Организаторские и правовые аспекты повышения экономической безопасности от недружественных поглощений

ОРГАНИЗАТОРСКИЕ И ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ПОВЫШЕНИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ БЕЗОПАСНОСТИ ОТ НЕДРУЖЕСТВЕННЫХ ПОГЛОЩЕНИЙ

М. Ю. БЕСЕДИН

Беседин М. Ю., к. э.н., сотрудник МВД России.

В современных условиях методы управления органами внутренних дел по противодействию недружественным поглощениям будут малоэффективны, если хозяйствующие субъекты будут игнорировать организацию самозащиты. Очень часто упование директоров компании-цели на справедливость иллюзорно, оно даже не исчезает после штурма здания сотрудниками частного охранного предприятия и (или) службой судебных приставов, а через два-три месяца активы бывают уже выведены. В целях недопущения возникновения вышеуказанной ситуации любое предприятие имеет реальную возможность и должно прежде всего самостоятельно заниматься защитой своих интересов. Например, одной из гарантий безопасности может стать информационная прозрачность компании. Так, если ее акции обращаются на бирже, то интерес к компании со стороны рейдерских структур ослабевает, поскольку основная цель рейдеров заключается именно в том, чтобы купить то, что стоит дешевле, чем на рынке. Публичность компании обеспечивает относительно справедливую цену на ее акции, и тем самым сама компания становится более защищенной от враждебных проявлений. В целях защиты бизнеса от такого рода угроз наиболее эффективным способом, на наш взгляд, является выработка предупредительных мер. Для построения такой защиты хозяйствующие субъекты могут обратиться к профессиональным консультантам. Однако такого рода услуги, во-первых, требуют значительных материальных затрат, а во-вторых, создают угрозу перехвата управления фирмой, оказывающей помощь. Очень часто услуги по защите предлагают сами рейдеры. С учетом вышеуказанной проблемы мы полагаем, что построением предупредительных защитных мер должен заниматься только сам хозяйствующий субъект. Положительный опыт развитых зарубежных стран показывает, что, применяя специальные методы защиты, угрозу недружественного поглощения можно нейтрализовать. Так, компании США разработали значительный арсенал защитных средств против враждебного поглощения при проведении IPO <1>. При использовании данного метода руководство компании может не иметь контрольного пакета акций и разместить значительную часть акций на фондовых рынках. Обладая подобной защитой, топ-менеджеры могут сосредоточиться на выполнении долгосрочной стратегии компании без оглядки на краткосрочные колебания рынка. Более того, защищенные организации могут увереннее инвестировать ресурсы в долгосрочные и рискованные проекты, отдача от которых появится только через несколько лет. С финансовой точки зрения наличие защиты от враждебного поглощения позволяет выделить для обращения на рынке гораздо большую долю акций компании. Это увеличивает ликвидность акций и снижает стоимость капитала компании. Вышеуказанный опыт США может быть с успехом применен и в российских компаниях. -------------------------------- <1> Примерный перечень мероприятий, предлагаемых наемной организацией по защите бизнеса от недружественного поглощения, представлен в таблице; см. приложение.

Меры защиты подразделяются на стратегические и тактические (см. рис. 1).

Меры защиты от недружественного поглощения

Меры защиты от недружественного поглощения

\ / \ /

Стратегические Тактические

Эффективные меры

Формирование защищенной корпоративной Контрскупка акций (долей) у структуры предполагает разделение миноритариев имущественного комплекса компании-цели путем: Срочная реструктуризация - реорганизации компании-цели в виде активов компании-цели (вывод выделения из нее небольших компаний активов на подконтрольные с не интересующими рейдеров активами; структуры) - вывод активов компании-цели в дочерние компании с последующим Блокировка пакета акций, перекрестным владением акциями приобретенного рейдером, с одновременным проведением Обеспечение эффективной экономической дополнительной эмиссии - безопасности предприятия с помощью использование "промахов" мониторинга текущей ситуации нарушивших закон рейдеров

Эффективная мотивация руководителей, Работа с акционерами - менеджеров компании-цели и выявление и дискредитация ограничение их полномочий путем инициативных групп акционеров - передачи части полномочий "агентов" рейдера коллегиальному исполнительному органу - правлению Защита через нападение: - обращение Создание условий, препятствующих в правоохранительные органы; массовой скупке акций: - обращение в суды; - конструкция перекрестного владения - обращение к общественности акциями; и СМИ; - конструкция перекрестного владения - покупка акций рейдера; акциями с использованием механизма - срыв отдельных мероприятий доверительного управления Банкротство Создание системы контроля за кредиторской задолженностью и формирование подконтрольной кредиторской задолженности

Рис. 1

Следуя хронологическому порядку, рассмотрим вначале стратегические меры. Основным их характеризующим признаком является то, что они направлены на превентивную защиту хозяйствующих субъектов от недружественного поглощения и, таким образом, подразумевают серьезные изменения в структуре самого бизнеса. Такие способы защиты должны быть созданы, когда реальная угроза нападения еще даже не прослеживается, а лучше с момента образования предприятия или организации. Кроме того, некоторые такие меры способны решить и другие важные задачи, стоящие перед предприятием. Приятным следствием проведения превентивных защитных мероприятий может стать, например, повышение степени управляемости компании, а также рост ее реальной рыночной стоимости. Однако, несмотря на очевидные преимущества создания превентивной системы экономической безопасности бизнеса, хозяйствующие субъекты о ней часто забывают. Повседневная хозяйственная деятельность предприятия требует постоянного внимания и работы. За текущими проблемами часто не видно других проблем системного характера, которые в определенный момент способны проявиться. Многие собственники предприятий соглашаются с необходимостью проведения мероприятий по превентивной защите бизнеса. Как правило, они видят эту защиту в доведении принадлежащего им пакета акций до 75%, после чего на предприятие приходит команда наемных менеджеров, и о нем благополучно забывают до тех пор, пока не начнутся проблемы. В результате очередная попытка захвата компании-цели может оказаться успешной, а руководители компании, которые вовремя не побеспокоились о защите своего бизнеса от недружественного поглощения, вынуждены тратить огромные средства на защиту от нападения. В основе бизнес-процессов любого предприятия всегда лежит эксплуатация некоторого имущественного комплекса, который следует разделить на составные части, сосредоточив в разных юридических лицах различные активы. Например, собственником недвижимости будет являться одна компания, а собственником средств производства - другая. При условии, что обе эти компании принадлежат одному лицу, захватить их будет достаточно проблематично. Компании не ведут никакой производственной деятельности, не несут финансовых, операционных и прочих рисков, у компаний-собственников отсутствует кредиторская задолженность, которую может легко приобрести рейдер. К ним также значительно сложнее предъявить иски. Помимо решения основной задачи - распределения финансовых и операционных рисков, такая конструкция способна обеспечивать конфиденциальность информации о реальных собственниках бизнеса. Действенным способом защиты является регистрация собственности в офшорной зоне. В этой ситуации выявить ее акционеров и захватить имущество рейдерам будет крайне затруднительно. В этой ситуации захват компании, ведущей основную операционную деятельность, ничего не даст рейдеру. Продуманная система договорных отношений между бизнес-единицами позволяет избежать неприятностей, связанных с длительными сроками аренды или лизинга. У захватчика останется возможность лишь оспаривать сделки, по которым недвижимость и средства производства были переданы в собственность соответствующим компаниям, а это требует значительных временных и материальных затрат. Предложенная схема может включать в себя несколько компаний - собственников активов, это зависит от состава имущественного комплекса, который используется соответствующим бизнесом. Помимо компаний-собственников в рассматриваемой структуре могут присутствовать специализированные сервисные компании, которые призваны не только осуществлять обслуживание необходимых бизнес-процессов, но и принимать на себя определенную долю рисков, а также управляющие компании, обеспечивающие необходимый уровень централизации управления. Помимо рассмотренного выше способа защиты целесообразны и другие способы создания защищенных корпоративных структур, которые используют тот же принцип разделения имущественного комплекса на части. Так, реорганизация потенциальной компании-цели в виде выделения из нее нескольких небольших компаний, неинтересных с точки зрения недружественного поглощения, как способ хороша еще и тем, что у акционеров, голосовавших против реорганизации или не принимавших участия в голосовании, возникает право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Кроме вывода активов во вновь создаваемые компании с помощью этого способа можно совершенно законно сократить общее количество миноритарных акционеров. Следующим способом защиты является вывод наиболее привлекательных с точки зрения компаний-агрессоров активов в дочерние компании - закрытые акционерные общества. В дальнейшем за счет выпуска дополнительных акций доля материнской компании в уставном капитале дочерних постепенно уменьшается до величины менее 25%. Такая схема позволяет сформировать систему перекрестного владения акциями между дочерними компаниями, поскольку дополнительные акции будут размещены между ними. Однако рассмотренные выше защищенные корпоративные структуры не всегда удается сформировать, потому что для этого требуется выполнение целого ряда специфических условий. В каких-то случаях мешает блокирующий пакет акций, принадлежащий государству, в отношении некоторых предприятий было использовано специальное право на участие в управлении (золотая акция). Поэтому в сложных ситуациях формирование защищенной корпоративной структуры обычно сводится к подготовке внутренних документов компании-цели (положений), регламентирующих деятельность органов управления, а также разработке учредительных документов, обеспечивающих защиту от недружественного поглощения. Именно эти документы станут юридической основой для создания защитных рубежей. Придумать защитные "рецепты" на все случаи жизни для компании-цели невозможно, но многие ситуации можно предусмотреть. Например, наиболее важным для рейдера является получение физического контроля над поглощаемым предприятием. С этой целью всегда осуществляется смена органов управления компании-цели. В случае если образование и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а сам совет директоров (наблюдательный совет) избирается кумулятивным голосованием, то срок проведения внеочередного общего собрания акционеров можно совершенно законно отодвинуть еще на 30 дней. В контексте организации контрскупки акций для защиты от недружественного поглощения это время может оказаться весьма полезным. При рассмотрении вопроса о параллельных органах управления упоминалось, что неурегулированность процедуры созыва внеочередного общего собрания акционеров создает для рейдера дополнительные возможности, связанные с толкованием закона в свою пользу. В случае если в положении о совете директоров (наблюдательном совете) общества будет содержаться раздел, регламентирующий порядок действий этого органа управления в случае поступления требования о созыве внеочередного общего собрания, то возможностей для манипуляций останется значительно меньше. Таким образом, формирование защищенной корпоративной структуры необходимо, на наш взгляд, проводить сразу в двух направлениях, создавая конструкцию бизнеса, способную противостоять возможным атакам, с одновременным совершенствованием внутреннего устройства компании. -------------------------------- <2> Лукаш Ю. А. Как обезопасить себя и свой бизнес от захвата, шантажа, мошенничества и иных враждебных проявлений. М.: ГроссМедиа, 2006. С. 25 - 26.

Название документа