Часть четвертая ГК РФ и правовая охрана селекционных достижений

ЧАСТЬ ЧЕТВЕРТАЯ ГК РФ И ПРАВОВАЯ ОХРАНА СЕЛЕКЦИОННЫХ ДОСТИЖЕНИЙ

В. И. ЕРЕМЕНКО

Еременко В. И., доктор юридических наук, начальник отдела права Евразийского патентного ведомства.

С принятием части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации <1> претерпевает изменения и правовая охрана селекционных достижений, хотя, на первый взгляд, ничего существенного не произошло, так как Закон РФ от 6 августа 1993 г. N 5605-1 "О селекционных достижениях" (далее - Закон о селекционных достижениях), который действовал до конца истекшего года, лег в основу главы 73 части четвертой ГК РФ ("Право на селекционное достижение"). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 52. Ст. 5496.

В свою очередь, основные положения Закона о селекционных достижениях воспроизводят соответствующие нормы Международной конвенции по охране новых сортов растений от 2 декабря 1961 г., пересмотренной в Женеве 10 ноября 1972 г., 23 октября 1978 г. и 19 марта 1991 г. (далее - Конвенция УПОВ), насчитывающей на 1 января 2007 г. 62 государства-участника, к которой Россия присоединилась в 1998 г. <2>. -------------------------------- <2> В литературе эту Конвенцию иногда ошибочно называют Международной конвенцией по охране селекционных достижений (см. напр.: Серова М. А. Правовая охрана биотехнологических изобретений, относящихся к микроорганизмам, в соответствии с европейским, евразийским и российским законодательствами. М.: ИНИЦ Роспатента, 2006. С. 39), не учитывая при этом Постановление Правительства РФ от 18 декабря 1997 г. N 1577 "О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции по охране новых сортов растений" (с изменениями от 24 августа 2002 г., 24 декабря 2003 г.) (СЗ РФ. 1997. N 51. Ст. 5819).

I

Селекция (от лат. selectio - отбор) - это творческая деятельность человека, направленная на создание новых и улучшение существующих сортов растений, пород животных и штаммов микроорганизмов. Селекционные достижения, согласно статье 1225 ГК РФ, относятся к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности и включают в себя сорта растений и породы животных. Вместе с тем селекционные достижения нельзя рассматривать в качестве объектов интеллектуальной собственности, поскольку ни Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. (ст. 1 (2)), ни Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности 1967 г. (ст. 2 (viii)), не упоминают о них в соответствующих перечнях объектов охраны. Мало того, сорта растений были исключены из перечня объектов промышленной собственности в результате принятия в Стокгольме последней редакции Парижской конвенции 14 июля 1967 г. <3>. -------------------------------- <3> Pechmann E. F., Wendt D. Verletrung von Deutschen Sortenschutzrechten // Mitteilungen. 1982. N 11. S. 201.

Большинство государств, в том числе государства - члены ЕС, создали системы специальной охраны новых сортов растений, исключив их из сферы традиционной патентной охраны. Особняком стоит законодательство США, где существует развитая патентная система охраны сортов растений наряду с действием специального закона в указанной области. В США в 1930 г. принят Закон о патентах на растения (Plant Patent Act), вошедший в 1952 г. в Патентный закон, действие которого распространяется (за некоторыми исключениями) на все растения, воспроизводимые вегетативным способом (§ 161) <4>. В 1970 г. был принят специальный Закон об охране сортов растений (Plant Variety Protection Act), размножающихся генеративным путем. Названный Закон предусматривает выдачу свидетельств об охране сортов растений (certificates of plant variety protection) и имеет много общего с Конвенцией УПОВ <5>. Кроме того, возможна выдача патента на растения на основании общих норм патентного права (§ 101 Патентного закона США). -------------------------------- <4> Lesser W. Patenting seeds in the United States of America: what to respect // Industrial Property. 1986. N 9. P. 360. <5> При характеристике указанного Закона иногда отождествляют генеративный и вегетативный пути размножения растений (см., напр.: Смирнов Ю. Г., Орешкин В. А. Правовая охрана сортов растений и пород животных // Патенты и лицензии. 1999. N 4. С. 6), что принципиально неверно, поскольку они представляют собой два различных типа размножения в природе (половой и бесполый).

Следовательно, в США селекционеру предоставляется самый широкий выбор форм охраны растений и даже в определенных случаях их сочетание: традиционными патентами, патентами на растения и свидетельствами на сорт растения. При этом права владельцев охранных документов в каждой из трех форм охраны различны, что нередко приводит к конфликтным ситуациям. Статья 2 Конвенции УПОВ в первоначальной редакции обязывала государства-участники предоставлять растениям одного и того же ботанического рода или вида только одну форму охраны; при этом если государства-участники, помимо введения специального закона об охране растений, предоставляли растениям и патентную охрану, то условия такой охраны должны быть согласованы с Советом УПОВ. Изменения, внесенные в Конвенцию УПОВ 19 марта 1991 г., устранили запрет на двойное патентование в соответствии с патентным законодательством и законодательством об охране новых сортов растений <6>. Не последнюю роль в принятии указанного изменения сыграла позиция США. -------------------------------- <6> Singer: The European Patent Convention. Revised English Edition by Raph Lunzer. London: Sweet and Maxwell, 1995. P. 127.

Не без влияния США была принята также норма статьи 27 (3) (b) Соглашения о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (далее - Соглашение ТРИПС, или Соглашение TRIPS), согласно которой государства - члены ВТО предоставляют охрану сортов растений либо путем выдачи патентов, либо путем применения эффективной системы sui generic (т. е. в рамках специального законодательства), либо любым их сочетанием. В связи с вышеизложенным представляется некорректным утверждение некоторых авторов о том, что в соответствии с Соглашением TRIPS действие на одной территории двух разных систем охраны сортов растений и пород животных (в качестве селекционного достижения и в качестве изобретения) не допускается <7>. -------------------------------- <7> Уткина Е., Гаврилова Е. Особенности охраны интеллектуальной собственности в области сельского хозяйства // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2006. N 10. С. 47, 51.

Соглашение TRIPS как раз допускает сочетание традиционной патентной охраны и специальной охраны сортов растений в отношении тех государств, где предусмотрена двойная охрана растений, как, например, в США. В России проблемы с выбором между двумя системами охраны селекционных достижений отчетливо проявились в 2003 г. после внесения изменения в статью 4 Патентного закона, согласно которому был отменен закрытый перечень объектов изобретения, в результате чего появилась возможность выдачи патентов на трансгенные растения и животные, т. е. на объекты живой природы. Исключение из патентования сортов растений и пород животных и биологических способов их получения способствует более четкому разграничению сфер действия патентного права и права на селекционное достижение. Ведь пункт 3 ст. 4 Патентного закона не признавал патентоспособными только сорта растений и породы животных, что оставляло лазейку для косвенной охраны сортов растений и пород животных через способы их получения. В настоящее время в российском законодательстве не решена проблема коллизии имущественных интересов авторов селекционных достижений и обладателей патентов на изобретения, объектами которых являются трансгенные растения и животные. Эта проблема связана с объемом прав обладателей патентов на селекционные достижения и патентов на изобретения, что уже отмечалось в литературе <8>. -------------------------------- <8> Серова М. А. Указ. соч.; Уткина Е., Гаврилова Е. Указ. соч.

Институт принудительного перекрестного лицензирования, предусмотренный статьей 12 Директивы Европейского парламента и Совета N 98/44/ЕА от 6 июля 1998 г. "О правовой охране биотехнологических изобретений", в определенной степени решает проблему взаимозависимости прав селекционеров, авторов новых сортов растений, и обладателей патентов на растения, полученные биотехнологическими способами; он может стать одним из ориентиров в российском нормотворчестве в указанной сфере. Исходя из новой классификации результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, принятой в части четвертой ГК РФ (ст. 1226), права на селекционные достижения также объединены общим родовым понятием "интеллектуальные права", в состав которых входят исключительное право, право авторства и другие права, включающие в себя право на получение патента, право на наименование селекционного достижения <9> и право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения. -------------------------------- <9> Специфика права селекционера такова, что присвоение наименования селекционному достижению является обязанностью селекционера, а не его правом, о чем более подробно будет сказано ниже.

II

В российском законодательстве отсутствует единое легальное определение селекционного достижения. Сборное (комплексное) понятие селекционного достижения можно вывести логическим путем через перечень объектов селекционных достижений и условий охраноспособности селекционного достижения. В соответствии со статьей 1412 ГК РФ под объектами интеллектуальных прав на селекционные достижения понимаются сорта растений и породы животных, зарегистрированные в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, если эти результаты интеллектуальной деятельности отвечают установленным к ним требованиям. Далее следуют определения понятий сорта растений и породы животных, которые в целом воспроизводят соответствующие понятия, предусмотренные статьей 1 Закона о селекционных достижениях. Так, сортом растений является группа растений, которая независимо от охраноспособности определяется по признакам, характеризующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличается от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками. При этом сорт может быть представлен одним или несколькими растениями, частью или несколькими частями растения, при условии, что такая часть (части) может быть использована для воспроизводства целых растений сорта. Охраняемыми категориями сорта признаются клон, линия, гибрид первого поколения, популяция. Приведенное определение сорта растений в принципе соответствует аналогичному определению, предусмотренному в статье 1 (vi) Конвенции УПОВ. Породой животных считается группа животных, которая независимо от охраноспособности обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками, причем некоторые из них специфичны для данной группы и отличают ее от других групп животных. Порода может быть представлена женской или мужской особью либо племенным материалом, т. е. предназначенными для воспроизводства породы животными (племенными животными), их гаметами или зиготами (эмбрионами). Охраняемыми категориями породы животных признаются тип, кросс линий. Следует особо отметить, что в большинстве стран мира породы животных исключены из охраны. Так, например, Европейская патентная конвенция и патентные законодательства государств - участников ЕПК исключают из охраны породы животных, а также преимущественно биологические способы выведения животных. Селекционные права на породы животных в России имеют исторические корни. Как известно, пункт 22 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г. по правовой охране приравнивал к изобретениям селекционные достижения, включая породы сельскохозяйственных животных и птиц, их высокопродуктивные заводские и внутренние типы и заводские линии, новые типы пушных зверей и новые породы тутового шелкопряда. Вполне очевидно, что в бывшем СССР, в отличие от нынешней России, была реализована патентно-правовая модель охраны селекционных достижений, в том числе и пород животных. В статье 1413 ГК РФ раскрыты условия охраноспособности селекционного достижения. Критериями охраноспособности селекционного достижения являются новизна, отличимость, однородность и стабильность <10>. -------------------------------- <10> Следует отметить, что указанные критерии охраноспособности селекционного достижения в целом унифицированы с аналогичными критериями нового сорта растения согласно статьям 5, 9 Конвенции УПОВ.

В соответствии с пунктом 3 ст. 1413 сорт растения и порода животных считаются новыми, если на дату подачи патентной заявки семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом селекционером, его правопреемником или с их согласия другим лицам для использования селекционного достижения: - на территории Российской Федерации ранее чем за один год до указанной даты; - на территории другого государства ранее чем за четыре года или, если это касается сортов винограда, древесных декоративных, древесных плодовых культур и древесных лесных пород, ранее чем за шесть лет до указанной даты. Из этого следует, что под новизной селекционного достижения понимается установление факта правомочного введения селекционного достижения в оборот в течение определенного срока. Установлен одногодичный льготный срок сохранения новизны для внутреннего сбыта и соответственно четырехлетний и шестилетний - для зарубежного сбыта. Критерий отличимости определен в п. 4 ст. 1413 ГК РФ. Так, селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки на выдачу патента. При этом общеизвестным является селекционное достижение, данные о котором находятся в официальных каталогах или справочном фонде либо которое имеет точное описание в одной из публикаций. Кроме того, подача заявки на выдачу патента также делает селекционное достижение общеизвестным со дня подачи заявки при условии, что на селекционное достижение был выдан патент. Согласно пункту 5 ст. 1413 ГК РФ растения одного сорта, животные одной породы должны быть достаточно однородны (т. е. гомогенны) по своим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения. Критерий стабильности селекционного достижения определяется следующим образом: селекционное достижение считается стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или - в случае особого цикла размножения - в конце каждого цикла размножения (п. 6 ст. 1413 ГК РФ). Кроме перечисленных критериев охраноспособности селекционное достижение должно отвечать еще одному условию - оно должно относиться к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства (в настоящее время - Министерство сельского хозяйства РФ). Указанный перечень, формирование которого началось 30 августа 1994 г., постоянно пополняется и уже насчитывает более 210 родов и видов растений и 8 видов животных. Необходимо указать дополнительное условие охраноспособности селекционного достижения - его наименование. Оно обозначено в качестве прочих условий в статье 5 Конвенции УПОВ, а обязанность заявителя присвоить сорту растения наименование и обоснование такой обязанности предусмотрены статьей 20 этой Конвенции. Так, в пункте 5 ст. 20 Конвенции УПОВ предписано, что во всех Договаривающихся сторонах сорт должен иметь одно и то же наименование. При этом компетентный орган каждого государства (Договаривающейся стороны) регистрирует представленное наименование, если только не сочтет, что такое наименование является неприемлемым на территории данного государства. В этом случае он может потребовать от селекционера представить другое наименование. Однако пункт 1 ст. 1419 ГК РФ (в отличие от ст. 6 Закона о селекционных достижениях, согласно которой присвоение названия селекционному достижению является обязанностью заявителя) предоставляет автору право на наименование селекционного достижения. А если это право, то автор может и не присваивать селекционному достижению наименование, что прямо противоречит уже упоминавшейся статье 20 Конвенции УПОВ и закрепленному в ней принципу наличия одинакового наименования сорта растения во всех государствах, подписавших Конвенцию. В связи с вышеизложенным более целесообразным было название статьи 1419 ГК РФ сформулировать как "Наименование селекционного достижения", а также исключить из этой статьи пункт 1, в котором говорится о праве автора на наименование селекционного достижения. Государственной комиссией РФ по испытанию и охране селекционных достижений 30 августа 1994 г. утверждены достаточно подробные Правила по присвоению названия селекционному достижению (ныне действуют в редакции от 12 марта 1997 г.). В преамбуле этого документа указано, что сорт растения, порода животного должны иметь название, предложенное заявителем и одобренное Госкомиссией, которое является уникальным для данного рода. Возвращаясь к формулировке понятия селекционного достижения, необходимо раскрыть некоторые аспекты, определяющие правовую природу селекционного достижения. Как уже отмечалось, селекционные достижения считаются результатами интеллектуальной деятельности, но в то же время они существенно отличаются от классических результатов интеллектуальной деятельности, имеющих нематериальный характер. В большинстве стран мира правовая охрана селекционных достижений - это специальная (особого рода) охрана, отличающаяся по многим аспектам от правовой охраны других результатов интеллектуальной деятельности. Особые условия охраноспособности селекционных достижений составляют их специфику как объекта охраны, представляющего собой биологический материал, подверженный как человеческому влиянию, так и естественным воздействиям. На первый взгляд, сорт растений или порода животных как объект охраны непосредственно связаны с конкретным растением или животным и не могут быть представлены в качестве нематериального объекта, свойства, присущего всем результатам интеллектуальной деятельности. Однако это мнимое противоречие, вытекающее из специфики права селекционера. Предметом охраны все же является объект, определяемый совокупностью существенных признаков, зафиксированных в описании селекционного достижения. Таким образом, правовая охрана предоставляется определенным признакам (свойствам) растений или животных (нематериальный элемент), воспроизведенным в отдельных особях (материальный элемент), которые обладают такими признаками (свойствами). Следовательно, в сфере селекционных достижений нематериальный элемент неразрывно связан с материальным элементом, в котором он только и может проявляться в рамках совокупности особей одного вида, искусственно созданного человеком.

III

Как уже указывалось, интеллектуальные права на селекционные достижения включают исключительное право, право авторства и другие права, в том числе право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения. Автором селекционного достижения, согласно статье 1410 ГК РФ, признается селекционер-гражданин, творческим трудом которого оно создано, выведено или выявлено. При этом лицо, указанное в качестве автора в патентной заявке на селекционное достижение, считается его автором, если не доказано иное. Следовательно, в России принята опровержимая презумпция права авторства, указанного в заявке (иное может быть доказано в судебном порядке), и на этапе экспертизы заявки в целях получения патента на селекционное достижение право авторства (т. е. принадлежность авторства тому или иному лицу) не проверяется. Вместе с тем согласно российскому законодательству существует два документа, которые удостоверяют авторство. Это патент на селекционное достижение, который, помимо приоритета и исключительного права на селекционное достижение, удостоверяет авторство (ст. 1415 ГК РФ), и авторское свидетельство, которое получает автор селекционного достижения (ст. 1416 ГК РФ). Вполне очевидно, что простое указание имени автора в охранном документе не равнозначно удостоверению авторства, которое требует специальных процедур, как, например, в США. Положения статьи 1411 ГК РФ ("Соавторы селекционного достижения") представляют собой нововведение в праве селекционера. Согласно пункту 1 этой статьи соавторами признаются граждане, совместным творческим трудом которых создано, выведено или выявлено селекционное достижение. Последующие пункты этой статьи сформулированы с позиции соавторов селекционных достижений, являющихся одновременно правообладателями (заявителями, либо патентообладателями). Так, согласно пункту 2 ст. 1411 каждый из соавторов вправе использовать селекционное достижение по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное. В пункте 3 предписано, что к отношениям соавторов, связанных с распределением доходов от использования селекционного достижения и с распоряжением исключительным правом на селекционное достижение, соответственно применяются правила пункта 3 ст. 1229 Кодекса (доходы распределяются поровну, а распоряжение осуществляется совместно, если соответственно соглашением между ними или Кодексом не предусмотрено иное). Кроме того, в этом пункте указано, что распоряжение правом на получение патента на селекционное достижение осуществляется соавторами совместно. Примечательно, что ссылка в пункте 3 рассматриваемой статьи на пункт 3 ст. 1229 делает излишним ее предыдущий пункт, поскольку в нем по сути воспроизведено содержание абзаца первого пункта 3 ст. 1229. Пункт 4 ст. 1411 устанавливает, что каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав. Фрагментарность и недостаточность правового регулирования, предусмотренного статьей 1411 ГК РФ, вполне очевидны. Обилие диспозитивных норм и отсутствие правового урегулирования гипотетически спорных ситуаций свидетельствуют о неадекватности правового регулирования. Совершенно неуместной выглядит ссылка на абзац третий пункта 3 ст. 1229 в части распоряжения исключительным правом на селекционное достижение, так как этот абзац сам не несет никакой смысловой нагрузки, отсылая к положениям Кодекса, которых просто не существует. Императивная норма о том, что распоряжение правом на получение патента на селекционное достижение осуществляется соавторами совместно, ведет к тупиковой ситуации в случае спора между соавторами, что в целом не идет на пользу правовой охране селекционных достижений в нашей стране. В статье 1418 ГК РФ закреплены традиционные для права авторства нормы о том, что право авторства на селекционное достижение неотчуждаемо и непередаваемо, а отказ от этого права ничтожен. В статье 1420 ГК РФ изложены новые нормы относительно права на получение патента на селекционное достижение. В пункте 1 этой статьи содержится декларация о том, что право на получение патента на селекционное достижение первоначально принадлежит автору селекционного достижения. В пункте 2 этой статьи указано, что право на получение патента на селекционное достижение может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (т. е. по наследству или в случае реорганизации юридического лица) или по договору, в частности по трудовому договору. Вместе с тем пункт 3 ст. 1430 ("Служебное селекционное достижение") предписывает, что исключительное право на служебное достижение и ПРАВО НА ПОЛУЧЕНИЕ ПАТЕНТА ПРИНАДЛЕЖИТ РАБОТОДАТЕЛЮ (выделено мной - В. Е.), если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное. Как следует из изложенного, в указанной норме не говорится ни о каком переходе, а тем более о передаче права на получение патента селекционерам правопреемнику. Указанная норма сформулирована таким образом, что не допускает иного толкования, чем то, согласно которому право на получение патента на селекционное достижение изначально принадлежит работодателю при отсутствии в договоре между работодателем и работником соглашения об ином. Можно признать приемлемой норму пункта 4 ст. 1420 о том, что риск неохраноспособности селекционного достижения в договоре об отчуждении права на получение патента на это селекционное достижение несет приобретатель права, поскольку она вносит определенность и стабильность в отношения сторон по такому договору. В статье 1421 ГК РФ изложены важные правила об исключительном праве на селекционное достижение. В пункте 1 этой статьи сделана ссылка на общую норму статьи 1229 ГК РФ об исключительном праве на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, а также дополнительно продублировано правомочие патентообладателя распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение. Как указано в пункте 2 этой статьи, исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал и на товарных животных, которые были получены соответственно из семян или от племенных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. При этом растительным материалом считаются растение или его часть, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, а товарными животными, - животные, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства породы. Под семенами понимаются растения или их части, применяемые для воспроизводства сорта. В пункте 3 ст. 1421 ГК РФ приведен исчерпывающий перечень видов использования селекционного достижения, которое, согласно статье 1229 ГК РФ, не может осуществляться другими лицами без согласия патентообладателя. Так, использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий: - производство и воспроизводство; - доведение до посевных кондиций для последующего размножения; - предложение к продаже; - продажа и иные способы введения в гражданский оборот; - вывоз с территории РФ; - ввоз на территорию РФ; - хранение в целях, указанных в подпунктах 1 - 6 настоящего пункта. Указанные действия по использованию селекционного достижения полностью соответствуют объему права селекционера в отношении посадочного материала, определенному в пункте 1 ст. 14 Конвенции УПОВ. Если такие действия осуществляются какими-либо лицами без разрешения патентообладателя, то они могут быть признаны контрафактными (нарушающими чужой патент) действиями, со всеми вытекающими для нарушителей неблагоприятными последствиями в случае привлечения их к ответственности. Исключительное право селекционера действует также в отношении так называемых зависимых селекционных достижений, существенным образом наследующих признаки другого селекционного достижения. Указанные селекционные достижения появились с развитием генной инженерии, позволившей создавать организмы с заранее заданными свойствами гораздо быстрее, чем с помощью традиционных методов селекции, путем внедрения новых генов в селекционные достижения, в том числе и охраняемые. В целях устранения возможности паразитирования на творческом труде селекционера в Конвенцию УПОВ в 1991 г. были включены соответствующие нормы (п. 5 ст. 14), воспринятые впоследствии законодательством различных государств, в том числе статья 13 российского Закона о селекционных достижениях, положения которой почти без изменений воспроизведены в части четвертой ГК РФ. Так, в соответствии с пунктом 4 ст. 1421 ГК РФ исключительное право на селекционное достижение распространяется также на семена, племенной материал, которые: - существенным образом наследуют признаки других охраняемых (исходных) сортов растений или пород животных (если эти охраняемые сорта или породы сами не являются селекционными достижениями, существенным образом наследующими признаки других селекционных достижений); - не явно отличаются от охраняемых сортов растений или пород животных; - требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян. При этом селекционным достижением, существенным образом наследующим признаки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения, признается такое достижение, которое при явном отличии от исходного: - наследует наиболее существенные признаки исходного селекционного достижения или селекционного достижения, которое само наследует существенные признаки исходного селекционного достижения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения; - соответствует генотипу или комбинации генотипов исходного селекционного достижения, за исключением отклонений, вызванных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индуцированного мутанта, беккросс, генная инженерия. Правовая охрана селекционных достижений предполагает целый ряд изъятий из действия исключительного права патентообладателя, сосредоточенных в статьях 1422 и 1423 ГК РФ. Так, в соответствии со статьей 1422 не являются нарушением исключительного права на селекционное достижение: 1) действия, совершаемые для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью таких действий не является получение прибыли или дохода; 2) действия, совершаемые в научно-исследовательских или экспериментальных целях; 3) использование охраняемого селекционного достижения в качестве исходного материала для создания других сортов растений и пород животных, а также действия в отношении этих созданных сортов и пород, указанные в пункте 3 ст. 1421 настоящего Кодекса (т. е. действия по использованию селекционного достижения), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 ст. 1421 настоящего Кодекса (т. е. в случаях так называемых зависимых селекционных достижений); 4) использование растительного материала, полученного в хозяйстве, в течение двух лет в качестве семян для выращивания на территории этого хозяйства сорта растений из числа растений, перечень родов и видов которых устанавливается Правительством РФ <11>; -------------------------------- <11> Указанный Перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 918, касается 13 наименований родов и видов растений (СЗ РФ. 1994. N 18. Ст. 2080).

5) воспроизводство товарных животных для их использования в данном хозяйстве; 6) любые действия с семенами, растительным материалом, племенным материалом и товарными животными, которые были введены в гражданский оборот патентообладателем или с его согласия другим лицом, кроме: - последующего размножения сорта растений и породы животных; - вывоза с территории Российской Федерации растительного материала или товарных животных, позволяющих размножить сорт растений или породу животных, в страну, в которой не охраняются данные род или вид, за исключением вывоза для переработки для последующего потребления. Последнее изъятие из монополии патентообладателя принято называть исчерпанием прав патентообладателя. Особенность права селекционера по сравнению с патентным правом заключается в том, что если патентное право исчерпывается после введения продукта в гражданский оборот, то право селекционера исчерпывается только в отношении последующего сбыта селекционного материала (семян, растительного материала, племенного материала и товарных животных). Однако право селекционера признается в том случае, если указанный селекционный материал используется для последующего размножения сорта растения или породы животного. Однако в целом можно заключить, что по объему охраны исключительное право селекционера уступает патентной монополии обладателя патента на изобретение. Особенно это заметно в связи с изъятием из исключительного права селекционера в том случае, если селекционное достижение используется как исходный материал для создания других сортов растений и пород животных, и последние сбываются коммерческим путем. Единственным ограничением при этом является то обстоятельство, что разрешение селекционера требуется в случае так называемых зависимых селекционных достижений, в том числе когда охраняемый сорт неоднократно используется для производства семян. Одна из форм ограничения исключительного права селекционера - выдача принудительной лицензии на селекционное достижение, предусмотренной статьей 1423 ГК РФ. Принудительная простая (неисключительная) лицензия может быть предоставлена по истечении трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение при отказе патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян, племенного материала на условиях, соответствующих устоявшейся практике. В отличие от ст. 20 Закона о селекционных достижениях, согласно которой заявление с просьбой о выдаче принудительной лицензии направлялось в Госкомиссию, пункт 1 ст. 1423 предусматривает обращение любого лица, желающего и готового использовать селекционное достижение, в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной лицензии. В отличие от института принудительного лицензирования в патентном праве, когда условием предоставления принудительной лицензии является неиспользование или недостаточное использование патентообладателем запатентованного объекта в течение определенного периода времени, право на селекционное достижение применяет более либеральный подход: принудительное лицензирование применяется по истечении трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение и при отказе патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян или племенного материала. Однако на практике институт принудительного лицензирования в области селекционных достижений пока не нашел применения и остается лишь теоретической возможностью для заинтересованных лиц. Срок действия исключительного права селекционера составляет тридцать лет со дня государственной регистрации селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений и тридцать пять лет - на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, в том числе их подвоев. Таким образом, срок действия исключительного права селекционера существенно превышает срок исключительного права на изобретения, учитывая и тот факт, что последний исчисляется с даты подачи заявки или с даты приоритета. В соответствии со статьей 1415 ГК РФ исключительное право на селекционное достижение удостоверяется патентом на селекционное достижение. При этом объем охраны, предоставляемой на основании патента, определяется совокупностью существенных признаков, зафиксированных в описании селекционного достижения. Название охранного документа - это может быть единственное, что связывает право селекционера с патентным правом. Примечательно, что в большинстве государств мира этот охранный документ называется свидетельством. В статье 1430 ГК РФ урегулированы правоотношения, связанные со служебными селекционными достижениями. Служебным селекционным достижением признается селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Режим правовой охраны служебных селекционных достижений заключается в следующем. Право авторства на служебное селекционное достижение принадлежит работнику (автору), однако исключительное право на служебное селекционное достижение и право на получение патента принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работником и работодателем не предусмотрено иное. Ранее уже указывалось на искусственность правовой конструкции, согласно которой право на получение патента на селекционное достижение первоначально принадлежит автору селекционного достижения. Важнее всего те правовые последствия, которые наступают в результате создания, выведения или выявления служебного селекционного достижения. Так, в случае отсутствия в договоре <12> между работодателем и работником соглашения об ином работник должен письменно уведомить работодателя о создании, выведении или выявлении результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения. -------------------------------- <12> Указание на договор между работником и работодателем не означает его обязательного заключения между сторонами трудового правоотношения по поводу создания, выведения или выявления селекционного достижения, хотя его наличие желательно в целях устранения правовой неопределенности. Главное, чтобы селекционное достижение было получено в результате выполнения работником своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя.

Если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на селекционное достижение, не передаст право на получение патента на селекционное достижение другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате в тайне, то право на получение патента на такое селекционное достижение принадлежит работнику. При этом работодатель в течение срока действия патента имеет право на использование служебного селекционного достижения в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой работнику компенсации <13>. -------------------------------- <13> Поскольку указанное положение не содержит ограничения по объему использования селекционного достижения, предполагается, что установление объема использования селекционного достижения зависит от работодателя.

Работник имеет право на получение от работодателя <14> вознаграждения за ИСПОЛЬЗОВАНИЕ (выделено мной - В. Е.) служебного селекционного достижения в размере и на условиях, которые определяются соглашением между ними, но не менее чем в размере, составляющем 2% суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий, которое выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось селекционное достижение. -------------------------------- <14> В статье 23 Закона о селекционных достижениях речь идет о праве автора селекционного достижения на получение вознаграждения от ПАТЕНТООБЛАДАТЕЛЯ (выделено мной - В. Е.), что автоматически снимает вопрос о том, кто должен платить вознаграждение в случае уступки патента на селекционное достижение другому лицу, если в договоре отсутствует соответствующая оговорка. Напротив, ст. 1430 ГК сохраняет правовую неопределенность во взаимоотношениях между работодателем и работником, являющимся автором селекционного достижения.

Примечательно, что процитированные положения о выплате вознаграждения работнику, не являющемуся патентообладателем, в целом воспроизводят положения статьи 23 Закона о селекционных достижениях. Установленные ими нормы менее благоприятны для работника-селекционера по сравнению, например, с нормами о вознаграждении работника за служебное изобретение, когда работник имеет право на вознаграждение уже в случаях получения работодателем патента на служебное изобретение, принятия им решения о сохранении информации о таком изобретении в тайне, передачи им права на получение патента другому лицу, неполучения патента по поданной им заявке по зависящим от него причинам. Наконец, селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не является служебным. При этом право на получение патента на селекционное достижение и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат работнику. В этом случае работодатель имеет право по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключительного права на селекционное достижение либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения. Указанное положение, как и некоторые другие положения рассматриваемой статьи, унифицированы с соответствующими положениями о служебных изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах. Режим правовой охраны селекционных достижений, созданных (выведенных или выявленных) по заказу и при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, во многом аналогичен соответствующему режиму правовой охраны некоторых объектов промышленной собственности. Так, положения статьи 1431 ("Селекционные достижения, созданные, выведенные или выявленные по заказу") в целом повторяют соответствующие положения статьи 1372 ("Промышленный образец, созданный по заказу"). Право на получение патента на селекционное достижение по договору заказа и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное. В случае принадлежности прав заказчику подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать селекционное достижение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента. В противоположном случае заказчик вправе использовать селекционное достижение для собственных нужд на тех же условиях. В соответствии со статьей 1432 ГК РФ к селекционным достижениям, созданным (выведенным или выявленным) при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, соответственно применяются правила статьи 1373 настоящего Кодекса, т. е. правила относительно изобретения, полезной модели или промышленного образца, созданных при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту.

IV

Оформление прав на селекционное достижение проходит несколько этапов, исходной точкой которых является заявка на выдачу патента на селекционное достижение (заявка на выдачу патента). В соответствии со статьей 1433 ГК РФ заявка на выдачу патента подается в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям (в настоящее время - ФГУ "Государственная комиссия РФ по испытанию и охране селекционных достижений", далее - Госсорткомиссия или Госкомиссия) лицом, обладающим правом на получение патента в соответствии с настоящим Кодексом (заявителем). В качестве заявителей могут выступать авторы селекционных достижений (селекционеры), их правопреемники, а также работодатели, имеющие право на получение патента на служебное селекционное достижение, либо заказчики или подрядчики (исполнители) по договору заказа, либо исполнители или государственные или муниципальные заказчики (выступающие от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования), либо совместно исполнители и государственные или муниципальные заказчики (выступающие соответственно от имени Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования) согласно государственному или муниципальному контракту. Заявка на выдачу патента должна относиться к одному селекционному достижению и содержать: - заявление о выдаче патента с указанием автора селекционного достижения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них; - анкету селекционного достижения <15>; -------------------------------- <15> Анкета сорта (породы) составляется по форме, утвержденной Госсорткомиссией для соответствующих родов и видов. Она должна, в частности, содержать: название рода и вида (русское и латинское); имя и адрес заявителя; предлагаемое наименование селекционного достижения и селекционный номер; происхождение селекционного достижения с указанием метода создания и исходные (родительские) формы; особенности поддержания и размножения селекционного достижения; признаки селекционного достижения, характеризующие отличительные особенности; названия похожих селекционных достижений и признаки, по которым они отличаются от заявленного селекционного достижения; особые условия для испытания селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность (если они имеются).

- документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере либо основания для освобождения от уплаты пошлины или для уменьшения ее размера или для отсрочки ее уплаты. Указанные документы представляются на русском или другом языке. В последнем случае к заявке прилагается перевод этих документов на русский язык. Требования к документам заявки устанавливаются на основании Гражданского кодекса Министерством сельского хозяйства РФ. В ст. 1434 ГК РФ урегулированы вопросы установления приоритета селекционного достижения. Так, приоритет селекционного достижения устанавливается по дате поступления в Госсорткомиссию заявки на выдачу патента. Если в один и тот же день поступают две или более заявки на одно и то же селекционное достижение, то приоритет устанавливается по более ранней дате отправки заявки. В случае одинаковой даты отправки патент может быть выдан по заявке, имеющей более ранний регистрационный номер при условии, что соглашением между заявителями не предусмотрено иное. Если поступившей в Госсорткомиссию заявке предшествовала заявка, поданная заявителем в иностранном государстве, с которым Российская Федерация заключила договор об охране селекционных достижений, заявитель пользуется приоритетом первой заявки в течение 12 месяцев со дня ее подачи. Российские заявители с 1998 г. имеют возможность истребовать так называемый конвенционный приоритет согласно статье 11 Конвенции УПОВ: селекционер, подавший в установленном порядке заявку на предоставление правовой охраны нового сорта в одной из Договаривающихся сторон ("первая заявка"), пользуется в течение 12 месяцев правом приоритета для целей подачи заявки на предоставление права селекционера на этот сорт в компетентный орган любой другой Договаривающейся стороны ("последующая заявка"). Выдача патента на селекционное достижение осуществляется после проведения нескольких процедур, включающих предварительную экспертизу заявки, экспертизу селекционного достижения на новизну и испытания селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность. В ходе предварительной экспертизы заявки на выдачу патента (ст. 1435 ГК РФ), проводимой в течение одного месяца, устанавливается дата приоритета, проверяется наличие заявочных документов (заявление о выдаче патента, анкета селекционного достижения, документ об уплате пошлины) и их соответствие установленным требованиям. В этот период заявитель вправе по собственной инициативе дополнять, уточнять или исправлять документы заявки. Госсорткомиссия может запросить отсутствующие или уточняющие документы, которые заявитель обязан представить в установленный срок; в случае неисполнения этой обязанности заявка не принимается к рассмотрению, о чем уведомляется заявитель. После завершения предварительной экспертизы Госсорткомиссия незамедлительно уведомляет заявителя о положительном результате предварительной экспертизы и дате подачи заявки. Сведения о принятых заявках публикуются в официальном бюллетене Госсорткомиссии. Если заявитель не согласен с решением Госсорткомиссии, принятым по результатам предварительной экспертизы, он в течение трех месяцев со дня получения этого решения имеет право оспаривать его в судебном порядке. Статьей 1436 ГК РФ предусмотрено предоставление селекционному достижению временной правовой охраны: со дня подачи заявки в Госсорткомиссию и до даты выдачи заявителю патента на селекционное достижение. Временная правовая охрана - это денежная компенсация, которая выплачивается патентообладателю после получения им патента лицом, совершившим без разрешения заявителя в период временной правовой охраны действия по использованию чужого селекционного достижения. Институт временной правовой охраны в праве селекционера, по сравнению с одноименным институтом в патентном праве, имеет свои особенности. Так, в период временной правовой охраны селекционного достижения заявителю разрешены продажа и иная передача семян, племенного материала только для научных целей, а также в случаях, когда продажа и иная передача связаны с отчуждением права на получение патента или с производством семян, племенного материала по заказу заявителя в целях создания их запаса. Нарушение указанного требования может стать основанием для признания временной правовой охраны селекционного достижения ненаступившей. Экспертиза селекционного достижения на новизну проводится по правилам, установленным статьей 1437 ГК РФ. Любое заинтересованное лицо может в течение шести месяцев со дня публикации сведений о заявке на выдачу патента направить в Госсорткомиссию ходатайство о проведении экспертизы заявленного селекционного достижения на новизну (претензию в отношении новизны - согласно статье 9 Закона о селекционных достижениях). О поступлении такого ходатайства Госсорткомиссия уведомляет заявителя с изложением существа ходатайства, против которого заявитель имеет право в течение трех месяцев со дня получения уведомления направить в Госсорткомиссию мотивированное возражение. Госсорткомиссия по имеющимся материалам принимает решение и сообщает о нем заинтересованному лицу. При этом, если селекционное достижение не соответствует критерию новизны, принимается решение об отказе в выдаче патента. Таким образом, экспертиза селекционных достижений на новизну проводится выборочно, по тем заявленным селекционным достижениям, в отношении которых в Госсорткомиссию поступили ходатайства о проведении экспертизы на новизну, содержащие какие-либо претензии относительно новизны заявленных селекционных достижений. Испытания селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность проводятся по методикам (далее - методики испытания на ООС) и в сроки, которые устанавливаются Министерством сельского хозяйства РФ (ст. 1438 ГК РФ) <16>. Для этих целей заявитель обязан предоставить необходимое количество семян, племенного материала по адресу и в срок, которые указаны Госсорткомиссией. -------------------------------- <16> Согласно статье 10 Закона о селекционных достижениях методики испытания на ООС устанавливались Госсорткомиссией. В настоящее время таких методик насчитывается более 200. Они разработаны на основе материалов рабочих групп УПОВ, рекомендаций научно-исследовательских институтов и собственных исследований Госсорткомиссии.

Следует особо подчеркнуть, что Госсорткомиссия вправе использовать результаты испытаний, проведенных компетентными органами других государств, с которыми заключены соответствующие договоры, и результаты испытаний, проведенных другими российскими организациями по договору с Госсорткомиссией, а также данные, представленные заявителем. Селекционное достижение регистрируется в порядке, установленном статьей 1439 ГК РФ. Так, при соответствии селекционного достижения критериям охраноспособности, а наименования селекционного достижения - установленным требованиям Госсорткомиссия принимает решение о выдаче патента, составляет описание селекционного достижения и вносит его в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений. Патент на селекционное достижение выдается заявителю. По сложившейся в Госсорткомиссии практике к патенту прилагается описание. Если заявителей несколько, патент выдается тому из них, кто указан в заявлении первым. Такой патент используется заявителями совместно по соглашению между ними. Госсорткомиссия ведет Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, в который вносятся следующие сведения: род, вид растения, животного; наименование сорта растений, породы животных, дата государственной регистрации селекционного достижения и регистрационный номер; имя или наименование патентообладателя и его место жительства или место нахождения; имя автора селекционного достижения и его место жительства; описание селекционного достижения <17>; факт передачи патента на селекционное достижение другому лицу с указанием его имени или наименования, места жительства или места нахождения; сведения о заключенных лицензионных договорах; дата окончания действия патента с указанием причины. -------------------------------- <17> В соответствии со статьей 11 Закона о селекционных достижениях описание селекционного достижения не вносилось в Государственный реестр. Описание селекционного достижения должно, в частности, содержать: название рода, вида; название селекционного достижения и селекционный номер; ботаническое определение, латинское название вида, разновидности и типа, к которому относится селекционное достижение; имя заявителя; история и метод выведения, создания, выявления селекционного достижения с указанием года начала селекционной работы, года скрещивания, исходные (родительские) формы, года выделения элитного растения, года станционного испытания; назначение селекционного достижения по использованию продукции; особенности технологии возделывания, выращивания, особенности воспроизводства; данные по основным показателям, характеризующим хозяйственные и биологические свойства заявляемого селекционного достижения в сравнении со стандартом, широко распространенным в производстве, включая данные лабораторных исследований морозостойкости, засухоустойчивости, качества продукции; результаты иммунологической оценки в естественных условиях и станционной проверки устойчивости к болезням и вредителям.

Госсорткомиссия издает официальный бюллетень, в котором публикуются следующие сведения: - о поступивших заявках на выдачу патента с указанием даты приоритета селекционного достижения, имени или наименования заявителя, наименования селекционного достижения, а также имени автора селекционного достижения (если последний не отказался быть упомянутым в качестве такового); - о решениях, принимаемых по заявке на выдачу патента; - об изменениях в наименованиях селекционного достижения; - о признании патентов на селекционные достижения недействительными; - другие сведения, касающиеся охраны селекционных достижений. Специфика права селекционера налагает на него определенные обязанности, которых нет у других обладателей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Так, согласно статье 1440 ГК РФ патентообладатель обязан поддерживать сорт растений и породу животных в течение срока действия патента таким образом, чтобы сохранялись признаки, указанные в описании сорта растения или породы животных, составленном на дату включения селекционного достижения в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений. При этом патентообладатель обязан по запросу Госсорткомиссии направлять за свой счет семена или племенной материал для проведения контрольных испытаний и предоставлять возможность проводить инспекцию на месте. Другая обязанность патентообладателя - уплата пошлин за поддержание в силе патента на селекционное достижение в течение всего срока его действия. Указанные пошлины уплачиваются в соответствии с Положением о патентных пошлинах на селекционное достижение, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 918 <18>. -------------------------------- <18> СЗ РФ. 1994. N 18. Ст. 2080.

Патент на селекционное достижение в течение срока его действия может быть признан недействительным (ст. 1441 ГК РФ). Признание патента недействительным возможно по следующим причинам: - патент выдан на основании неподтвердившихся данных об однородности и о стабильности селекционного достижения, представленных заявителем; - на дату выдачи патента селекционное достижение не соответствовало критерию новизны или отличимости; - лицо, указанное в патенте в качестве патентообладателя, не имело законных оснований для получения патента. Указанные основания недействительности патента соответствуют причинам, по которым право селекционера признается недействительным согласно ст. 21 Конвенции УПОВ. Патент на селекционное достижение, признанное недействительным, аннулируется со дня подачи заявки на выдачу патента. Однако лицензионные договоры, заключенные до принятия решения о недействительности патента, сохраняют свое действие в той мере, в какой они были исполнены к этому дню. Возможно также досрочное прекращение действия патента на селекционное достижение, случаи которого предусмотрены в статье 1442 ГК РФ: - селекционное достижение более не соответствует критериям однородности и стабильности; - патентообладатель по просьбе Госсорткомиссии в течение 12 мес. не предоставил семена, племенной материал, не представил документы и информацию, которые необходимы для проверки сохранности селекционного достижения, или не предоставил возможность провести инспекцию селекционного достижения на месте в этих целях; - патентообладатель подал в Госсорткомиссию заявление о досрочном прекращении действия патента; - патентообладатель не уплатил в установленный срок пошлину за поддержание патента в силе. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что если аннулируется наименование селекционного достижения, а патентообладатель не предложил другого наименования, то соответствующий патент не аннулируется. Вместе с тем аннулирование патента по такому основанию предусмотрено как статьей 22 Конвенции УПОВ, так и статьей 27 Закона о селекционных достижениях. Сказанное лишний раз подтверждает тот факт, что составители главы 73 ГК РФ не уделили должного внимания такому важному элементу права селекционера, как наименование селекционного достижения.

V

Специфика селекционной работы такова, что факт выдачи патента на селекционное достижение не является достаточным для целей осуществления селекционером прав, вытекающих из патента на селекционное достижение, т. е. целый ряд действий по использованию принадлежащего ему селекционного достижения селекционер может осуществлять лишь тогда, когда его селекционное достижение прошло процедуру допуска к использованию в установленном законом порядке. Эта процедура отдаленно напоминает процедуру получения в установленном законом порядке разрешения на применение лекарственных средств, пестицидов или агрохимикатов. Подчеркнем, что требование допуска селекционного достижения к использованию распространяется на все селекционные достижения, независимо от того, получен или не получен на них патент. Иными словами, в России пока существует институт внедрения в производство селекционных достижений (сортов растений и пород животных). Институт допуска (внедрения) селекционных достижений предусмотрен статьей 32 Закона о селекционных достижениях ("Использование селекционных достижений"), действие которой продлится до конца нынешнего года. Суть процедуры допуска заключается в следующем. Заявка на допуск к использованию сортов растений и пород животных подается в Госсорткомиссию с приложением описания селекционного достижения, гарантии безвозмездного предоставления для испытаний необходимого количества семян, племенного материала, документа об уплате пошлины за подачу заявки и гарантии уплаты пошлины за проведение государственных испытаний на хозяйственную полезность <19>. -------------------------------- <19> Примечательно, что заявка на допуск к использованию может быть подана одновременно с заявкой на выдачу патента на селекционное достижение.

Включение сортов растения, пород животных в Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию, проводится Госсорткомиссией по результатам государственных испытаний на хозяйственную полезность методом проведения конкурсных мелкоделяночных испытаний и экспертной оценки. Испытания сортов на хозяйственную полезность в системе государственного сортоиспытания проводят по ведущим сельскохозяйственным культурам <20>. При этом хозяйственная полезность пород животных, а также сортов отдельных культур, которые имеют ограниченное использование в производстве, устанавливается по экспертной оценке (культуры экспертной оценки) или по данным, представленным заявителем или его доверенными лицами. По сортам малораспространенных культур (как правило, это декоративные культуры) хозяйственную полезность оценивают по данным заявителя, а охраняемые сорта данных культур допускают к использованию без оценки на хозяйственную полезность. -------------------------------- <20> http://www. gossort. com

В статье 32 Закона о селекционных достижениях имеется также важное положение, согласно которому реализуемые и допущенные к использованию в соответствующем регионе России семена и племенной материал должны быть снабжены сертификатом, удостоверяющим их сортовую породную принадлежность, происхождение и качество. Согласно статье 28 Федерального закона от 17 декабря 1997 г. N 149-ФЗ "О семеноводстве" (далее - Закон о семеноводстве) <21> выдача сертификатов, удостоверяющих сортовые и посевные качества семян, осуществляется семенными инспекциями и лесосеменными станциями. При этом допускается оборот партий семян сельскохозяйственных растений, сорта которых включены в Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию, при наличии сертификатов, удостоверяющих сортовые и посевные качества таких семян, а также фитосанитарных сертификатов, выданных в порядке, установленном законодательством РФ (ст. 30 Закона о семеноводстве). -------------------------------- <21> СЗ РФ. 1997. N 51. Ст. 5715.

В области племенного животноводства выдачу сертификатов (т. е. документов, подтверждающих происхождение, продуктивность, отсутствие генетических пороков и иные качества племенного животного, а также происхождение и качество семени или эмбрионов) осуществляют органы Государственной племенной службы (ст. 13 Федерального закона от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве", далее - Закон о племенном животноводстве) <22>. Статей 16 Закона о племенном животноводстве главные государственные инспекторы в области племенного животноводства наделены правом не допускать реализацию и иное использование племенной продукции (материала) без сертификата. -------------------------------- <22> СЗ РФ. 1995. N 32. Ст. 3199.

Из сказанного следует, что в России на законодательном уровне налажен должный контроль за внедрением селекционных достижений в производство, дополненный соответствующим контролем качества сортовых и посевных семян, а также племенного материала. Однако можно констатировать полное разрушение с 1 января 2008 г. системы государственного контроля допуска селекционных достижений к использованию, а также существенное искажение системы контроля качества семян и племенного материала. На смену статье 32 Закона о селекционных достижениях приходит статья 1444 ГК РФ, по иронии судьбы с тем же названием ("Использование селекционных достижений"), но с совершенно противоположным смыслом. В статье 1444 ГК РФ отсутствуют положения о допуске селекционного достижения к использованию, равно как и в других статьях главы 73 ГК РФ, в которых, по аналогии с соответствующими статьями Закона о селекционных достижениях, такие положения должны присутствовать (например, ст. ст. 1413, 1434). Система контроля качества семян и племенного материала так же прекратила свое существование, поскольку, как указано в пункте 1 ст. 1444 ГК РФ, реализуемые в России семена и племенной материал должны быть снабжены документом, удостоверяющим их сортовую, породную принадлежность и происхождение, но не сказано об удостоверении качества семян и племенного материала. Не менее показателен пункт 2 этой статьи: "на селекционные достижения, включенные в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, документ, указанный в пункте 1 настоящей статьи, выдается только патентообладателем и лицензиатом". Иными словами, документы, удостоверяющие сортовую породную принадлежность и происхождение (но не качество) запатентованных селекционных достижений, выдаются патентообладателями и лицензиатами, т. е. преимущественно частными лицами. Кто же в таком случае (в условиях ликвидации системы допуска селекционных достижений к использованию) будет выдавать документы, удостоверяющие сортовую, породную принадлежность и происхождение неохраняемых селекционных достижений? Ведь таких селекционных достижений большинство, следовательно, на пути их распространения на территории страны не будет никакого, даже номинального контроля. В соответствии с Законом о селекционных достижениях Госсорткомиссия ведет два реестра: Государственный реестр охраняемых селекционных достижений и Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию. Причем первый из этих реестров дублируется во втором путем простановки соответствующих значков перед охраняемыми сортами растений и породами животных. Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию, в 2007 г. издан в двух томах, относящихся соответственно к сортам растений и породам животных. Том 1, подготовленный по состоянию на 3 февраля 2007 г., содержит 9696 допущенных к использованию сортов. Отметим, что в указанном списке генетически модифицированных сортов нет <23>. На дату издания указанного Реестра всего выдано 3442 патента (3230 - на сорта растений и 212 - на породы животных). В действии находятся 2942 патента на сорта растений и 165 патентов на породы животных. 379 ОХРАНЯЕМЫХ ПАТЕНТАМИ СОРТОВ НЕ ИМЕЮТ ДОПУСКА К ИСПОЛЬЗОВАНИЮ (выделено мной - В. Е.). Находятся на рассмотрении на выдачу патента 1540 заявок, на допуск к использованию - 2877 заявок. -------------------------------- <23> Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию. Том. 1. Сорта растений (Официальное издание). М.: Министерство сельского хозяйства РФ; ФГУ "Государственная комиссия РФ по испытаниям и охране селекционных достижений", 2007. С. 3.

В перечне сортов растений, охраняемых патентами, но не имеющих допуска к использованию, находится, например, генетически модифицированный сорт картофеля "Центр 1" (начало охраны - 28 апреля 1999 г., патентообладатель - Центр "Биоинженерия") <24>. Центр "Биоинженерия" подал в Госсорткомиссию в 2004 г. три патентные заявки на генетически модифицированные сорта картофеля "Елизавета плюс", "Луговской плюс", "Невский плюс", без подачи заявок на допуск указанных сортов к использованию. Патенты по этим заявкам пока не выданы <25>. -------------------------------- <24> Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию. Том 1. Сорта растений. С. 213. <25> Путеводитель по бюллетеню N 106 от 23.06.2005 // http://www. gossort. com/bullets/bull_106_1.php.

С 1 января 2008 г. Центр "Биоинженерия", равно как и все другие заявители и патентообладатели, сможет размножать и реализовывать семена и посадочный материал сорта без какого-либо контроля, поскольку упразднена процедура допуска селекционных достижений к использованию, предусматривающая апробацию хозяйственной полезности селекционных достижений, а также выдачу сертификатов, удостоверяющих их сортовую принадлежность, происхождение и качество. Это означает, что с указанной даты на территории России могут распространяться генетически модифицированные сорта растений без какого-либо контроля. Не секрет, что около 70% мировых площадей посевов трансгенных культур приходятся на долю США <26>. Можно с большой долей уверенности предположить, на пользу какой страны в России ликвидирована система допуска селекционных достижений к использованию. Прекращение существования системы допуска селекционных достижений к использованию, наряду с фактическим упразднением системы государственного контроля качества зерна и муки, наверняка нанесет ущерб продовольственной безопасности России, а также здоровью ее граждан. -------------------------------- <26> В мире насчитывается еще 14 государств, в которых допускается выращивание трансгенных растений: Австралия, Аргентина, Болгария, Германия, Гондурас, Индия, Испания, Канада, Китай, Колумбия, Мексика, Румыния, Уругвай, ЮАР.

У Правительства РФ еще имеется возможность предотвратить нависшую угрозу, выступив с законодательной инициативой о восстановлении системы допуска селекционных достижений к использованию в ее прежнем виде до вступления в действие части четвертой ГК РФ. Получение патента на селекционное достижение дает возможность патентообладателю распорядиться исключительным правом на него. В § 3 главы 73 ГК РФ упомянуты две формы распоряжения исключительным правом на селекционное достижение: договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение (ст. 1426) и лицензионный договор о предоставлении права на использование селекционного достижения (ст. 1428). В статье 1427 ГК РФ предусматривается публичное предложение о заключении договора об отчуждении патента на селекционное достижение, которая в целом совпадает с соответствующими положениями статьи 1366 ГК РФ о публичном предложении заключить договор об отчуждении патента на изобретение. Согласно статье 1429 ГК РФ патентообладатель может подать в Госсорткомиссию заявление о возможности предоставления любому лицу права использования селекционного достижения (открытая лицензия), воспроизводящей с соответствующими изменениями статьи 1368 ГК РФ положения об открытой лицензии на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Вместе с тем в отношении селекционных достижений действует общая норма статьи 1233 ГК РФ о распоряжении исключительным правом, согласно которой правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом. Следовательно, в отношении исключительного права на селекционное достижение могут заключаться договоры залога, комиссии, агентирования, доверительного управления. Следует указать, что в отношении селекционных достижений действуют и другие общие нормы главы 73 ГК РФ о распоряжении исключительными правами: ст. 1234 ("Договор об отчуждении исключительного права"), ст. 1235 ("Лицензионный договор"), ст. 1236 ("Виды лицензионных договоров"), ст. 1237 ("Исполнение лицензионного договора"), ст. 1238 ("Сублицензионный договор"), а также ст. 1241 о переходе исключительного права к другим лицам без договора (наследование, реорганизация юридического лица, обращение взыскания на имущество правообладателя). Важен также вопрос о необходимости регистрации договоров о распоряжении исключительными правами в Госсорткомиссии. Такое требование выдвигается, например, в отношении исключительной лицензии в соответствии со статьей 16 Закона о селекционных достижениях. В главе 73 ГК РФ отсутствует норма о необходимости регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение, такая, например, как норма статьи 1369 ГК РФ о форме и государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель и промышленный образец. Следовательно, необходимо обратиться к общей норме статьи 1232 ГК РФ. В пункте 2 этой статьи указано: в случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с Гражданским кодексом государственной регистрации <27>, отчуждение исключительного права по договору, залог этого права и предоставление права использования по договору, а равно и переход исключительно права без договора (т. е. наследование, реорганизация юридического лица, обращение взыскания на имущество правообладателя) также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством РФ. -------------------------------- <27> В ст. 1414 ГК РФ предусмотрена государственная регистрация селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, который ведется Госсорткомиссией.

Поскольку государственная регистрация селекционных достижений осуществляется Госсорткомиссией, то и государственная регистрация договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение, равно как и переход исключительного права на селекционное достижение без договора, должны осуществляться этим учреждением. Нормы о защите прав авторов селекционных достижений и иных патентообладателей закреплены в § 6 главы 73 ГК РФ. Статья 1446 ГК РФ содержит примерный перечень действий, нарушающих права автора селекционного достижения или иного патентообладателя, что в принципе не принято в мировой патентной практике. Так, нарушением прав автора селекционного достижения и иного патентообладателя является, в частности: 1) использование селекционного достижения с нарушением требований пункта 3 ст. 1421 настоящего Кодекса; 2) присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материалу наименования, которое отличается от наименования соответствующего зарегистрированного селекционного достижения; 3) присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материалу наименования соответствующего зарегистрированного селекционного достижения, если они не являются семенами, племенным материалом этого селекционного достижения; 4) присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материалу наименования, сходного с наименованием зарегистрированного селекционного достижения до степени смешения. В данной статье привлекает внимание норма подпункта 1, согласно которому нарушением прав автора селекционного достижения и иного патентообладателя (далее - нарушение прав патентообладателя или контрафакция) считается использование селекционного достижения с нарушением требований пункта 3 ст. 1421 ГК, т. е. несанкционированное патентообладателем осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения определенных действий (производство и воспроизводство; доведение до посевных кондиций для последующего размножения; предложение к продаже; продажа и иные способы введения в гражданский оборот; вывоз с территории РФ; ввоз на территорию РФ; хранение в вышеуказанных целях). Однако в статье 1421 ГК РФ имеется пункт 2, в соответствии с которым исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал и на товарных животных (используемые в целях, отличных от воспроизводства соответственно сорта или породы), которые были получены соответственно из семян или племенных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. Иными словами, составители главы 73 ГК РФ допустили коллизию положений статей 1421 и 1446, так как неясно, в чем же заключается смысл распространения исключительного права патентообладателя на растительный материал и на товарных животных, если противоправные действия с такой товарной продукцией не считаются контрафактными. Более корректно, на мой взгляд, решены проблемы с ответственностью за нарушение прав патентообладателя в статье 28 Закона о селекционных достижениях, согласно которой любое физическое или юридическое лицо, использующее селекционное достижение с нарушением требований, установленных этим Законом, считается виновным в нарушении права патентообладателя. Полагаю также более корректным разделение положений о контрафакции и составов правонарушения, связанных с наименованием селекционных достижений, как это сделано в статьях 18 и 29 Закона о селекционных достижениях. Ведь правонарушения в сфере наименований селекционных достижений прямо не связаны с контрафакцией, они могут сопутствовать контрафакции, являясь, скорее всего, формами недобросовестной конкуренции. Следует особо указать на некорректность формулировки статьи 1447 ГК РФ, согласно которой автор селекционного достижения или иной правообладатель вправе потребовать публикации Госсорткомиссией в официальном бюллетене решения суда о неправомерном использовании селекционного достижения ИЛИ ОБ ИНОМ НАРУШЕНИИ ПРАВ ПАТЕНТООБЛАДАТЕЛЯ В СООТВЕТСТВИИ С ПУНКТОМ 1 СТ. 1252 НАСТОЯЩЕГО КОДЕКСА (выделено мною - В. Е.). В пункте 1 ст. 1252 ГК РФ говорится не о нарушениях прав патентообладателя, а о некоторых способах защиты исключительных прав от таких нарушений, а именно: о признании права; о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; о возмещении убытков; об изъятии материального носителя; о публикации решения суда о допущенном нарушении. Действительный смысл этой нормы заключается в указании органа, который публикует решение суда, и о месте такой публикации.

* * *

В заключение проведенного анализа следует указать, что глава 73 ГК РФ о праве на селекционные достижения изобилует как крупными концептуальными ошибками, допускающими подрыв продовольственной безопасности России, так и технико-юридическими погрешностями, умаляющими нормотворческий потенциал нашей страны. Вполне очевидно, что такие ошибки и погрешности необходимо было исправить еще до введения в действие части четвертой ГК РФ.

Название документа