Коллизионно-правовое регулирование формы сделки в японском праве

КОЛЛИЗИОННО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФОРМЫ СДЕЛКИ В ЯПОНСКОМ ПРАВЕ <*>

М. Н. ПОСКАЧИНА

Поскачина Марина Никитична, доцент кафедры теории и истории государства и права юридического факультета Северо-Восточного федерального университета им. М. К. Аммосова, кандидат юридических наук.

Статья посвящена описанию торгового права Японии, выявлению его особенностей и их объяснению, дана оценка закону о международном частном праве.

Ключевые слова: коллизионная норма, коллизионное право, применимое право, иностранное право, торговое право, закон о международном частном праве.

The article is devoted to description of commercial law of Japan, detection and explanation of peculiarities thereof, valuates the law on private international law.

Key words: conflicts norm, conflict of laws, governing law, foreign law, commercial law, law on private international law.

Торговый кодекс Японии 1899 г., составленный по образцу австрийского проекта Германского уложения, в котором представлена идея пересмотра общего обязательственного права, установил формы сделки, регулируемые императивными нормами, допускающими государственный контроль за отдельными категориями сделок, а также необходимостью обеспечения доказательственной базы при рассмотрении спора по сделке. Выдвижение на первый план публичных интересов государства объясняется особенностями историко-правового развития Японии. Такого рода значимая особенность Японии заключена в ее исторических традициях. В Японии не было буржуазной революции, а конституция Мэйдзи не закрепила ни народного суверенитета, ни основных прав человека. Другая ее особенность прослеживается в том, что Конституция Японии с момента своего принятия действовала в условиях ограничения народного суверенитета вследствие зависимости от США. Заключение договора безопасности между Японией и США привело к возникновению дуалистической правовой системы, основанной на конституции и нормах, основанных на договоре безопасности. По замечанию профессора Токийского университета Ватанаба Едзо, развитие послевоенного японского права переживает четыре периода: период оккупации, приведшей к синтезу Веймарской конституции и нового внешнеполитического курса США; период заключения мирного договора в 1952 г. между Японией и США, обязывавшего Японию предоставить США в одностороннем порядке военные базы; третий период, знаменующийся заключением договора о взаимном сотрудничестве и гарантии безопасности между США и Японией 1960 г.; четвертый переходный период, связывающий систему безопасности 1960 г. и систему безопасности 1980 г. <1>. -------------------------------- <1> Ватанаба Едзо. Современное общество и право (о задачах демократического правоведения) // СССР - Япония: право и социальный прогресс (Материалы советско-японских юридических симпозиумов 1980 и 1982 гг.). М., 1983. С. 17 - 19.

Отсчет новой правовой системы Японии начинается со времен реформ правительства Мэйдзи 1868 г. Одной из главных задач были кодификация и установление рациональной системы правосудия и прокуратуры. Экономической основой проводимого процесса выступает японский промышленный капитал, создавший систему дзайбацу, контролирующую множество предприятий с точки зрения торгового права, построенных по типу полного или коммандитного товарищества. Так, деятельность дзайбацу Мицуи, Мицубиси, Сумимото, Ясуда имеют свою специфическую структуру и внутренние правила и гарантии их исполнения <2>. -------------------------------- <2> Fukushima M. Zaibatsu and Japanese. Family system seen through their Constitutions // Труды XXV международного конгресса востоковедения. 1982. Т. V. С. 414 - 420.

Принятие Гражданского кодекса Японии не оказало сильного влияния на японское общество в целом. В частности, сохранилось влияние обычаев - гири, регулировавших отношения между гражданами. Сохранение прежних правовых принципов в системе нормативного регулирования свидетельствует о том, что в сравнении с Германским гражданским уложением 1896 г., где Вводный закон признает действие некоторых имущественных прав землевладельцев, вводный закон к японскому Гражданскому кодексу не допускает никаких исключений и полностью унифицирует правовое регулирование. В гражданском праве сохранены принципы семейного и наследственного правоотношений. Это обстоятельство отличает японский правопорядок от правопорядка европейских государств. Торговое право Японии оказало влияние на экономику страны. Оно способствовало концентрации капитала и созданию монополий. Несмотря на это, одной из "романтических" особенностей торгового права Японии является применение японских обычаев - гири. Соблюдение японского обычая служит неотъемлемой частью процесса заключения сделки. В Японии договорные отношения - это не просто правовые отношения, так как они в определенной степени основаны на понимании долга в духе гири. Приглашая своих контрагентов на гольф или в бар, японская фирма преподносит им подарки. Если это не будет сделано, то чувства партнеров будут задеты и возникнут трудности в процессе заключения сделки. Подношение подарков японскими фирмами является обязательным в силу сложившейся издревле традиции. Это ритуал, соблюдаемый в условиях современности. И чем выше общественное положение, тем более дорогие подарки положено преподносить. Но в ходе реализации требований договора японцы не делают ничего лишнего. Заметим, что сохранение обычаев наблюдается не только в торговых правоотношениях. По законодательству Японии торговые обычаи применяются тогда, когда "вопросы торговой деятельности не регулируются кодексом. При отсутствии торговых обычаев применяются положения Гражданского кодекса" <3>. Данное требование Торгового кодекса Японии относится как к юридическим лицам, так и к гражданам. Это явление сохраняется в правовой и судебной системах Японии, переживающих ряд реформ. Они все еще "несут на себе значительный отпечаток архаичности, патернализма, в них сохраняются отголоски тех времен, когда защита своих прав гражданами путем обращения в суд воспринимались как нарушение традиционной морали, и общество склонялось к внесудебным формам урегулирования конфликтов - на основе традиционных патерналистских институтов" <4>. -------------------------------- <3> Торговый кодекс Японии. Книга 1. Общие положения. Глава 1. Правила применения Закона. МИКАП, 1993. С. 6. <4> Япония: со структурными реформами в XXI век. М., 2007. С. 183.

Правовые особенности торгового права Японии, обусловленные социально-политическим и экономическим развитием, узнаваемы путем обращения к тексту Торгового кодекса Японии 1899 г. Кодекс состоит из четырех книг. Общие положения даны в книге первой, содержащей теоретические положения относительно торгового оборота. В статье 1 главы I, касающейся правил применения закона, зафиксировано положение о применимых к торговой деятельности нормах права. Такими нормами признаны все нормы кодекса. Торговые обычаи применяются, если вопросы торговой деятельности не регулируются указанными нормами. При отсутствии торгового обычая применяются положения Гражданского кодекса <5>. -------------------------------- <5> Торговый кодекс Японии. М., 1993. С. 6. Данный правовой документ пережил два перевода: сначала - с японского на английский, затем - с английского на русский. Русский перевод составлен А. А. Лыхно.

Виды торговых сделок изложены в книге третьей Кодекса. Законом определены три вида торговых сделок: абсолютные торговые сделки, осуществляемые в виде промысла, и вспомогательные торговые сделки. К абсолютным торговым сделкам относятся сделки, направленные на возмездное приобретение движимости, недвижимости или ценных бумаг с целью продажи их с прибылью, или направленные на продажу имущества, приобретенного таким образом; договоры поставки движимого имущества или ценных бумаг, приобретаемых у третьих лиц, а также действие с целью возмездного приобретения для выполнения таких договоров; биржевые сделки; сделки, относящиеся к векселям и другим коммерческим ценным бумагам. К торговым сделкам, осуществляемым в виде промысла, относятся сделки, целью которых является возмездное приобретение, или аренда движимого или недвижимого имущества с намерением сдачи их в аренду, или действия с целью сдачи в аренду имущества, приобретенного или арендованного таким образом; сделки, относящиеся к производству или обработке товаров для других лиц; сделки по снабжению электричеством и газом, сделки по перевозке; договоры подряда на выполнение работ или предоставление рабочей силы; сделки, связанные с издательской деятельностью, полиграфией или фотографией; сделки, связанные с деятельностью учреждений по приему посетителей; обмен денег и другие банковские сделки; страхование; размещение займов; действия, относящиеся к посредничеству или агентской деятельности; осуществление представительства по торговым сделкам. К вспомогательным торговым сделкам относятся сделки, совершаемые коммерсантом в ходе его предпринимательской деятельности. Субъектами торгового права Японии выступают коммерсанты (глава II, статья 4), торговые служащие (глава V) и торговые агенты (глава VII). Торговые служащие и торговые агенты являются представителями коммерсанта. В зависимости от объема возложенных обязанностей торговые служащие делятся на виды представителей. Согласно статье 38 управляющий наделяется правом совершать от имени собственника предприятия судебные и несудебные юридические действия, относящиеся к предприятию этого собственника. Он также имеет право назначать и увольнять старших и младших клерков и других служащих. Закон допускает назначение двух или более управляющих, именуемых в статье 39 совместными управляющими <6>. -------------------------------- <6> Торговый кодекс Японии. С. 13.

Торговым агентом признается лицо, не являющееся служащим, но действующее от имени коммерсанта. По смыслу статьи 46 торговый агент участвует как представитель или посредник при совершении сделок, относящихся к предпринимательской деятельности. Императивный характер статьи 47, указывающий на обязанность уведомления коммерсанта торговым агентом о выполнении действия, означает, что этим моментом деятельность торгового агента прекращается. Из перечисленных в соответствующих статьях настоящего Кодекса видов торговых сделок в результате их классификации выделяются купля-продажа, договор комиссии, договор перевозки, хранение и страхование. Для выявления и описания их особенностей рассмотрим каждую торговую сделку в отдельности. Купля-продажа, представленная в национальном законодательстве других стран как корректная гражданско-правовая сделка, в статье 524 настоящего Кодекса определена двумя базисными условиями: депонирование продаваемой вещи и право на продажу в аукционе. По закону условие депонирования вещи наступает вследствие отказа покупателя от вещи или невозможности принять им имущество. Продажа вещи на аукционе возможна в течение установленного продавцом разумного периода времени после отправления официального публичного уведомления. Исключением из этого правила является продажа на аукционе без уведомления скоропортящихся товаров. Вырученную от продажи вещи сумму продавец обязан депонировать. Но это правило не влияет на право использовать вырученную сумму полностью или частично в качестве платы за товар <7>. Особенностью данной статьи является указание об установлении продавцом разумного периода времени после отправления официального публичного уведомления и указанная в статье 527 Кодекса обязанность хранения покупателем и депонирования им проданной вещи. Это положение распространяется на покупателя даже в случае расторжения договора. Но оно не распространяется в том случае, если покупатель и продавец находятся в одной местности. Тем самым закон устанавливает для сторон равные права и обязанности. -------------------------------- <7> Там же.

К договору комиссии относится норма, распространяющая специальные правила в случае назначения покупателем цены. По смыслу статьи 554 эти правила применяются тогда, когда комиссионер продает товар по цене, ниже назначенной комитентом, или покупает товар по цене, превышающей назначенную комитентом, если комиссионер принимает на свой счет разницу в ценах, его действия обязывают комитента. Это право комиссионера не является единственной законодательной преференцией. Закон одновременно предусмотрел право вмешательства, оговоренное в статье 555 Кодекса <8>. По смыслу данной статьи такое право действует, если комиссионеру доверена продажа или покупка товаров, на которые существует биржевая цена, этот комиссионер вправе сам выступать в качестве продавца или покупателя. В таком случае ценой товара выступает биржевая цена, существующая в данный момент, когда комиссионер отправил уведомление о том, что он сам покупает или продает товар. Помимо права вмешательства комиссионер имеет право применить положения статьи 524, указывающей о депонировании вещи и праве продажи вещи на аукционе. -------------------------------- <8> Там же. С. 166.

По договору перевозки перевозчиком признается лицо, осуществляющее деятельность по перевозке по суше или воде грузов или пассажиров. Данное понятие, закрепленное в статье 569, исключает возможность лица заниматься перевозкой грузов или пассажиров воздушным путем. Эта форма сделки также содержит специальные правила, оговоренные в статье 578. Они предусматривают, что в случае передачи перевозчику для перевозки денежных знаков, ценных бумаг и другого дорогостоящего груза он не несет ответственности за причиненный ущерб, если не указаны вид и стоимость такого груза. По правилам статьи 585 в случае неустановления покупателя перевозчик имеет право депонировать перевезенный груз. Особенностью договора хранения, изложенного в главе IX Кодекса, является установление правил о необходимости складского и залогового свидетельств. В этом смысле статья 598 носит императивный характер. Лицо, осуществляющее складскую деятельность, по требованию поклажедателя обязано выдать последнему складское свидетельство на вещи, переданные на хранение, и залоговое свидетельство. Статья 599 устанавливает обязательные реквизиты как складского, так и залогового свидетельства. Тем самым закон приравнивает эти документы к ценным бумагам <9>. Соответственно, предусмотрено ведение книги учета складских ценных бумаг, порядок их выдачи, правила их отчуждения и выдача дубликата. Право депонирования имущества, переданного на хранение, и право его реализации на аукционе допускается по смыслу статьи 624 в случае, когда лицо, передавшее имущество на хранение, или владелец складского документа отказывается или не в состоянии получить имущество, переданное на хранение. -------------------------------- <9> Там же. С. 175.

В соответствии с требованиями статьи 629 договор имущественного страхования заключается, когда одна из сторон обязуется компенсировать ущерб, который может возникнуть от определенного случайного события, а другая сторона соглашается выплатить ей за это вознаграждение. Предметом страхования выступает только интерес, оцениваемый в деньгах. Из этого следует, что страхование ущерба наступает при случайном событии. Но что имеет в виду закон под случайным событием: или форс-мажорные обстоятельства, или случайное действие лица, или наступление случайного события в связи с чем-либо, - остается непонятным. Фактически договор имущественного страхования наступает в форме возмещения риска от случайного события, заранее определенного в конкретной сумме. Двойное страхование как особенность данной формы сделки предусматривает двойное и последовательное страхование. Двойное страхование как феномен изучаемого вопроса наступает тогда, когда в отношении одного предмета одновременно заключены несколько договоров страхования. Различие между простым и двойным страхованием и последовательным двойным страхованием заключается в одном моменте. При простом двойном страховании, если несколько договоров имеют одну и ту же дату, они считаются заключенными одновременно. При последовательном двойном страховании критерием различения заключенных договоров является разное время. Кроме этих договоров статья 634 устанавливает особый случай двойного страхования <10>. Такой случай наступает даже после того, как вся подлежащая страхованию стоимость застрахована, в случаях наличия согласия на передачу прав в отношении предшествующего страхования последующему страховщику; наличия соглашения с последующим страховщиком о том, что предшествующий страховщик не будет компенсировать убытки. -------------------------------- <10> Там же. С. 182.

В таком виде Торговый кодекс Японии действует в современном обществе. Принятый в Японии в 2006 г. Акт применения законов, вступивший в действие с 1 января 2007 г. <11>, объединил коллизионные законы, пересмотрев ряд положений. Используемый в настоящей работе документ является свободным переводом из японских правовых источников на английский язык исследователями Кентом Андерсеном и Асухиро Окуда. Данный Акт состоит из 43 статей, объединенных в три главы. Так, глава первая устанавливает общие правила, основные правила для применения законов раскрыты в главе второй. Глава третья посвящена институту лиц. Раздел 2 главы третьей определяет виды юридических актов, составляющих сферу применимого права. Статья 11 данного раздела устанавливает специальные правила для потребительских договоров, статья 12 - специальные правила для трудовых договоров. Раздел 3 этой же главы посвящен процессуальному законодательству: понятию правил in Rem, раздел 4 - выставлению претензий и т. п. В этом Акте нет положений, касающихся коллизионного регулирования форм сделок, налицо установление, лишь за исключением трудового и семейного правоотношений, процедурного регулирования коллизионных споров. -------------------------------- <11> Act on the General Rules of Application of Laws, law No 10 of 1898 (as a newly titled and amended 21 june 2006) // Asien-Pacific law & policy journal. Vol. 8. Issue 1. (Fall 2006). P. 138 - 160.

Название документа