, что Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ действие законодательства в области противодействия легализации преступных доходов со 2 января 2003 г. распространено также на сферу противодействия финансированию терроризма.

Российское законодательство в области ПОД/ФТ состоит из трех уровней нормативных правовых и иных актов различной юридической силы. Действие одной части актов распространяется на правоотношения всех субъектов, находящихся под юрисдикцией российского законодательства, а другой части - на правоотношения специальных субъектов (в первую очередь субъектов, представляющих отдельные сегменты финансового рынка, например на правоотношения кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и т. п.).

Первый уровень актов представляют федеральные законы, к числу которых следует отнести Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", Федеральный закон "О борьбе с терроризмом", отдельные положения Уголовного кодекса РФ, Кодекса РФ об административных правонарушениях, Федеральных законов "О банках и банковской деятельности", "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", "О рынке ценных бумаг".

Второй уровень представлен актами Президента РФ и Правительства РФ, основными из которых являются ряд указов Президента, регламентирующих вопросы выполнения на территории Российской Федерации резолюций Совета Безопасности ООН, а также постановления Правительства, регламентирующие отдельные вопросы применения положений Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Специально необходимо отметить Указ Президента Российской Федерации от 1 ноября 2001 г. N 1263 и Постановления Правительства Российской Федерации от 7 апреля 2004 г. N 186 и от 23 июня 2004 г. N 307, которые регулируют вопросы создания и компетенции уполномоченного органа по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (Федеральной службы по финансовому мониторингу).

Третий уровень представлен ведомственными актами: Министерства финансов РФ, Комитета по финансовому мониторингу, Федеральной службы по финансовому мониторингу, Центрального банка РФ, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, Федеральной налоговой службы.

В качестве основной цели законодательство в области ПОД/ФТ провозглашает защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Достижение высокой эффективности правового механизма ПОД/ФТ обусловливается чрезвычайно широкой сферой применения российского законодательства в указанной области. Так, действие Закона распространяется не только на отношения граждан Российской Федерации, российских юридических лиц, государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, но и на иностранных граждан и лиц без гражданства, в первую очередь осуществляющих деятельность, направленную на отмывание денег и (или) финансирование терроризма (далее - ОД/ФТ) на территории Российской Федерации.

В контексте сферы применения российского законодательства в области ПОД/ФТ следует особо отметить, что в соответствии с международными договорами Российской Федерации его действие распространяется и на физических и юридических лиц, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом вне пределов Российской Федерации.

Широкая сфера применения российского законодательства в области ПОД/ФТ достигается за счет ряда заложенных в него механизмов. В первую очередь речь идет о довольно широком перечне организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые возлагается обязанность по направлению в уполномоченный орган сведений об операциях, которые могут быть связаны с ОД/ФТ. В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Федеральный закон) указанная обязанность возлагается на следующих субъектов (организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом):

кредитные организации;

профессиональных участников рынка ценных бумаг;

страховые организации и лизинговые компании;

организации федеральной почтовой связи;

ломбарды;

организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;

организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;

организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;

организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской деятельности.

Кроме того, требования по направлению в уполномоченный орган сведений об операциях, в отношении которых в контексте российского законодательства могут возникать подозрения об их связи с ОД/ФТ, распространяются на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг.

Принимая во внимание то обстоятельство, что при проведении расчетов по сделкам между различными субъектами в большей части случаев в качестве посредника, выполняющего функции расчетов, выступают кредитные организации, следует отметить, что именно на них лежит большая часть бремени по выявлению операций, которые могут осуществляться в целях ОД/ФТ, и направлению сведений об указанных операциях в уполномоченный орган (на долю кредитных организаций приходится более 90% от общего числа сообщений, направляемых в уполномоченный орган указанными выше субъектами).

К числу государственных органов, участвующих в реализации требований законодательства в сфере ПОД/ФТ, прежде всего относятся:

уполномоченный орган;

Правительство РФ;

Центральный банк РФ;

органы, на которые возложен надзор за деятельностью организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в соответствии с их компетенцией;

правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией.

Центральная роль в российской системе ПОД/ФТ отводится уполномоченному органу. Федеральным законом определено, что уполномоченный орган - это федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В соответствии со ст. 8 Федерального закона уполномоченный орган, задачи, функции и полномочия которого установлены данным Законом, определяется Президентом РФ.

Указом Президента РФ от 1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" был создан Комитет РФ по финансовому мониторингу, который впоследствии был преобразован в Федеральную службу по финансовому мониторингу. Компетенция и полномочия Росфинмониторинга определены Федеральным законом и Постановлениями Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. N 186 "Вопросы Федеральной службы по финансовому мониторингу" и от 23 июня 2004 г. N 307 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу". Так, на основании Федерального закона уполномоченный орган:

1) осуществляет обязательный контроль. При этом под обязательным контролем понимается совокупность мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемому на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) запрашивает информацию по операциям, подлежащим обязательному контролю, и операциям, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации преступных доходов или финансирования терроризма;

3) издает постановления о приостановлении на дополнительный срок операций с денежными средствами или иным имуществом;

4) при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с ОД/ФТ, направляет материалы в правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией;

5) наделен полномочиями по предоставлению соответствующей информации компетентным органам иностранных государств по их запросам или по собственной инициативе в порядке и на основаниях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации;

6) осуществляет контроль за исполнением физическими и юридическими лицами требований Закона о легализации в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

Функции Федеральной службы по финансовому мониторингу определены Постановлением Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. N 186. Среди основных следует особо выделить следующие функции:

контроль и надзор за выполнением физическими и юридическими лицами требований законодательства Российской Федерации о ПОД/ФТ, привлечение к ответственности лиц, допустивших нарушение этого законодательства;

сбор, обработка и анализ информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю;

создание единой информационной системы в сфере ПОД/ФТ;

подготовка проекта перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности;

координация деятельности федеральных органов исполнительной власти в сфере ПОД/ФТ;

представление Российской Федерации и участие в деятельности международных организациях по вопросам ПОД/ФТ;

осуществление в соответствии с международными договорами Российской Федерации взаимодействия и информационного обмена с компетентными органами иностранных государств в сфере ПОД/ФТ;

подготовка и внесение в Минфин России предложений по определению перечня государств (территорий), которые не участвуют в международном сотрудничестве в сфере ПОД/ФТ;

принятие решений о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации.

Основополагающим механизмом, обусловливающим широкую сферу применения российского законодательства в сфере ПОД/ФТ, является требование по осуществлению процедур внутреннего контроля. Внутренний контроль представляет собой деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (в первую очередь кредитных организаций), по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма (ст. 3 Федерального закона). Как следует из приведенного определения внутреннего контроля, функционирование указанного механизма построено на особом, специфичном для законодательства в области ПОД/ФТ, институте так называемого обязательного контроля за операциями с денежными средствами или иным имуществом.

Федеральным законом сформирован закрытый перечень операций, обладающих определенными квалифицирующими признаками, наличие которых обязывает кредитные организации рассматривать эти операции в качестве подлежащих обязательному контролю и направлять о них сведения в уполномоченный орган вне зависимости от наличия подозрений о связи операции с отмыванием преступных доходов или финансированием терроризма.

Операции, подлежащие обязательному контролю, подразделяются на три группы в зависимости от суммы проводимой операции.

Первая группа:

операции с денежными средствами или иным имуществом, если сумма, на которую они совершаются, равна или превышает 600000 руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 руб., или превышает ее.

Вторая группа:

сделки с недвижимым имуществом, если сумма, на которую они совершаются, равна или превышает 3000000 руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3000000 руб., или превышает ее.

Третья группа:

операции с денежными средствами или иным имуществом независимо от суммы, на которую они совершаются, в случае если хотя бы одной из сторон операции являются организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо одной из сторон операции является юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо одной из сторон операции является физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

В целях отнесения операций первой группы к операциям, подлежащим обязательному контролю, по своему характеру операция должна относиться к одному из следующих четырех видов:

1) операции с денежными средствами в наличной форме:

снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;

2) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 марта 2003 г. N 173, на основе перечней, составленных Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), а также иными международными организациями, занимающимися вопросами ПОД/ФТ (в настоящее время действует Перечень государств (территорий), утвержденный распоряжением Комитета Российской Федерации по финансовому мониторингу от 28 августа 2003 г. N 18);

3) операции по банковским счетам (вкладам):

размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, в случае если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

4) иные сделки с движимым имуществом:

помещение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;

получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);

переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;

скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;

предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Очевидно, что выявление только операций, подлежащих обязательному контролю, существенно снизило бы эффективность мер, направленных на ПОД/ФТ, поскольку любое, даже незначительное, отклонение от указанных выше критериев выводит операцию из-под сферы обязательного контроля. Поэтому на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возложена также обязанность направлять в уполномоченный орган сведения об операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, подлежащим обязательному контролю, если у работников этих организаций на основании реализации программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (так называемые подозрительные операции или необычные сделки). При этом Федеральный закон устанавливает основания документального фиксирования информации о совершенных операциях в целях возможной последующей квалификации таких операций в качестве подозрительных. Такими основаниями являются:

запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля.

Помимо этого должны приниматься во внимание также иные обстоятельства, которые дают основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или для финансирования терроризма.

В целях выявления подозрительных операций для предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны с учетом особенностей своей деятельности, а также особенностей деятельности своих клиентов разрабатывать критерии выявления и признаки необычных сделок.

Выявление операций, подлежащих обязательному контролю, и операций, в отношении которых возникают подозрения об их связи с легализаций доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, тесно связано с реализацией базового принципа системы ПОД/ФТ - принципа "знай своего клиента". Указанный принцип реализуется путем установления требования об идентификации клиентов и выгодоприобретателей. В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся у них на обслуживании (клиента), и установить определенные Федеральным законом сведения.

В отношении идентификации выгодоприобретателя Федеральным законом не установлен перечень необходимых сведений. На организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возложена обязанность предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей.

Помимо базовых требований по идентификации, установленных в Федеральном законе, требования к идентификации клиентов и выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ, а для кредитных организаций - Центральным банком РФ. При этом Федеральный закон указывает на то, что требования могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В Федеральном законе предусмотрен механизм, облегчающий доступ к получению необходимой информации и позволяющий проверить ее достоверность. Как следует из ст. 9 Закона, федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласованном ими с надзорными органами, предоставляют организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, Сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний, сведения об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов.

В целях снижения возможности использования российской финансовой системы для отмывания преступных доходов и финансирования терроризма Федеральный закон запрещает кредитным организациям:

открывать счета (вклады) на анонимных владельцев (т. е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации);

открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;

устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления. При этом кредитные организации обязаны предпринимать меры, направленные на предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

Одновременно Федеральный закон предоставляет кредитным организациям право:

отказаться от выполнения распоряжения клиента о совершении операции (за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица) при непредставлении документов, необходимых для фиксирования информации в соответствии с положениями Федерального закона;

отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в определенных Федеральным законом случаях.

Для эффективного выполнения организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, возложенных на них публично-правовых функций Федеральным законом предъявляется требование о разработке правил внутреннего контроля и программ его осуществления. При этом установлен минимально необходимый перечень вопросов, которые должны быть регламентированы такими правилами. К ним относятся:

порядок документального фиксирования информации;

порядок обеспечения конфиденциальности информации;

квалификационные требования к подготовке и обучению кадров;

критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этих организаций.

При этом кредитные организации в соответствии с правилами внутреннего контроля обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Следует отметить также, что правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, должны быть утверждены руководителями этих организаций и согласованы по общему правилу с соответствующим надзорным органом.

Кроме того, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления.

Необходимо отметить, что национальное законодательство Российской Федерации в сфере ПОД/ФТ в целом признано соответствующим требованиям международных стандартов. Это неоднократно отмечалось международными экспертами в ходе проведения оценок российской системы. Оценки российской системы ПОД/ФТ проводились Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и Комитетом экспертов Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег (МАНИВЭЛ) в 2002 - 2003 гг. В то же время, учитывая эволюционный характер процесса развития международных стандартов в ответ на новые вызовы и угрозы, российское законодательство постоянно совершенствуется. Поправки в действующее законодательство вносились в связи с принятием в 2003 г. новой редакции Сорока рекомендаций ФАТФ. Кроме того, имплементированы положения Специальной рекомендации ФАТФ IX, предусматривающей введение мер по контролю за перемещением наличных денежных средств и ценных бумаг на предъявителя через таможенную границу (Федеральным законом от 18 июля 2005 г. N 90-ФЗ внесены соответствующие дополнения в Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле"). Федеральным законом от 16 ноября 2005 г. N 145-ФЗ действие Федерального закона распространено на лиц без гражданства, независимо от сроков их пребывания (проживания) на территории Российской Федерации.

В то же время в ходе проведения оценок ФАТФ и МАНИВЭЛ в российской системе ПОД/ФТ были выявлены определенные недостатки, в частности:

- в уголовно-правовой сфере (в части криминализации отмывания преступных доходов и финансирования терроризма, конфискации доходов от преступления или имущества, используемого для финансирования терроризма);

- в институциональной сфере (недостатки в организации деятельности российского органа финансовой разведки, правоохранительных органов);

- в финансовой и банковской сфере - недостаточные полномочия Банка России и других надзорных органов по изданию нормативных актов в отношении систем внутреннего контроля, а также в сфере осуществления контроля за исполнением требований законодательства поднадзорными организациями и применению санкций.

Пробелы, выявленные в российской системе ПОД/ФТ, должны быть устранены к сентябрю 2007 г., когда в Российской Федерации будет проводиться инспекционный визит экспертов ФАТФ в рамках Третьего раунда взаимных оценок.

К выполнению новой редакции Сорока рекомендаций ФАТФ (была утверждена на XIV Пленарном заседании) Россия как член ФАТФ должна подойти с высокой степенью ответственности.

В целях совершенствования механизма государственного контроля, направленного на выявление финансовых потоков, имеющих преступное происхождение, а также для приведения российского законодательства в соответствие международным стандартам в области ПОД/ФТ 28 июля 2004 г. был принят Федеральной закон N 88-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Однако не все положения 40 + 9 Рекомендаций ФАТФ и рекомендаций экспертов ФАТФ нашли отражение в законодательстве Российской Федерации. Так, не учтены:

1. Рекомендация 5 Сорока рекомендаций ФАТФ в части предоставления кредитным организациям права в одностороннем порядке без применения судебной процедуры отказываться от исполнения договора банковского счета (вклада) с последующим его расторжением.

2. Рекомендация 6 Сорока рекомендаций ФАТФ об установлении особого порядка идентификации, изучения и обслуживания влиятельных политических лиц. В связи с тем что Российская Федерация ратифицировала в марте 2006 г. Конвенцию ООН против коррупции, также потребуется внесение изменений и дополнений в законодательство по ПОД/ФТ, касающихся установления более жестких мер контроля за операциями и счетами публичных должностных лиц.

3. Рекомендация 23 Сорока рекомендаций ФАТФ в части доработки законодательных требований по противодействию проникновению криминальных элементов в банковский сектор, в частности путем установления запрета лицам, имеющим судимость за совершение преступлений, являться учредителями (участниками) кредитной организации, а также реальными владельцами, осуществляющими права учредителей (участников) кредитной организации на участие в управлении кредитной организацией.

4. Рекомендация 29 Сорока рекомендаций ФАТФ о расширении полномочий Банка России по осуществлению надзорных функций путем наделения Банка России правом проводить повторные проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности кредитной организации, если такая проверка проводится по вопросам соблюдения кредитной организацией законодательства в области ПОД/ФТ.

5. Рекомендация 40 Сорока рекомендаций ФАТФ, в соответствии с которой государства - члены ФАТФ должны обеспечить, чтобы их компетентные органы, включая надзорные органы, в максимально возможной степени оказывали международное содействие своим иностранным партнерам.

6. Рекомендация VII Девяти специальных рекомендаций ФАТФ по борьбе с финансированием терроризма в части закрепления на законодательном уровне требования о сопровождении безналичных расчетов (переводов денежных средств), включая переводы денежных средств без открытия счета, и почтовых переводов денежных средств информацией о первоначальном плательщике (отправителе) и номере его счета (при его наличии) на всех этапах их проведения.

Из указанного выше очевидно, что Российской Федерацией не в полной мере исполнены ранее принятые ею обязательства по реализации 40 + 9 Рекомендаций ФАТФ и необходимо предпринять скорейшие действия по устранению существующих недостатков.

Название документа