Альтернативные способы разрешения споров в странах Арабского Востока

АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ В СТРАНАХ АРАБСКОГО ВОСТОКА

Н. А. КОВЫРШИНА

Ковыршина Нина Александровна, аспирантка кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов.

В статье Н. А. Ковыршиной рассматриваются общие положения об альтернативных способах разрешения споров, а также особенности таких способов, применяемых в странах Арабского Востока. Кроме того, сделан акцент на историю их зарождения и распространения в этих странах.

Ключевые слова: альтернативные способы разрешения споров, медиация, международный коммерческий арбитраж, международный центр.

Alternative dispute resolutions in Arab countries N. A. Kovyrshina

General provisions of alternative dispute resolution and their specifics in Arab countries are described in article of the post-graduate student of Civil and labour law Department of Peoples' Friendship University of Russia N. A. Kovyrshina (e-mail: ninakovyrshina@hotmail. com). Besides, is made accent on the history of their origin and dissemination in these countries.

Key words: alternative dispute resolution, mediation, international commercial arbitration, international centre.

Учитывая интенсивный рост экономики, развитие торговых правоотношений не только внутри той или иной страны, но и между субъектами разных государств, общая тенденция повышения интереса к альтернативным способам разрешения споров во всем мире, особенно в странах Арабского Востока, за последние годы бесспорна. В связи с этим такие альтернативные способы разрешения споров, как производство в международном коммерческом арбитраже, медиация и другие всегда будут востребованы. Ввиду скудного объема материалов на русском языке тема является малоизученной. Зарождение исламского арбитража (или, как его еще называют - тахким) восходит еще к временам пророка Мухаммеда и образования религии ислам. По мере развития хозяйственной жизни в сферу арбитража в основном попадали дела, которые касались владения, приобретения, пользования и распоряжения собственностью, а также аренды, найма, получения кредита и его использования, предпринимательства, взаимодействий его участников-партнеров. Арбитры должны были руководствоваться не буквой закона, а принципом общей справедливости. Мусульманский арбитр выполнял посреднические функции, при этом учитывая, чтобы частные интересы согласовывались не в ущерб общественному порядку и стабильности. Постановления арбитра были обязательными для обратившихся к нему сторон, исключение делалось лишь для тех случаев, когда при арбитраже допускалась "вопиющая несправедливость". Решение приравнивалось к судебному вердикту по степени его обязательного и неукоснительного выполнения всеми участниками конфликта, приведшими к арбитражу. Одним из основных источников права в то время был свод законов "Меджелле" (полное название - Меджелле-и Ахкям и Адлийе) - собрание юридических установлений, основанных на фикхе. Работа над его составлением была начата в 1869 г. В "Меджелле" оговаривалось, что в частном праве арбитраж в форме третейского суда "применяется в имущественных исках". Решение судьи-арбитра признавалось имеющим обязательную силу лишь для данного дела и его участников. Предусматривалось назначение нескольких судей-посредников, но в таком случае их решение должно было быть единогласным. Кроме того, каждая из сторон могла до вынесения решения заявить об отсутствии полномочий у назначенных арбитров. Решения арбитров утверждались верховным судьей страны, который должен был проверить отсутствие в третейском постановлении отклонения от фикха, после чего решение приобретало силу закона <1>. В связи с этим арбитраж известен всем мусульманским странам, а также закреплен в таких источниках права шариата, как Коран, сунна, иджма и кияс. Арбитраж и сегодня заслуживает большого юридического и научного интереса по всему миру в области как позитивного, так и естественного права. Например, исламские специалисты по праву все еще не сошлись во мнении по вопросу интерпретации и дефиниции слова "хакам" (арбитр) по праву шариата. Одни придерживаются мнения, что арбитр играет всего-навсего вспомогательную роль в ликвидации спора (который сродни примирительным процедурам, ввиду чего его акты не имеют обязательной силы), при этом другие аргументируют свою позицию тем, что арбитр как раз и привлечен для принятия обязательного решения. Английский Торговый суд, напротив, как раз в прошлом году выразил официальное мнение, подтверждающее используемую в арбитражных соглашениях формулировку "окончательное, неоспоримое и обязательное для сторон", т. е. по меньшей мере он издает вступившее в законную силу решение и ставит вопрос лишения стороны права ссылаться на отдельные факты, которого, однако, недостаточно для того, чтобы исключить право на обжалование <2>. -------------------------------- <1> Ионова А. И. Судебная практика и арбитраж в исламе // Вестник Московского университета. Сер. 13. Востоковедение. 1995. N 1. <2> Abdelrahman El Nafie. The European & Middle Eastern Arbitration Review 2012. Section 3: Country Chapters. Oman // http:// www. globalarbitrationreview. com/ reviews/ 40/ sections/ 141/ chapters/ 1442/oman/.

Как уже отмечалось, альтернативные способы разрешения споров зародились еще из арабских и исламских традиций, они возникли еще в древности, только впоследствии законодательными закреплениями были временно исключены, хотя и существовали на практике. Многочисленные примеры того имеются в Коране и суннах <3>. В частности, когда Мухаммед стал искать сторонников вне Мекки и вступил в тайное соглашение с группой жителей Йасриба - крупного земледельческого оазиса примерно в 400 километрах к северу от Мекки, жившие там языческие и принявшие иудаизм арабские племена находились в состоянии затянувшихся и запутанных междоусобиц, из которых они, по аравийскому обычаю, надеялись выбраться с помощью авторитетного и беспристрастного третейского судьи. В качестве такого судьи они и пригласили Мухаммеда, признав его пророческую миссию как основу его авторитета <4>. -------------------------------- <3> Например, сунна "Сказания о Пророке Мухаммеде". <4> Ислам: Энциклопедический словарь. М.: Наука; Главная редакция восточной литературы, 1991.

Глобальная экономика и возрастающее количество споров в различных сферах деятельности субъектов вынуждают на организацию процедуры рассмотрения споров в арбитражных центрах в арабском мире <5>. -------------------------------- <5> Nasser Ali Khasawneh & Vicky Sfeir. Arbitration & mediation in the Arab world: a growing phenomenon. 2010. // http:// arabcomment. com/ 2010/ arbitration - mediation - in - the - arab - world - a - growing - phenomenon.

Конечно, альтернативные способы разрешения споров имеют как преимущества, так и недостатки. Во-первых, стороны попадают в зависимость от роли третьего лица, в арбитраже - арбитражного судьи (арбитра) и его конечного решения, в медиации - медиатора, который стремится найти наиболее приемлемый выход для обеих сторон с меньшими затратами и издержками, а также принуждает их к диалогу, что уже значительно способствует конкретно разрешению спора. Медиацию можно назвать одним из самых благоприятных способов разрешения спора, которая способствует будущему сотрудничеству спорящих сторон, а целью арбитража является достижение финального результата сотрудничества сторон. Во-вторых, несмотря на то что цена и время процесса разрешения спора значительно снижается в отличие от государственного судебного процесса, а также возникает возможность сравнительно свободно и диспозитивно распоряжаться таким процессом, конечный результат не всегда устраивает обе стороны, и при дальнейшем обращении в государственные органы для оспаривания решения стороны сталкиваются с рядом ограничений в отстаивании своей позиции, так как спор по существу не всегда может быть пересмотрен, ведь это противоречит законодательству той или иной страны. Что касается источников альтернативных способов разрешения споров, особое место занимает Конвенция арабских государств о коммерческом арбитраже от 14 апреля 1987 г. <6>, которая учредила Центр коммерческого арбитража арабских государств и определила основные правила и процедуры деятельности арбитража и которую можно назвать основным шагом в законодательном закреплении такого альтернативного способа разрешения споров, как международный коммерческий арбитраж в странах Арабского Востока. -------------------------------- <6> Амманская конвенция 14 апреля 1987 г., государства-участники: Иорданское Хашимитское Королевство, Республика Тунис, Алжирская Демократическая Народная Республика, Республика Джибути, Республика Судан, Арабская Республика Сирия, Иракская Республика, Палестинская автономия, Ливанская Республика, Ливийская Народная Социалистическая Арабская Джамахирия, Королевство Марокко, Исламская Республика Мавритания, Республика Йемен (ранее - Арабская Республика Йемен, Народная Демократическая Республика Йемен). Местом нахождения Центра, как и местом нахождения Генерального секретариата Совета, является город Рабат, столица Королевства Марокко. Дата вступления в силу: 25 июня 1992 г. Ратификация: Ирак - 26.01.1989, Иордания - 23.09.2008, Ливан - 18.10.1998, Ливийская Арабская Джамахирия - 20.01.1989, Судан - 24.01.1993, Тунис - 15.05.1989, Йемен - 10.08.1988.

Широко распространено и заимствование положений норм как международного, так и внутреннего законодательства в данной сфере, что неудивительно, поскольку, например, невозможно не считаться с общепринятыми и общепризнанными нормами международного коммерческого арбитража, разрабатывая проект своего внутреннего закона в этой сфере правового регулирования, хотя всегда прослеживаются и особенности ряда стран. В Иордании в 2006 г. принят Закон о медиации для разрешения гражданских споров, предусматривающий процесс юридической медиации, которая происходит в суде первой инстанции. В соответствии со статьей 3 указанного Закона председательствующий судья может по ходатайству сторон направить их спор к судье-медиатору или частному медиатору с целью урегулирования спора мирным путем. В таком случае медиатор обязан по закону завершить процесс примирения сторон в течение трех месяцев с даты поступления такого спора к нему. Общее в таких процедурах прослеживается и в нормах законов Эмирата Дубай, Объединенные Арабские Эмираты. Помимо создания в 2004 г. Международного финансового центра Дубаи (Dubai International Financial Centre - Закон N (9)2004 о DIFC) при вступлении в законную силу Закона 2008 г. N 1 об арбитраже Международного финансового центра начал свою работу арбитражный суд, а при вступлении в законную силу Закона Дубаи 2009 г. N 16 был учрежден Центр Медиации при государственных судах Дубаи, который применяет примирительные процедуры для разрешения переданных ему председателем суда споров в течение месяца со дня представления сторон перед группой экспертов во главе с привлеченным для рассмотрения спора судьей. Создание таких центров в Иордании и Объединенных Арабских Эмиратах и существование механизма медиации при международных организациях (например, Арбитражный центр при Организации всемирной интеллектуальной собственности) привело к окончательному установлению медиации как метода разрешения спора мирным путем, с использованием примирительной процедуры. В настоящее время при рассмотрении споров в государственных судах высоко ценится квалификация тех юристов и адвокатов, которые даже при попадании спора на рассмотрение судьи доводят процесс до заключения мирового соглашения, что в некотором роде может расцениваться как своеобразная медиация. Арбитраж также нашел отражение в законодательных актах стран Арабского Востока. Широко распространено заимствование Нью-Йоркской конвенции Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г. <7>, которая закрепила важнейший принцип признания решений арбитражей на территории других государств, более того, призыв сторон к арбитражу и самостоятельному определению процесса не только дал альтернативу сторонам спора, но и с какой-то стороны разгрузил государственные суды. -------------------------------- <7> В соответствии со статьей XII данный документ вступил в силу с 7 июня 1959 г. Для СССР документ вступил в силу с 22 ноября 1960 г.

Иорданское Хашимитское Королевство стало одним из первых арабских государств, перенявших нормы вышеуказанной Конвенции. Практически все арабские страны присоединились к Конвенции <8>, которая составлена наиболее приемлемым образом для всех государств-участников. Например, можно остановиться на таком основании отмены решения арбитража, как противоречие публичному порядку. Данный термин не определен Конвенцией, толкуется достаточно широко, что дает пространство для внутреннего закрепления положений в этой сфере с учетом особенностей того или иного государства. В свою очередь, Объединенные Арабские Эмираты статьями 235 и 236 Закона о гражданском процессе <9> предусматривают определенную процедуру признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений, которые включают надлежащее уведомление и представление позиции стороной спора до вынесения арбитражем решения. Отдельно прописан отказ в признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения в случае наличия такого рассмотренного спора судом Объединенных Арабских Эмиратов или по основанию противоречия публичному порядку либо моральным устоям страны. -------------------------------- <8> Кувейт - в 1978 г., Саудовская Аравия - в 1994 г., Объединенные Арабские Эмираты - в 2006 г. <9> Федеральный закон N 11, 1992 г.

Большое влияние на законодательство арабских государств в данной сфере оказал Модельный закон ЮНСИТРАЛ <10>, целью разработки которого послужила необходимость законодательно закрепить статус альтернативных способов разрешения споров, в частности международного коммерческого арбитража. Наличие существенных и противоречивых подходов различных стран к основам деятельности арбитража ставило под сомнение его существование как международного института. Некоторые арабские государства приняли на базе Модельного закона ЮНСИТРАЛ свои внутренние нормативные правовые акты - Закон Египта о коммерческом арбитраже N 27 (1994 г.), Декрет Бахрейна N 9/2004, Закон Сирии 2008 г. -------------------------------- <10> Нью-Йоркская конвенция Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г. // СПС "КонсультантПлюс". http:// base. consultant. ru/ cons/ cgi/ online. cgi? req=doc; base=LAW; n=2692.

В качестве наиболее востребованных международных коммерческих арбитражей в странах Арабского Востока можно назвать Международный Арбитражный Центр Дубаи <11>, который руководствуется Модельным законом ЮНСИТРАЛ (количество разрешаемых споров значительно растет: в 2008 г. рассмотрено 100 споров, летом 2009 г. более 180 споров <12>) и Каирский Региональный центр международного коммерческого арбитража, учрежденный в 1979 г. -------------------------------- <11> Dubai International Arbitration Center (DIAC). <12> Nasser Ali Khasawneh & Vicky Sfeir. Arbitration & mediation in the Arab world: a growing phenomenon. 2010 // http:// arabcomment. com/ 2010/ arbitration - mediation - in - the - arab - world - a - growing - phenomenon/.

Важно также отметить, что тесное сотрудничество арабских государств с европейскими и американскими ассоциациями и организациями способствует активной работе по созданию совместных международных центров коммерческого арбитража. Гибкость механизмов альтернативных способов разрешения споров, включая быстроту, эффективность, доступность и конфиденциальность, сделала их более привлекательными для инвесторов и сторон различных сделок на международной арене. Именно поэтому порядок организации и правила медиации, международного коммерческого арбитража и другие нашли свое отражение в законодательстве арабских государств. Распространение альтернативных способов разрешения споров в странах Арабского Востока фактически примиряет стороны спора и сажает их за стол переговоров, что приводит к наиболее объективному решению, которое устраивает обе стороны, а в дальнейшем не только исключает оспаривание решения, но и упрощает будущее сотрудничество этих субъектов. Итак, несмотря на ряд особенностей, медиация и международный коммерческий арбитраж стали основной альтернативой судебному производству. Правила и нормы альтернативных способов разрешения споров в странах Арабского Востока совпадают с международными принципами в данной сфере, возрастает число юристов, специализирующихся на арбитражных спорах, создаются арбитражные центры в регионе, развивается законодательство в этой области - все это способствует развитию такого механизма разрешения споров, как арбитраж, в странах Ближнего Востока.

Библиография

1. Ионова А. И. Судебная практика и арбитраж в исламе // Вестник Московского университета. Сер. 13. Востоковедение. 1995. N 1. 2. Abdelrahman El Nafie. The European & Middle Eastern Arbitration Review 2012. Section 3: Country Chapters. Oman // http:// www. globalarbitrationreview. com/ reviews/ 40/ sections/ 141/ chapters/ 1442/ oman/. 3. Ислам: Энциклопедический словарь. М.: Наука. Главная редакция восточной литературы, 1991. 4. Nasser Ali Khasawneh & Vicky Sfeir. Arbitration & mediation in the Arab world: a growing phenomenon. 2010 // http:// arabcomment. com/ 2010/ arbitration - mediation - in - the - arab - world - a - growing - phenomenon/. 5. Модельный (Типовой) Закон ЮНСИТРАЛ (Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли) "О Международном торговом арбитраже". Принят Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли 21 июня 1985 г. в г. Нью-Йорке на 18-й сессии ЮНСИТРАЛ // СПС "КонсультантПлюс". http:// base. consultant. ru/ cons/ cgi/ online. cgi? req=doc; base=INT; n=6138. 6. Нью-Йоркская конвенция Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г. // СПС "КонсультантПлюс". http:// base. consultant. ru/ cons/ cgi/ online. cgi? req=doc; base=LAW; n=2692.

Название документа