Возможность присуждения к исполнению в натуре обязательства по конвертации облигаций

ВОЗМОЖНОСТЬ ПРИСУЖДЕНИЯ К ИСПОЛНЕНИЮ В НАТУРЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО КОНВЕРТАЦИИ ОБЛИГАЦИЙ

А. С. МАЛЬЧИКОВ

Мальчиков А. С., начальник Управления правового обеспечения собственной деятельности и корпоративных отношений Юридического департамента ОАО "ТрансКредитБанк".

Возможность присуждения к исполнению в натуре обязательства по корпоративным облигациям в целом определяется по тем же критериям, которые применяются к "обычным" обязательствам <1>. В настоящей статье мы рассмотрим не привлекавший ранее внимание исследователей, но имеющий определенное практическое и научное значение вопрос о возможности присуждения к исполнению в натуре обязательства по конвертации облигаций. -------------------------------- <1> В современной отечественной литературе вопрос о возможности присуждения к исполнению обязательства в натуре подробно исследован А. Г. Карапетовым (см.: Карапетов А. Г. Иск о присуждении к исполнению обязательства в натуре. М.: Статут, 2003; Карапетов А. Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве. М.: Статут, 2005. С. 171 - 173) и А. А. Павловым (см.: Павлов А. А. Присуждение к исполнению обязанности как способ защиты гражданских прав. СПб.: Юридический центр "Пресс", 2001).

Порядок конвертации конвертируемых облигаций в иные эмиссионные ценные бумаги рассматривается в разделах 7.1 - 7.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н <2>. Конвертация конвертируемых облигаций в дополнительные акции осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством конвертации в них облигаций, а конвертация конвертируемых облигаций в иные облигации осуществляется на основании решения о размещении облигаций, размещаемых путем конвертации (решения о размещении облигаций путем конвертации в них конвертируемых облигаций) (пункты 7.1.1 - 7.1.2 Стандартов). -------------------------------- <2> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 25; 2007. N 26. Далее - Стандарты.

Порядок и условия конвертации, включая количество ценных бумаг, в которые конвертируется каждая облигация, определяются: в отношении конвертации конвертируемых облигаций акционерного общества в дополнительные акции - решением о выпуске акций, утверждаемым в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций; в отношении конвертации конвертируемых облигаций в другие облигации того же эмитента - решением о выпуске облигаций, утверждаемым в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций (п. 1 ст. 37 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <3>). -------------------------------- <3> Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 1. Ст. 1, N 25. Ст. 2956; 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3423; 2002. N 12. Ст. 1093, N 45. Ст. 4436; 2003. N 9. Ст. 805; 2004. N 11. Ст. 913; 2004. N 15. Ст. 1343; 2004. N 49. Ст. 4852; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 18; 2006. N 1. Ст. 5, N 1. Ст. 19, N 2. Ст. 172, N 31 (ч. 1). Ст. 3437, 3445, 3454; 2007. N 7. Ст. 834, N 31. Ст. 4016. Далее - Закон об АО.

Порядок и условия конвертации конвертируемых облигаций должны предусматривать, что конвертация осуществляется: а) по требованию владельцев конвертируемых облигаций <4> и/или -------------------------------- <4> В случае если конвертация облигаций осуществляется по требованию их владельцев, порядок и условия конвертации должны устанавливать срок, в течение которого владельцами конвертируемых облигаций могут быть поданы соответствующие заявления, а также срок, в течение которого на основании таких заявлений должна быть осуществлена конвертация. Срок, в течение которого владельцами конвертируемых облигаций могут быть поданы заявления, содержащие требования о конвертации облигаций, не может: а) наступать ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) конвертируемых облигаций; б) составлять более одного года с даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых путем конвертации в них ранее размещенных конвертируемых облигаций, за вычетом периода времени, установленного для конвертации конвертируемых облигаций на основании полученных заявлений (пункты 7.1.7 - 7.1.8 Стандартов).

б) по наступлении срока (календарная дата, истечение периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить) и/или в) при наступлении обстоятельств, указанных в решении о выпуске конвертируемых облигаций (п. 7.1.6 Стандартов). Необходимо отметить, что для конвертируемых облигаций - документов возможна только конвертация по требованию. Иное противоречило бы такому признаку классических ценных бумаг, как признак презентационности (необходимости предъявления (презентации) ценной бумаги для осуществления воплощенного в ней права), и не позволяло бы установить эмитенту владельцев облигаций, в пользу которых проводится конвертация. Если конвертация осуществляется по наступлении срока в отношении всего выпуска конвертируемых облигаций, то она проводится в один день на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день. В случае если размещение ценных бумаг путем конвертации осуществляется по требованию владельцев конвертируемых облигаций, такое размещение осуществляется на основании письменных заявлений владельцев конвертируемых облигаций в срок и в порядке, которые предусмотрены решением о выпуске конвертируемых облигаций (п. 7.2.1 Стандартов). Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых облигаций, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются (п. 7.2.3 Стандартов). Конвертируемые облигации одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются) (пункт 7.2.4 Стандартов). Из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что юридическим объектом обязательства, удостоверенного конвертируемыми облигациями, является совокупность следующих действий: действия по принятию решения о размещении ценных бумаг, размещаемых путем конвертации конвертируемых облигаций. К данным решениям относятся: - решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них облигаций. Данное решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов от общего числа лиц, участвующих в общем собрании акционеров (подп. 6 п. 1 ст. 48, п. 2 и 4 ст. 49 Закона об АО), или, если это предусмотрено уставом акционерного общества, - его советом директоров (наблюдательным советом) единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 28 Закона об АО); - решение о размещении облигаций, размещаемых путем конвертации в них конвертируемых облигаций. Порядок принятия подобного решения аналогичен порядку принятия решения о размещении облигаций посредством подписки акционерными обществами, обществами с ограниченной (дополнительной ответственностью), унитарными предприятиями, Агентством по страхованию вкладов и Внешэкономбанком (исключение - к отношениям по размещению облигаций путем конвертации не будут применяться положения п. 3 и 4 ст. 39 Закона об АО); действия по утверждению решения о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации; действия, необходимые для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации (подача документов в регистрирующий орган, уплата государственной пошлины и т. п.); действия, необходимые для размещения акций или облигаций путем конвертации в них конвертируемых облигаций, в соответствии с порядком и условиями конвертации конвертируемых облигаций, которые установлены решением о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации. Законодательством подробно описана процедура замены одних ценных бумаг на другие в процессе конвертации только в отношении конвертации в именные эмиссионные ценные бумаги. Согласно подп. 7.4.2 п. 7.4 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. <5>, при осуществлении процедуры конвертации регистратор обязан: -------------------------------- <5> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7. Использован текст, содержащийся в СПС "КонсультантПлюс". Далее - Положение о ведении реестра.

- внести в реестр именных ценных бумаг информацию о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации; - зачислить на эмиссионный счет эмитента ценные бумаги, в которые конвертируются конвертируемые облигации, в количестве, указанном в решении о выпуске этих ценных бумаг; - провести конвертацию конвертируемых облигаций посредством перевода соответствующего количества новых ценных бумаг с эмиссионного счета эмитента на новые лицевые счета владельцев облигаций лиц и перевода конвертируемых облигаций с лицевых счетов владельцев облигаций на эмиссионный счет эмитента; - провести аннулирование конвертируемых облигаций, зачисленных на эмиссионный счет эмитента; - провести сверку количества размещенных ценных бумаг с количеством ценных бумаг, зачисленных на лицевые счета зарегистрированных лиц. Регистратор вносит записи о конвертации в отношении всего выпуска конвертируемых облигаций или в отношении конвертируемых облигаций, принадлежащих отдельным владельцам. Записи о конвертации в отношении всего выпуска конвертируемых облигаций должны быть внесены в реестр в день, указанный в зарегистрированном решении об их выпуске, по данным реестра на этот день. Записи о конвертации в отношении конвертируемых облигаций, принадлежащих отдельным владельцам, должны быть внесены в реестр в течение трех рабочих дней с момента получения распоряжения (требования о конвертации) от владельца конвертируемых облигаций. В случае если эмитент конвертируемых облигаций сам ведет реестр владельцев своих именных ценных бумаг, то обязанность по непосредственному совершению указанных действий лежит непосредственно на нем. Если число владельцев именных ценных бумаг эмитента конвертируемых облигаций превышает 500, данные обязанности выполняет независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра (ст. 8 Закона о ценных бумагах). В последнем случае в юридический объект обязательства эмитента будут входить действия по обеспечению совершения регистратором вышеуказанных действий по конвертации облигаций (передача регистратору на хранение экземпляра решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, в которые конвертируются облигации в соответствии с п. 4 ст. 17 Закона о ценных бумагах, предоставление регистратору иной необходимой информации о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, открытие в реестре эмиссионного счета эмитента для зачисления на него ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, в количестве, указанном в решении о выпуске этих ценных бумаг, а также (при необходимости) дача регистратору указаний о конвертации облигаций, принадлежащих владельцам облигаций, направивших эмитенту требования о конвертации). Представляется, что действия депозитария при конвертации конвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением должны быть сходны с действиями регистратора, описанными выше. Схожими должны быть и действия эмитента таких облигаций. Что касается случая конвертации документарных облигаций на предъявителя без обязательного централизованного хранения, то процедура конвертации будет включать в себя: - предъявление сертификатов конвертируемых облигаций эмитенту (с их изъятием из обращения) и - либо выдачу сертификатов новых документарных облигаций на предъявителя без обязательного централизованного хранения, либо совершение записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии с целью предоставления владельцам конвертируемых облигаций новых именных акций, именных облигаций или документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением. Принятие органами управления эмитента решения о размещении эмиссионных ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, и утверждение органами управления эмитента решения о выпуске этих бумаг являются корпоративными актами - особыми юридическими фактами, не относящимися к сделкам. Действия, необходимые для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, - это юридический поступок (подача эмиссионных документов на регистрацию) и действие по выполнению публично-правовых обязанностей (уплата государственной пошлины). Действия эмитента по обеспечению совершения регистратором или депозитарием действий по конвертации облигаций в новые безналичные облигации или именные бездокументарные акции (тем более сами эти действия депозитария), а также по выдаче эмитентом владельцам конвертируемых облигаций новых облигаций - документов также следует признать юридическими поступками <6>. -------------------------------- <6> Данная позиция поддерживается судами, не признающими передаточные распоряжения на списание именных эмиссионных ценных бумаг с лицевого счета в реестре сделками (см., например, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 июня 1999 г. N КГ-А40/1888-99 (использован текст, содержащийся в СПС "КонсультантПлюс") и Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 октября 2003 г. N Ф09-2827/03-ГК).

Что касается юридических поступков и действий по выполнению публично-правовых обязанностей, то возможность присуждения эмитента к их совершению не вызывает сомнений. Буквальное принудительное исполнение решения судебным приставом здесь невозможно. Речь может идти только о косвенном принуждении к исполнению судебного решения через наложение предусмотренных Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" <7> прогрессивных штрафов за неисполнение судебного решения (ст. 85 Закона об исполнительном производстве), которым ответчик присужден к совершению действий, не связанных с передачей вещей и уплатой денег (ст. 73 Закона об исполнительном производстве), а также применение уголовных санкций. -------------------------------- <7> Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. N 30. Ст. 3591; 2003. N 2. Ст. 160, N 50. Ст. 4847; 2004. N 10. Ст. 837, N 27. Ст. 2711, N 35. Ст. 3607; 2005. N 42. Ст. 4213; 2006. N 1. Ст. 8, N 45. Ст. 4627; 2007. N 27. Ст. 3213. Далее - Закон об исполнительном производстве.

Однако возможно ли присудить эмитента к совершению корпоративных актов (принятию решения о размещении облигаций и утверждению решения о выпуске облигаций)? Отечественное законодательство не исключает возможности присуждения к исполнению обязанности по совершению юридических актов в натуре. В частности, п. 4 ст. 445 ГК РФ и ст. 173 АПК РФ предусмотрена возможность предъявления иска о понуждении заключить договор. Но при исполнении судебного решения о понуждении юридического лица заключить договор его будет исполнять волеизъявляющий <8> орган юридического лица (единоличный исполнительный орган и т. п.). В нашем же случае решения должны принимать волеобразующие органы эмитента - советы директоров (наблюдательные советы) хозяйственных обществ, агентства по страхованию вкладов и Внешэкономбанк и/или общие собрания акционеров (участников) хозяйственных обществ <9>. -------------------------------- <8> О делении органов юридического лица на волеизъявляющие и волеобразующие см., например: Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005. С. 319; Ломакин Д. В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М.: Статут, 2005. С. 96 - 97; Черепахин Б. Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица // Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001. С. 301; Черепахин Б. Б. Органы и представители юридического лица // Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001. С. 469. <9> Применительно к унитарному предприятию данная проблема не возникает, поскольку оно имеет только один орган - единоличный исполнительный орган унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор).

Представляется, что в данном случае необходимо исходить из следующего. В соответствии с п. 2 ст. 1 и п. 1 ст. 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению своей волей и в своем интересе осуществляют принадлежащие им гражданские права. Принудить к осуществлению гражданского права невозможно. Участие в общем собрании акционеров (участников) хозяйственного общества является реализацией принадлежащего участникам хозяйственного общества права участвовать в общем собрании акционеров (участников) (п. 2 ст. 31 и п. 4 - 5 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 32 Закона об ООО). Следовательно, нельзя принять судебный акт, которым предусмотрена обязанность общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества принять какое-либо решение, поскольку это противоречило бы основополагающему принципу осуществления свободного осуществления гражданских прав. Мнение о невозможности предопределения судебным актом результатов голосования на общем собрании участников хозяйственного общества и принятия судебного акта, которым хозяйственное общество обязывается к совершению действий, для которых требуется решение общего собрания его участников, встречается в судебной практике <10>. -------------------------------- <10> См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 сентября 2005 г. N А13-6709/04-24; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 сентября 2006 г. N А05-20472/05-17.

Что касается членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственных обществ, АСВ и Внешэкономбанка, то тут дело обстоит иначе. Дело в том, что их участие в заседании совета директоров эмитента представляет собой не только реализацию права на участие в заседании совета директоров <11>, но и исполнение обязанности участвовать в заседании совета директоров <12>. В противном случае трудно было бы объяснить нормы п. 2 ст. 71 Закона об АО и п. 2 ст. 44 Закона об ООО, предусматривающих ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновным бездействием. То есть в данном случае решение суда, которым хозяйственное общество обязывается к совершению действий, для которых требуется решение совета директоров, не будет являться принципом свободного осуществления гражданских прав. Исполнение такого судебного акта может быть обеспечено косвенным принуждением в виде прогрессивных штрафов за неисполнение судебного решения (статья 85 Закона об исполнительном производстве). -------------------------------- <11> Относительно правовой природы данного права в настоящее время существуют разные мнения. А. Б. Бабаев рассматривает данное право в качестве секундарного (см.: Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 831 (автор очерка - А. Б. Бабаев)), в то время как Н. В. Козлова относит его к корпоративным (см.: Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005. С. 374). <12> См., например: Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В. А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007. С. 832 (автор очерка - А. Б. Бабаев); Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005. С. 374.

Таким образом, можно сделать следующий вывод: присуждение к исполнению в натуре обязательства по конвертации облигаций возможно лишь при отсутствии в числе являющихся юридическим объектом такого обязательства действий эмитента такого действия, как принятие решения общим собранием акционеров (участников) эмитента.

------------------------------------------------------------------

Название документа