"Ван дер Хейден (Van der Heijden) против Нидерландов": свидетельский иммунитет против семейных отношений. Постановление Европейского суда по правам человека от 3 апреля 2012 года

"ВАН ДЕР ХЕЙДЕН (VAN DER HEIJDEN) ПРОТИВ НИДЕРЛАНДОВ": СВИДЕТЕЛЬСКИЙ ИММУНИТЕТ ПРОТИВ СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА ОТ 3 АПРЕЛЯ 2012 ГОДА <*>, <1>

Л. МУНТЯН

Мунтян Лиана, докторант юридического факультета Центрально-Европейского университета (Будапешт, Венгрия).

Автор анализирует Постановление Европейского суда по правам человека, в котором последний не счел нарушающим Конвенцию требование о необходимости состоять в юридически зарегистрированных семейных отношениях как условии реализации привилегии не свидетельствовать по уголовным делам, которая обычно предоставляется только членам семьи. В обзоре внимание сконцентрировано на следующих проблемных вопросах: формалистском подходе Европейского суда к семейным связям, выводе Суда о том, что содержание под стражей за отказ от дачи показаний является мерой, пропорциональной целям защиты общественного порядка и наказания за преступление, а также его решении о том, что не является дискриминационным положение, согласно которому долгосрочный партнер обязан свидетельствовать против отца двоих своих детей.

Ключевые слова: семейная жизнь, гражданский союз, брак, дискриминация, свидетельский иммунитет, уголовное расследование.

The author analyses the judgment of the European Court of Human Rights which upholds the requirement to legally register family ties as a condition for enjoying the testimonial privilege in criminal cases, a privilege normally accorded to family members. The following problematic aspects are discussed: the Court's overly formalistic view on family ties, its determination that detention for refusal to testify is proportionate to the aim of protecting public order and punishing crimes, and its non-discrimination finding for a longtime life partner obliged to testify against the father of her two children.

Key words: family life, civil pact, marriage, discrimination, testimonial privilege, criminal investigation.

Введение

Европейский суд по правам человека (далее - Европейский суд; Суд) при решении дел, связанных с правом на уважение семейной жизни, предусмотренным статьей 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (далее - Конвенция), как правило, не ограничивает себя рамками исключительно формализованных отношений и принимает во внимание отношения, de facto составляющие семейные связи. Тем не менее традиционные категории брака и гетеросексуальных отношений ставят перед Судом значительные проблемы. Дело Ван дер Хейден является одним из таких случаев: Постановление, вынесенное со значительным разделением голосов судей, оставило в силе требование о необходимости состоять в юридически зарегистрированных семейных отношениях как условии реализации привилегии не свидетельствовать по уголовным делам, которая обычно предоставляется только членам семьи. В данном комментарии рассматриваются следующие проблемные вопросы, поднятые в этом Постановлении: формалистский подход Европейского суда к семейным связям, вывод Суда о том, что содержание под стражей за отказ от дачи показаний является мерой, пропорциональной целям защиты общественного порядка и наказания за преступление, а также его решение о том, что не является дискриминационным положение, согласно которому долгосрочный партнер обязан свидетельствовать против отца двоих своих детей.

Обстоятельства дела

В деле "Ван дер Хейден против Нидерландов" речь шла о юридической обязанности давать свидетельские показания по уголовному делу, подозреваемым по которому был спутник жизни заявительницы. Заявительница и ее партнер сожительствовали в течение восемнадцати лет и имели двух общих детей, которых партнер заявительницы признавал своими. После того как г-жа Ван дер Хейден отказалась давать показания в качестве свидетеля перед следственным судьей, прокурор потребовал помещения ее под стражу за неисполнение приказа суда. Следственный судья счел, что "интерес заявительницы оставаться на свободе перевешивает полномочия прокуратуры" <2>, но вышестоящие суды - окружной и апелляционный суды (г. Хертогенбос), Верховный суд Нидерландов - установили иной баланс между конфликтующими интересами заинтересованных сторон. Все три суда согласились с тем, что публичный интерес установления истины в уголовном деле обладает большим весом, нежели свидетельский иммунитет заявительницы, в результате чего последняя провела тринадцать дней в заключении. -------------------------------- <2> Van der Heijden [GC]. § 13.

Заявительница подала жалобу в Европейский суд, утверждая, что содержание под стражей нарушило ее право на уважение семейной жизни, предусмотренное статьей 8 Конвенции, и что она подверглась дискриминации в связи с невозможностью воспользоваться свидетельским иммунитетом, который в Нидерландах предоставляется только супружеским парам и зарегистрированным партнерам <3>. -------------------------------- <3> Ibid. § 3, 38, 79.

Решение Европейского суда и его правовое обоснование

В отношении первой жалобы заявительницы стороны и Европейский суд пришли к согласию по нескольким вопросам. Они согласились с тем, что длительное совместное проживание г-жи Ван дер Хейден с ее партнером подпадает под категорию семейной жизни, а также с тем, что содержание под стражей представляет собой вмешательство в осуществление этого права в соответствии со статьей 8 Конвенции. Они также согласились с тем, что вмешательство было осуществлено в соответствии с законом (оно было предусмотрено статьей 221 Уголовно-процессуального кодекса Нидерландов) и что оно преследовало законную цель (борьба с преступностью и обеспечение общественной безопасности) <4>. Предметом разногласия стал вопрос о необходимости подобной меры в демократическом обществе. Большая палата, голоса судей в которой значительно разделились (десять голосов против семи при трех совпадающих мнениях судей <5>), постановила, что нарушение статьи 8 Конвенции не имело места и что необходимость ставить вопрос о нарушении статьи 14 Конвенции отсутствовала. -------------------------------- <4> Ibid. § 53 - 54. <5> Что означает, что среди десяти судей, составивших большинство, не было единства относительно обоснования принятого решения - Прим. ред.

Во-первых, Суд постановил, что в Европе отсутствует единый подход к вопросу о свидетельском иммунитете для партнеров, которые без оформления отношений проживают вместе длительное время, и отсутствие этого консенсуса пусть и не является определяющим для дела, но оставляет в этом вопросе более широкую свободу усмотрения государствам-участникам <6>, что, как увидим ниже, имеет значительный вес в деле, в котором на чаше весов находится общественный интерес. Судьи, оказавшиеся в большинстве, проанализировали ситуацию, уравновешивая два общественных интереса - защиту семейной жизни и уголовное преследование за преступления. С точки зрения Суда, правительство отдало предпочтение защите семейной жизни, однако распространило эту защиту только на юридически оформленную семейную жизнь, будь то в форме официального брака или гражданского договора. Правительство, пользуясь широкой свободой усмотрения, исключило определенные неформализованные категории из действия правила о свидетельском иммунитете. Таким образом, оказалось, что взятые на себя в индивидуальном порядке обязательства по совместному проживанию, которые были очевидны в деле заявительницы, недостаточны для того, чтобы воспользоваться иммунитетом <7>, однако формальные требования, преобразующие отношения в договор с юридическими последствиями, составляют приемлемое условие для реализации указанной привилегии <8>. -------------------------------- <6> Van der Heijden [GC]. § 61. <7> Ibid. § 62. <8> Ibid. § 67 - 69.

Помимо соблюдения формального требования, которое отсутствовало в настоящем деле, и цели наказания за совершенное преступление, факторы, в конечном счете склонившие чашу весов в пользу правительства, включали практические препятствия, в том числе оценку характера незарегистрированных отношений (обременительно для суда) или установление категорий отношений, которые могут рассматриваться как равные браку (обременительно для законодателя) <9>. Европейский суд пришел к выводу о том, что содержание под стражей не было непропорциональной мерой, принимая во внимание гарантии, предусмотренные внутригосударственным законодательством, среди которых были судебный контроль ex officio со стороны окружного суда и короткий период времени, в течение которого этот суд должен был принять решение в отношении меры, примененной к заявительнице <10>. -------------------------------- <9> Ibid. § 69. <10> Ibid. § 77.

Что касается второй жалобы заявительницы - дискриминационного обращения, то она утверждала, что в других сферах, таких как социальное обеспечение и налогообложение, государство рассматривает все сожительствующие пары одинаково, независимо от их семейного положения, однако Европейский суд отклонил этот аргумент, указав, что за этим равным обращением стоят другие соображения, которые не имеют ничего общего с соображениями общественной безопасности <11>. -------------------------------- <11> Ibid. § 74.

Вышеизложенное обоснование поднимает ряд проблем, среди которых - разделение семей на виды в зависимости от юридического статуса отношений между партнерами, соразмерность наказания за отказ от дачи показаний против своего спутника жизни, а также возможная дискриминация в отношении незарегистрированных партнеров, исключенных из сферы действия свидетельского иммунитета.

Классификация семей: какие из них заслуживают защиты?

В этом деле заявительница и ее партнер решили юридически не регистрировать свои отношения, и Европейский суд счел, что они должны нести ответственность за свой выбор вести жизнь "вне рамок "защищаемых" семейных отношений, за которыми единственно и закрепляется исключительный свидетельский иммунитет" <12>. Такой подход основан на чрезвычайно формалистской трактовке понятия семьи в случаях, когда на кону стоят определенные права и привилегии. Несмотря на то что такой подход неудивителен с точки зрения предыдущих решений Суда, в которых правовые обязательства рассматривались как наделяющие особым статусом тех, кто возложил их на себя (например, дела "Гас и Дюбуа против Франции" <13>, "Берден против Соединенного Королевства" <14>, "Шэкелл против Соединенного Королевства" <15>), он тем не менее не позволяет нам отделаться от чувства несправедливости в тех случаях, когда людей фактически связывают крепкие семейные узы, формально, впрочем, ничем не подтвержденные. Заслуживают ли такие неформальные семьи меньшей защиты? Ведь они могут строиться на отношениях столь же близких, а порой по своей природе даже более близких, нежели в официальных семьях. Они могут быть даже более достойны защиты (как это было в ситуации заявительницы), а факт официальной регистрации, равно как и преимущества, которые с ней связаны, не является центральным вопросом для семейных отношений. Следует также иметь в виду, что официальная регистрация отношений не является знаком отличия, автоматически свидетельствующим об их серьезности. Придание столь высокого веса формальному статусу открывает возможности для злоупотреблений, когда основной целью регистрации отношений является получение выгоды (брак или заключение гражданского договора только ради налоговых льгот), и может иметь неприятные последствия (это подталкивает к регистрации слабые пары, которые в итоге увеличивают статистику разводов). Более того, если принимать во внимание общую тенденцию, согласно которой все больше пар выбирают совместное проживание вместо заключения брака или по крайней мере до вступления в брак, такое формальное требование фактически устарело и Европейский суд, возможно, упустил шанс для дальнейшего развития своей правоприменительной практики в данном конкретном, но увеличивающемся кластере дел. -------------------------------- <12> Ibid. § 76. <13> ECtHR. Gas and Dubois v. France. Application N 25951/07. Judgment of 15 March 2012. Дело касалось отказа национальных властей в усыновлении ребенка однополой супружеской парой. Заявители утверждали, что они стали жертвами дискриминации по признаку их сексуальной ориентации, что также нарушает их право на уважение семейной и частной жизни. Суд постановил, что нарушение статьи 14 в сочетании со статьей 8 Конвенции не имело места. Таким образом, пара, заключившая договор о гражданском союзе и находящаяся в аналогичной ситуации с семейной парой, не может воспользоваться исключением, которое предоставляется законом об усыновлении только гетеросексуальным парам, состоящим в браке. <14> ECtHR [GC]. Burden v. the United Kingdom. Application N 13378/05. Judgment 29 April 2008. Дело касалось обязанности уплачивать налог на наследство для двух незамужних сестер, которые прожили вместе всю жизнь. Большая палата постановила, что в отношении налоговой политики правительство имеет большую свободу при принятии решения о мерах, которые благоприятствуют браку и соответствующим обязательствам. Европейский суд не обнаружил нарушения Конвенции в том, что сожительствующие братья и сестры несопоставимы с замужними или гражданскими партнерами. <15> ECtHR. Shackell v. the United Kingdom. Application N 45851/99. Decision of 27 April 2000. Суд постановил, что различие в предоставлении пособия по социальному обеспечению между заявителем, который имел долгосрочные отношения с умершей женщиной, и вдовой в такой же ситуации было оправдано, брак остается институтом, что широко признается, наделяющим особым статусом тех, кто в него вступает. Суд установил, что задачей оспариваемого законодательства было поощрение постоянных отношений, как гетеро-, так и гомосексуальных.

Защита бывших партнеров и дискриминация партнеров, состоящих в отношениях

Европейский суд не рассматривал по существу жалобу заявительницы на нарушение требований статьи 14 в их сочетании с положениями статьи 8 Конвенции, но он кратко затронул этот аспект при исследовании вопроса о нарушении требований статьи 8 <16>, из чего можно сделать вывод о том, что отсутствие официальной регистрации отношений приводит к тому, что сожительствующая пара находится в иной ситуации по сравнению с теми, кто публично оформил свои отношения. Однако проблемы избежать невозможно, поскольку свидетельским иммунитетом в Нидерландах обладают также бывшие зарегистрированные партнеры и бывшие супруги <17>. Таким образом, встает следующий очевидный вопрос: почему эти категории лиц, которые могут без больших проблем быть признаны аналогичными, получают льготы, в то время как партнеры, состоящие в отношениях, подвергаются дискриминации? Действительно ли право на семью, право, охраняемое привилегией не свидетельствовать против своего супруга, защищается такими дискриминационными законами? Вновь формалистский подход действует во вред пары, состоящей в неоформленных отношениях, однако, по мнению Суда, это все оправдывается интересом охраны общественной безопасности. В этом случае, однако, оправдание ситуации, при которой государство может принуждать свидетеля к даче показаний против партнера всей его жизни, но не может этого делать в отношении бывших партнеров, не состоящих в семейных отношениях, не кажется разумным и объективным. И если верно то, что государство в настоящем деле могло бы положить в основу обвинения, выдвинутого против партнера заявительницы, иные доказательства, а показания г-жи Ван дер Хейден <18> не были нужны, то разумное и объективное обоснование становится необоснованным и субъективным оправданием. -------------------------------- <16> Van der Heijden [GC]. § 84. <17> Ibid. § 14. <18> Van der Heijden [GC]. § 49.

Соразмерность наказания

Санкцией в отношении г-жи Ван дер Хейден, которую применили национальные власти за неисполнение судебного приказа, было задержание, которое периодически пересматривалось национальными судами и продлевалось вследствие ее неоднократных отказов от дачи показаний. В целом содержание под стражей длилось тринадцать дней, и этот срок мог быть продлен до окончания уголовного расследования. Несмотря на это, Европейский суд счел эту санкцию соразмерной, потому что государство предоставило достаточные процессуальные гарантии против злоупотреблений <19>. Суд, однако, не исследовал вопрос о том, является ли содержание под стражей само по себе адекватной мерой наказания, учитывая, что в настоящем деле речь шла о нетяжком преступлении, и почему альтернативные санкции, такие как штраф, были недостаточны. Срок содержания под стражей был также сочтен Судом соразмерным, но судьи, выразившие совпадающее мнение, высказали определенные сомнения <20>, что оставляет неясным вопрос о том, когда же в подобных делах соответствующий срок следует считать несоразмерным. -------------------------------- <19> Ibid. § 77. <20> Ibid. Concurring opinion of Judge Costa, joined by Judges Hajiyev and Malinverni. Судья Коста в своем совпадающем мнении (§ 9) высказал предположение, что, продлись содержание под стражей дольше, он бы, вероятно, счел это нарушением Конвенции.

В отношении обоснованности оценки санкции следует обратить внимание на установленные Судом при толковании статьи 5 Конвенции стандарты, которые касаются содержания под стражей как наиболее серьезного ограничения личной свободы. Кроме того, если мы посмотрим на судебную практику по статье 10 Конвенции, касающейся свободы выражения мнения, мы увидим, что в случаях, когда санкция связана с лишением свободы, она очень часто рассматривается как несоразмерная и нарушающая Конвенцию <21>. Следует ли сделать вывод о том, что право на уважение семейной жизни является менее важным, учитывая, что оно может быть ограничено содержанием под стражей? Или же цель применения делает его пропорциональным? Охрана общественного порядка и борьба с преступностью - это интересы, в целях достижения которых национальные власти могут ограничивать права, определенные в Конвенции, но эти интересы также должны иметь свои пределы. По мнению Суда, однако, в данном деле право заявительницы на уважение семейной жизни "не было поставлено под угрозу необоснованно" <22>. -------------------------------- <21> См.: ECtHR. Steel and others v. United Kingdom. Application N 24838/94. Judgment of 23 September 1998; ECtHR. Voskuil v. the Netherlands. Application N 64752/01. Judgment of 22 November 2007. <22> Van der Heijden [GC]. § 76.

Опасный вывод, который можно сделать из комментируемого решения Европейского суда, заключается в том, что все средства хороши при выборе метода уголовного расследования. На это указали в своем особом мнении судьи Тюлькенс, Вайич, Шпильманн, Зупанчич и Лафранк, предупредив, что вывод Суда может быть истолкован как предоставляющий чрезмерно широкое пространство для маневра при расследовании преступлений в ущерб отдельным правам, которые могут быть затронуты <23>. В более ранних делах Европейский суд постановил, что использование доказательств, полученных через принуждение, нарушает требования статьи 3 и статьи 6 Конвенции, когда примененные средства расследования составляют бесчеловечное или унижающее достоинство человека обращение <24>. В настоящем деле содержание под стражей применялось в отношении заявительницы, чтобы заставить ее дать показания против ее воли; при этом было ясно, что раскрытие ею информации могло отрицательно сказаться на ее семейных отношениях. В результате филигранная угроза заключения под стражу, которой заявительница подвергалась в случае отказа дать показания по требованию следственных органов, в сочетании с угрозой для ее семейной жизни в случае согласия дать такие показания оказалась видом принуждения, который Суд одобрил в качестве законного метода расследования, хотя последний в значительной степени находится на границе между легальными методами расследования, отвечающими требованиям Конвенции, и незаконными принудительными методами, которые нарушают Конвенцию. Таким решением Суд создает опасный прецедент, который определяет границы легальных методов уголовного расследования, которым государственные органы могут легко злоупотребить. -------------------------------- <23> Ibid. Joint dissenting opinion of Judges Tulkens, Vajic, Spielmann, Zupancic and Laffranque. § 7. <24> ECtHR [GC]. Gafgen v. Germany. Application N 22978/05. Judgment of 1 June 2010.

Кроме того, следует отметить, что в отношении несоблюдения обязанности давать показания по уголовному делу комментируемое Постановление Европейского суда не содержит сравнительного анализа применимых санкций в государствах - членах Совета Европы. Учитывая, что двадцать восемь государств уже распространили свидетельский иммунитет на сожительствующих партнеров <25>, Суду, возможно, следовало рассмотреть наличие европейского консенсуса по вопросу применимой в таких случаях санкции, чтобы убедиться, что содержание под стражей является соразмерным ограничением права на уважение семейной жизни в тех государствах, которые не предоставляют свидетельского иммунитета сожительствующим парам. Оценка содержания под стражей в качестве меры наказания, однако, занимает незначительное место в общей аргументации Суда: с этим вопросом разобрались чрезвычайно оперативно, посвятив ему один пункт в конце мотивировочной части Постановления. -------------------------------- <25> Van der Heijden [GC]. § 31 - 36.

Заключение

Дело "Ван дер Хейден против Нидерландов" может показаться маловажным, если не взглянуть более пристально на все его аспекты. В последнем случае из простейшего дела о свидетельском иммунитете оно превращается в многостороннее дело, касающееся поиска баланса между правами лиц, состоящих de facto в семейных отношениях, и полномочиями государственной власти в сфере расследования преступлений. Согласно практике Европейского суда, государственная регистрация семьи является тем, что определяет, могут ли ее члены пользоваться свидетельским иммунитетом, налоговыми льготами и специальными исключениями, предусмотренными законодательством о семье. Следует отметить, однако, что Суд уделяет чрезмерно большое внимание особому характеру брака, хотя и не объясняет, что именно делает его особенным, кроме указания на то, что последний представляет собой договор, из которого вытекают юридические права и обязанности. Это очень ограниченное представление о браке и особенно о том, что представляет собой семья, достойная защиты, предоставляемой Конвенцией. Юридическая сила и убедительность настоящего Постановления достаточно высоки, если принять во внимание, что оно вынесено Большой палатой, однако это верно лишь до тех пор, пока не подсчитаны голоса судей, разделившиеся в соотношении 7-3-7 и давшие результат, указывающий на то, что чаша весов легко могла склониться в любую сторону. Это разделение сигнализирует об опасности установления иерархии среди семей в зависимости от того, были они юридически формализованы или нет, и в будущем это формальное требование с социальной точки зрения, возможно, не будет считаться краеугольным камнем семьи и прав образующих ее лиц.

Название документа