Трудовой договор: вопросы и комментарии
(Максимов Е. А.)
("Трудовое право", 2009, N 8)
Текст документа
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР: ВОПРОСЫ И КОММЕНТАРИИ
Е. А. МАКСИМОВ
Максимов Е. А., юрисконсульт филиала ОАО "Челябэнерго".
С момента введения изменений в трудовое законодательство (Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ, далее - ТК РФ), регулируемых Федеральным законом от 30.06.2006 N 90-ФЗ, и до настоящего времени накопилась определенная практика заключения, изменения и прекращения трудовых договоров между работодателем и работником.
Ниже мы ответим на вопросы, касающиеся изменения трудового законодательства в части заключения, изменения и прекращения трудовых договоров.
Что должен содержать трудовой договор (ст. 57 ТК РФ)?
В новой редакции ст. 57 ТК РФ законодатель дал исчерпывающий перечень норм, подлежащих включению в трудовой договор. В трудовом договоре должны указываться:
- фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;
- сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;
- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц);
- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
- место, дата заключения трудового договора.
Данные сведения по усмотрению сторон, заключивших договор, могут быть включены в преамбулу или в раздел договора "Адреса и реквизиты сторон".
Представим пример преамбулы трудового договора.
Трудовой договор N
г. Москва "__" _____________ 2009 г.
ООО "Стройинвест" в лице генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава (ИНН ______________), именуемое в дальнейшем Работодатель, с одной стороны, и Петров Иван Николаевич (паспорт 1824 345123, выдан 20.03.2003 УВД г. Москвы), именуемый в дальнейшем Работник, с другой стороны, а вместе именуемые Стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем.
Перечень норм ст. 57 ТК РФ в старой и новой редакции представлен в табл. 1.
Таблица 1
Сравнение норм ст. 57 ТК РФ в старой и новой редакции
Старая редакция Новая редакция
...место работы (с указанием ...место работы, а в случае, когда
структурного подразделения)... работник принимается для работы в
филиале, представительстве или
обособленном подразделении организации,
расположенном в другой местности, -
место работы с указанием обособленного
структурного подразделения и его
местонахождения...
...наименование должности, ...трудовая функция (работа по
специальности, профессии с должности в соответствии со штатным
указанием квалификации... расписанием, профессии, специальности с
указанием квалификации, конкретный вид
поручаемой работнику работы). Если в
соответствии с настоящим Кодексом,
иными федеральными законами с
выполнением работ по определенным
должностям, профессиям, специальностям
связано предоставление компенсаций и
льгот либо наличие ограничений, то
наименование этих должностей, профессий
или специальностей и квалификационные
требования к ним должны соответствовать
наименованиям и требованиям в
квалификационных справочниках,
утверждаемых в порядке, устанавливаемом
Правительством Российской Федерации...
...дата начала работы... ...дата начала работы, а в случае,
когда заключается срочный трудовой
договор, - также срок его действия и
обстоятельства (причины), послужившие
основанием для заключения срочного
трудового договора в соответствии с
настоящим Кодексом или иным федеральным
законом...
...режим труда и отдыха (если он ...режим рабочего времени и времени
в отношении данного работника отдыха (если для данного работника он
отличается от общих правил, отличается от общих правил, действующих
установленных в организации)... у данного работодателя)...
...характеристики условий труда, ...компенсации за тяжелую работу и
компенсации и льготы работникам работу с вредными и (или) опасными
за работу в тяжелых, вредных условиями труда, если работник
условиях и (или) опасных принимается на работу в соответствующих
условиях... условиях, с указанием характеристик
условий труда на рабочем месте...
отсутствует ...условия, определяющие в необходимых
случаях характер работы (подвижный,
разъездной, в пути, другие
характеристики работы)...
...виды и условия социального ...условие об обязательном социальном
страхования, непосредственно страховании работника в соответствии с
связанные с трудовой настоящим Кодексом и иными федеральными
деятельностью... законами...
отсутствует ...другие условия в случаях,
предусмотренных трудовым
законодательством и иными нормативными
правовыми актами, содержащими нормы
трудового права...
Как видно из табл. 1, перечень обязательных условий трудового договора в новой редакции ТК РФ более конкретизирован.
Кроме того, в трудовой договор должны быть включены недостающие сведения, которые могут быть внесены непосредственно в текст договора или оформлены в качестве приложения к трудовому договору.
Эти документы являются неотъемлемой частью трудового договора.
В новой редакции ТК РФ изменено изложение дополнительных условий трудового договора, которые стороны могут включать или не включать в текст договора:
- об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и о рабочем месте;
- об испытании;
- о неразглашении охраняемой законом тайны;
- об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока;
- о видах и об условиях дополнительного страхования;
- об улучшении социально-бытовых условий работника;
- об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством.
В новой редакции ТК РФ неизменным осталось положение о том, что дополнительные условия не должны ухудшать положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, локальными нормативными актами.
В проекте трудового договора могут быть записаны:
- права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами;
- права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора.
Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав и исполнения обязанностей.
Срочные и бессрочные трудовые договоры
В новой редакции ТК РФ существенно изменены нормы о срочных трудовых договорах.
По общему правилу срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения. Такие случаи перечислены в ч. 1 ст. 59 ТК РФ.
В случаях, рассмотренных в ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.
Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми трудовой договор заключен на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 ТК РФ).
Каким образом регулируются вопросы о выполнении
не обусловленной трудовым договором работы:
совместительство, совмещение, расширение зон обслуживания,
увеличение объема работы, исполнение обязанностей временно
отсутствующего работника (ст. ст. 60, 60.1, 60.2 ТК РФ)?
Закрепив в трудовом договоре условие о предмете договора, стороны тем самым определили характер и объем предстоящей работнику основной работы.
Следовательно, требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, работодателю запрещается. Случаи, когда такой запрет не действует, строго ограничены законом.
В частности, в новой редакции ТК РФ появилась ст. 60.1, регламентирующая, что другая регулярная оплачиваемая работа у того же или иного работодателя может выполняться в рамках отдельного трудового договора (внутреннее или внешнее совместительство).
Например, на предприятии появилась необходимость возложить на экспедитора работу грузчика. Оформить это возможно путем заключения дополнительного трудового договора, работа по которому выполняется в соответствии с гл. 44 ТК РФ.
Если такое заключение трудовых отношений по каким-либо причинам стороны не устраивает, то можно воспользоваться новой ст. 60.2 ТК РФ о порядке совмещения профессий, расширения зон обслуживания, увеличения объема работы, исполнения обязанностей временно отсутствующего работника.
Так, в соответствии со ст. 60.2 ТК РФ работнику поручается дополнительная работа, на которую он согласился за дополнительную плату (ст. 151 ТК РФ).
Если дополнительная работа охватывается трудовой функцией по другой профессии, то это - совмещение.
Если дополнительная работа состоит в сверхнормативном выполнении тех обязанностей, которые предусмотрены трудовым договором, то это именуется расширением зон обслуживания или увеличением объема работ.
Оба варианта оформления трудового договора могут быть реализованы при необходимости исполнения работы временно отсутствующего работника (то есть замещения).
Следует заметить, что срок, содержание и объем дополнительной работы устанавливаются только по соглашению сторон.
Работник в любое время может отказаться от выполнения дополнительной работы, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.
В свою очередь, работодатель также вправе снять эти обязанности с работника в аналогичном порядке.
Условие об испытании: в каких случаях его можно включить
в трудовой договор? Как нужно оформить прохождение
испытательного срока (ст. ст. 70, 71 ТК РФ)?
Испытание - это одно из дополнительных условий трудового договора, которое имеет целью проверку соответствия работника и его деловых качеств поручаемой работе.
Если в текст трудового договора не включено условие об испытании, то это означает, что работник принят без испытательного срока, даже если работодатель придерживается правила об обязательном прохождении испытательного срока каждым работником.
В случаях, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора, условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до выполнения работы.
В новой редакции ТК РФ сохранено положение, в котором в период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, локальных нормативных актов.
В частности, одним из самых распространенных нарушений норм трудового законодательства является установление работодателем пониженной оплаты труда для работников, находящихся на испытательном сроке, по сравнению с оплатой труда кадровых работников.
В новой редакции ТК РФ уточнение коснулось только двух категорий работников. Испытания не устанавливаются не только беременным женщинам, но и женщинам, имеющим детей до 1,5 лет, а также впервые поступившим на работу по полученной специальности в течение 1 года со дня окончания образовательного учреждения. Срок испытаний для разных категорий работников, порядок исчисления срока устанавливаются аналогично нормам ТК РФ в старой редакции.
Новой нормой является ограничение срока испытания при заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев. В таком случае испытательный срок ограничен двумя неделями.
Каким образом трудовой договор вступает в силу
и при каких условиях вступления его
в силу не происходит (ст. 61 ТК РФ)?
В соответствии с общим правилом трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем. При этом дата начала работы может совпадать с датой вступления в силу трудового договора или наступить спустя некоторое время после даты его подписания.
Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу. Фактически допущение к работе в связи с началом работы также означает вступление трудового договора в силу. В старой редакции ТК РФ указывалось, что если работник не приступал к работе в установленный срок без уважительной причины в течение недели, то трудовой договор аннулировался. В новой редакции ТК РФ в этой норме ничего не сказано об обязанности работодателя выяснить причины отсутствия работника.
Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 61 ТК РФ, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным. Об аннулировании трудового договора должен быть издан приказ.
Форма заключения трудового договора
В какие сроки необходимо оформить трудовой договор
при фактическом допущении к работе (ст. 67 ТК РФ)?
В соответствии со ст. 67 ТК РФ требование о заключении трудового договора в письменной форме - это императивная норма трудового законодательства.
Если по каким-либо причинам трудовой договор не оформлен до начала работы, то возникшие трудовые отношения все равно должны быть оформлены в надлежащем виде.
В силу ч. 2 ст. 67 ТК РФ при фактическом допущении к работе работника работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе.
Сроки издания приказа о приеме на работу и ознакомление
с ним работника (ст. 68 ТК РФ)
В соответствии с трудовым законодательством одним из обязательных кадровых документов является приказ о приеме работника на работу (форма N Т-1 Госкомстата России).
Как правило, в приказе записываются основные положения трудового договора. Приказ является вторичным по отношению к трудовому договору, его содержание должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Назначение приказа - решение внутренних вопросов, связанных с оформлением работника на работу.
Например, на основании приказа отдел кадров вносит запись о приеме на работу в трудовую книжку, начинает вести учет рабочего времени в табеле.
На основании приказа работника знакомят с правилами внутреннего трудового распорядка и другими документами, имеющими отношение к работе. В соответствии с новой редакцией ТК РФ приказ работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. Новым является то, что при приеме на работу работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами.
Какие документы должен потребовать работодатель
от работника при приеме на работу (ст. 65 ТК РФ)?
В новой редакции ст. 65 ТК РФ в основном повторяет ст. 65 ТК в старой редакции. Однако в ней имеются изменения: в случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица оформить новую трудовую книжку.
Следует заметить, что такая норма имеет свои минусы. Известно, что оригинал трудовой книжки как официальный документ о стаже может быть только один.
Не совсем понятно, должен ли работодатель требовать у поступающего работника справку, подтверждающую его предшествующий трудовой стаж. Как быть в этом случае с исчислением непрерывного трудового стажа? Такие вопросы, очевидно, должны быть урегулированы в подзаконных актах.
В настоящее время действует Инструкция по заполнению трудовых книжек, утвержденная Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69.
Обязанность индивидуальных предпринимателей вести трудовые
книжки на работников (ст. 66 ТК РФ)
До настоящего времени индивидуальные предприниматели не имели права вести трудовые книжки работников.
Такие нормативные ограничения ухудшали правовое положение работающих у них работников.
С вступлением в силу ТК РФ в новой редакции действует норма, по которой работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого своего работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является основной.
В соответствии с вышеуказанной нормой индивидуальные предприниматели должны оформлять трудовые книжки работников на общих основаниях.
Изменение трудового договора
Новое понятие перевода на другую работу: уточнение условий
перемещения работника (ст. 72.1 ТК РФ)
В силу ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, обязательно заключается в письменной форме по соглашению сторон.
В комментируемой ст. 72.1 ТК РФ дано новое понятие перевода. Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работник работает, при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Уточнены также условия перемещения работника на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, не влекущие за собой изменение определенных сторонами условий трудового договора. Кроме того, необходимо учитывать, насколько такое перемещение влияет на здоровье работника.
Расширение возможности временного перевода
на другую работу (ст. 72.2 ТК РФ)
В комментируемой статье расширен перечень случаев, когда работодатель имеет право перевести работника без его согласия на работу, не обусловленную его трудовым договором, сроком на один месяц (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ).
При временном переводе для работника сохраняются следующие гарантии:
- перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника;
- оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
В новой редакции этой нормы не сохранился срок, ограничивающий продолжительность таких переводов в течение календарного года.
Остановимся более подробно на случаях перевода работника на временную работу по соглашению сторон. В этом случае работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу.
Напомним, что в старой редакции данной нормы ТК РФ временный перевод в любом случае не мог быть дольше одного месяца, чем бы это ни обосновывалось.
Изменение организационных или технологических условий труда
как основание изменения условий трудового договора
(ст. 74 ТК РФ)
Иногда работодатель старается уменьшить заработную плату, ввести режим неполного рабочего времени и др. В силу ст. 74 ТК РФ такое изменение условий трудового договора допускается только в связи с причинами, связанными с изменением организационных или технологических условий труда (изменением в технике или технологии производства и др.).
Кроме того, при любом изменении условий договора работодатель должен проанализировать, не ухудшит ли такое изменение условия труда работника по сравнению с условиями, установленными коллективным договором.
Если причины действительно имеются, то работодатель о предстоящих изменениях обязан известить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца. Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у него работу, которую работник может выполнять с учетом состояния своего здоровья.
При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.
При отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
Расширение перечня случаев отстранения от работы,
возможность перевода отстраненного работника
на другую работу (ст. 76 ТК РФ)
Принципиально новым является случай отстранения от работы, возможность перевода отстраненного работника на другую работу вследствие лишения его или приостановления его специального права.
Отстранение от работы, например, водителя, лишенного водительского удостоверения, вызывало у работодателя большие затруднения.
Если в результате совершенного ДТП суд лишил водителя права управления транспортным средством, то он не может выполнять работу водителя.
Как правило, вопрос решался путем перевода работника на другую работу по соглашению сторон. С вступлением в силу ТК РФ в новой редакции работодатель вправе отстранить работника от работы, если лишение специального права повлекло невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору. В таких случаях работнику предлагается вакантная должность или работа, как соответствующая квалификации работника, так и нижеоплачиваемая, которую работник может выполнять в соответствии с состоянием своего здоровья. Как только обстоятельства, вызвавшие отстранение от работы, устранены, работодатель обязан допустить работника к ранее выполняемой работе.
Прекращение трудового договора
Расторжение срочного трудового договора (ст. 79 ТК РФ)
В новой редакции ТК РФ изменен порядок прекращения срочного трудового договора в связи с истечением его срока.
В том случае, если работодатель не намерен продолжать трудовые отношения с работником, оформленные срочным трудовым договором, он обязан предупредить работника об этом в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения.
Исключение составляют случаи, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.
Например, Ковалева М. П. принята на работу по срочному трудовому договору, заключенному на время нахождения Пановой Т. Р. в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет. Однако Панова Т. Р. имеет право в любой момент прервать отпуск по уходу за ребенком и выйти на свое место работы, которое по закону за ней сохраняется. Выход работника на работу означает прекращение трудового договора с Ковалевой М. П. Но практически выдать уведомление за 3 дня новому работнику нельзя. В этом случае в ч. 3 ст. 79 ТК РФ определено, что трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу.
Увольнение работника по собственному желанию (ст. 80 ТК РФ)
В новой редакции ст. 80 ТК РФ уточнено, что подача письменного заявления производится работником не позднее чем за две недели до даты прекращения трудового договора. В старой редакции ст. 80 ТК РФ было указано более жестко: за две недели, что иногда давало основания работодателям не принимать заявления от работников, написанные за 3 недели до даты увольнения.
Уточнено течение срока предупреждения: "Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении".
Как изменены и уточнены основания и порядок увольнения
по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ)?
В новой редакции ст. 81 ТК РФ изменено понятие прогула, под которым теперь понимается отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).
В новой редакции ст. 81 ТК РФ уточнено основание увольнения за появление в состоянии опьянения (алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения). В этом случае увольнение должно следовать за появление в таком состоянии не только на своем рабочем месте или на территории организации-работодателя, но и на объекте, где по поручению работодателя работник должен выполнять свою трудовую функцию.
Увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ теперь будет возможным, только если работник предъявил работодателю подложные документы при заключении трудового договора.
Порядок проведения аттестации устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работодателя.
При этом увольнение вследствие недостаточной квалификации или увольнение по сокращению штата (высвобождение) должно сопровождаться определенными гарантиями.
Например, при увольнении по вышеприведенным основаниям работнику должен быть предложен перевод на другую имеющуюся у работодателя работу (вакантную или нижеоплачиваемую), которую работник может выполнять с учетом состояния своего здоровья.
Новые основания и порядок прекращения трудового договора
по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон
(ст. 83 ТК РФ)
В новой редакции ст. 83 ТК РФ о прекращении трудового договора по обстоятельствам, независящим от воли сторон, дополнена следующими основаниями:
- дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору;
- истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права управления транспортным средством, права ношения оружия...) в соответствии с федеральными законами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору (п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);
- прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска (п. 10 ч. 1 ст. 83 ТК РФ);
- отмена решения суда или отмена решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе (п. 11 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).
В отдельных случаях работодатель обязан предлагать работнику перевод на другую имеющуюся у него работу (вакантную или нижеоплачиваемую) (п. п. 2, 8, 9, 10 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).
Новые основания и порядок прекращения трудового договора
вследствие нарушения правил при заключении
трудового договора (ст. 84 ТК РФ)
До вступления в силу новой редакции ТК РФ дисквалифицированного руководителя (работника) было практически невозможно уволить, так как для этого не имелось достаточных оснований. В абз. 5 ч. 1 ст. 84 ТК РФ прямо закреплено правило, что трудовой договор прекращается вследствие заключения трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.
Если при приеме на работу работник не сообщил о своей дисквалификации и тем самым нарушил правила заключения трудового договора, то у работодателя имеются основания прекратить с ним трудовые отношения.
Название документа