Перспективы развития рынка производных финансовых инструментов (на примере депозитарных расписок)

ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ РЫНКА ПРОИЗВОДНЫХ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ (НА ПРИМЕРЕ ДЕПОЗИТАРНЫХ РАСПИСОК)

С. В. РОТКО, Д. А. ТИМОШЕНКО

Ротко С. В., кандидат юридических наук, председатель третейского суда при МОО "ВП ЮФО".

Тимошенко Д. А., ответственный секретарь третейского суда при МОО "ВП ЮФО".

"России никуда не уйти от противостояния между желанием гармонично влиться в мировую экономику и в то же время удержать максимум своего капитала на родине... Возможно, что рынок не полностью готов к этому нововведению сейчас - не все банки смогут осилить бизнес РДР в краткосрочной перспективе, но все необходимые оставшиеся трансформации должны будут происходить по ходу действия Закона" <1>

-------------------------------- <1> Миголь Е. В. Российские депозитарные расписки узаконены // Регламентация банковских операций. Документы и комментарии. 2007. N 2.

Не так давно российским законодательством введена новая эмиссионная ценная бумага - российская депозитарная расписка (РДР) <2>. Это уже вторая производная ценная бумага после опциона эмитента, узаконенная отечественным законодателем. -------------------------------- <2> Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 282-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" // Российская газета. 2007. 10 января.

Некоторые авторы <3> отмечают, что появление РДР на российском рынке повышает инвестиционную привлекательность страны и существенно расширяет спектр используемых финансовых инструментов. Именно по этому поводу примечательно высказывание В. А. Белова в отношении причин создания депозитарных расписок: "Вывоз капитала, в отличие от вывоза товара, приобретает особо важное значение" <4>. -------------------------------- <3> Смирнов Е. Е. С проектом Закона о российских депозитарных расписках осложнений не предвидится // Налогообложение, учет и отчетность в инвестиционной и управляющей компаниях. 2006. N 3. <4> Подробнее об этом см.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по специальному курсу. 2-е. изд., перераб. и доп. В 2 т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2007. С. 434.

Данные изменения законодательства, по словам Д. А. Вавулина, направлены на обеспечение удовлетворения потребностей российских инвесторов в части, касающейся доступа к иностранным рынкам капитала, повышение инвестиционной привлекательности и ликвидности российского рынка ценных бумаг <5>. -------------------------------- <5> Вавулин Д. А. Об изменениях в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" // Право и экономика. 2007. N 3.

По мнению В. А. Белова, в классификации производных бумаг по их соотношению со своим базисным активом депозитарные расписки относятся к числу ценных бумаг на права, т. е. таких производных ценных бумаг, базовым активом которых выступают не сами первичные ценные бумаги, а только удостоверяемые ими права <6>. -------------------------------- <6> Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве: Учеб. пособие по специальному курсу. 2-е изд., перераб. и доп. В 2 т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2007. С. 453 - 454.

РДР в некоторой степени является аналогом американской депозитарной расписки (АДР) и глобальных депозитарных расписок (ГДР), обращающихся на финансовых рынках США и Европы (следует отметить, что АДР и ГДР по законодательству зарубежных стран признаются ценными бумагами). И российский законодатель также с уверенностью отнес наши депозитарные расписки к ценным бумагам, при этом не вдаваясь в различия между институтами ценных бумаг в отечественной и англосаксонской правовых системах, поскольку, наверное, столь велик был соблазн урегулировать назревшее и требующее нормативного вмешательства. Появление АДР относится к 1927 г. в связи с принятием в Великобритании Закона, запрещающего вывозить акции британских компаний с территории страны. Инструментом, позволяющим преодолеть это препятствие, и стали депозитарные расписки. К началу третьего тысячелетия депозитарные расписки были выпущены более чем в 60 странах. В России первый выпуск депозитарных расписок был осуществлен в 1995 г. Среди компаний, которые осуществили выпуски АДР и ГДР, присутствуют такие, как РАО "ЕЭС", "Ростелеком", "ЛУКойл" и др. <7>. -------------------------------- <7> См. об этом: Лялин В. А., Воробьев П. В. Рынок ценных бумаг: Учебник. М.: ТК Велби; Изд-во "Проспект", 2007. С. 64.

Российский законодатель ввел РДР как эмиссионную ценную бумагу, а Федеральная служба по финансовым рынкам признает и тот факт, что АДР и ГДР также являются эмиссионными ценными бумагами. Об этом факте свидетельствует письмо ФСФР РФ от 29 августа 2005 г. N 05-ВГ-03/13719 "О ценных бумагах иностранных эмитентов, удостоверяющих права на акции российских эмитентов" <8> (далее - письмо ФСФР). Так, из текста письма следует: "В соответствии со статьей 16 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в статье 2 упомянутого Федерального закона. ФСФР России считает, что условия возникновения и обращения иностранных ценных бумаг, имеющих присвоенный в установленном иностранным правом порядке идентификационный номер ценных бумаг ISIN (International Security Identification Number) и удостоверяющих права на акции российских эмитентов (американские депозитарные расписки АДР и глобальные депозитарные расписки ГДР), соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в статье 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Учитывая изложенное, указанные депозитарные расписки в соответствии с законодательством Российской Федерации следует считать эмиссионными ценными бумагами иностранных эмитентов". (Важным считаем подчеркнуть, что данное письмо ФСФР не носит нормативного характера, а лишь является разъяснением, данным ФСФР.) Аналогичную позицию, ссылаясь на мнение ФСФР, высказал и Минфин Российской Федерации. В письме Министерства финансов Российской Федерации от 8 сентября 2006 г. N 03-03-04/2/203 <9> указано, что американские депозитарные расписки АДР и глобальные депозитарные расписки ГДР для целей применения ст. 280 и 282 Налогового кодекса РФ <10> следует рассматривать как эмиссионные ценные бумаги. Такие действия ФСФР и Минфина России следует признать вполне уместными, так как они исходят прежде всего из фискальных интересов государства. -------------------------------- <8> Письмо ФСФР РФ от 29 августа 2005 г. N 05-ВГ-03/13719 "О ценных бумагах иностранных эмитентов, удостоверяющих права на акции российских эмитентов" // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <9> Письмо Министерства финансов Российской Федерации от 8 сентября 2006 г. N 03-03-04/2/203 // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс". <10> Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ (в последней ред. Федерального закона от 16.05.2007 N 75-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 2000. N 32. Ст. 3340; Российская газета. 2007. 19 мая.

Примечательно мнение Е. Е. Смирнова, проводящего анализ развития современного финансового рынка. Он пишет: "Привлечение на российский фондовый рынок ценных бумаг иностранных эмитентов возможно путем как прямого допуска таких инструментов, так и на основе заимствования зарубежного опыта выпуска вторичных инструментов в рамках программ депозитарных расписок. Однако при применении механизмов прямого допуска иностранных ценных бумаг на отечественный рынок российские владельцы иностранных ценных бумаг не имеют прямого доступа к информации о зарубежной организации - эмитенте ценных бумаг, сталкиваются с трудностями при осуществлении прав по таким ценным бумагам. В связи с этим формирование рынка РДР представляется оптимальным каналом связи нашего рынка ценных бумаг с международными фондовыми рынками" <11>. -------------------------------- <11> Смирнов Е. Е. С проектом Закона о российских депозитарных расписках осложнений не предвидится // Налогообложение, учет и отчетность в инвестиционной и управляющей компаниях. 2006. N 3.

Таким образом, дело осталось за малым: взять и ввести, помимо РДР, в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" АДР и ГДР в качестве ценных бумаг, а там уже думать об особенностях правового регулирования, как зачастую и делается в России. Именно после таких нормотворческих действий законодателя, аналитики, даваемой службами и министерствами, встает вопрос: а почему наше законодательство медлит с введением других производных финансовых инструментов, например фьючерса и свопа, в качестве производных ценных бумаг? Подводя краткие итоги рассмотрению таких производных ценных бумаг, как американские и глобальные депозитарные расписки, нам все же хотелось бы обратить внимание на российские депозитарные расписки. Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" <12> РДР является именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей <13>. -------------------------------- <12> Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в последней ред. ФЗ от 17.05.2007 N 83-ФЗ) // Российская газета. 1996. 25 апреля; 2007. 24 мая. <13> По данному вопросу см. также: Вавулин Д. А. Комментарий к Федеральному закону "О рынке ценных бумаг" (постатейный). ЗАО "Юстицинформ", 2007.

Именно таким после обсуждения проекта Федерального закона N 295632-4 "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" <14> (далее - Проект) стало определение нового финансового инструмента. В первоначальном виде в тексте редакции Проекта, внесенного в Государственную Думу Российской Федерации, данная дефиниция представлялась таковой: "РДР - эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг, оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами, включая получение выплат, которые причитаются по представляемым ценным бумагам. Российская депозитарная расписка является ценной бумагой на предъявителя и выпускается в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Российская депозитарная расписка не имеет номинальной стоимости". -------------------------------- <14> Проект Федерального закона N 295632-4 "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" (редакция, внесенная в ГД ФС РФ) // Справочно-информационная система "КонсультантПлюс".

Сравнивая определения, данные в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" и в Проекте, мы видим, что изначально РДР предусматривалась как ценная бумага на предъявителя, выпускаемая в документарной форме, но по мере рассмотрения Проекта РДР приняла форму именной ценной бумаги, выпускаемой в бездокументарной форме. При этом возникает вполне закономерный вопрос: чем же обусловлены такие значительные изменения в самой дефиниции РДР? Ответ на него, по нашему мнению, кроется в следующем: во-первых, законодатель решил не придумывать нового в плане правового регулирования выпуска данной ценной бумаги, а лишь распространить общие положения, касающиеся выпуска ценных бумаг, при этом учитывая некоторые специфические особенности новой ценной бумаги; во-вторых, такие нормотворческие действия оправдываются особенностями гражданско-правового оборота ценных бумаг (в настоящее время большинство эмиссионных ценных бумаг обращаются в бездокументарной форме), связанными с процедурой учета эмиссионных ценных бумаг (как и для других бездокументарных эмиссионных ценных бумаг, для РДР существует реестр, ведение которого осуществляется эмитентом-депозитарием). Но даже после указанных обоснованных действий законодателя остается множество вопросов, связанных с таким нововведением. Очевидной представляется лишь надежда на "светлое будущее" для института ценных бумаг, когда наконец-то механизм правового регулирования будет доведен до совершенства, а законодательство, практика и наука исчерпают разногласия в правопонимании.

------------------------------------------------------------------

Название документа