Новый закон КНР о международном частном праве

НОВЫЙ ЗАКОН КНР О МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ <*>

А. А. РЯГУЗОВ

Рягузов Алексей Анатольевич, кандидат юридических наук.

В статье рассмотрены основные новеллы международного частного права Китайской Народной Республики.

Ключевые слова: КНР, международное частное право.

The article is devoted to the new conflict-of-laws legislation of the PRC.

Key words: PRC, private international law.

На семнадцатой сессии (28 октября 2010 г.) Постоянного совета одиннадцатого Всекитайского собрания народных представителей принят новый Закон Китайской Народной Республики о праве, применимом к гражданским правоотношениям с иностранным элементом (далее - Закон КНР о МЧП) <1>. Новеллы в коллизионном праве Поднебесной представляют интерес с научной и практической точек зрения. Для Российской Федерации, и в особенности ее дальневосточных и сибирских регионов, Китай является одним из ключевых торговых партнеров. В 2010 г. товарооборот между нашими странами достиг докризисного уровня в 56 млрд. долл. США <2>. Экономические процессы локомотивом "тянут" за собой вопросы трудовой миграции, смешанных браков и т. д. -------------------------------- <1> Доступен на URL: http:// www. npc. gov. cn/ huiyi/ cwh/ 1117/ 2010-10/ 28/ content_1602779.php (на китайском языке). <2> URL: http:// www. rg. ru/ 2010/ 11/ 22/ kitay-anons. html.

Продолжительное время международное частное право этой страны ориентировалось на законодательство "старшего брата" <3>. Однако геополитические изменения последних десятилетий, стремительный экономический и политический рост азиатского гиганта не могли не отразиться на коллизионной составляющей его права. В новом Законе КНР о МЧП мы обнаружим положения, которые не имеют аналогов в отечественном законодательстве и только обсуждаются к включению в раздел VI Гражданского кодекса РФ. -------------------------------- <3> Ли Минян. Коллизионные проблемы в современном Китае: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 8, 12.

Общие положения

Закон КНР о МЧП вступил в силу с 1 апреля 2011 г. Он состоит из семи глав: общих положений (ст. ст. 1 - 10), главы II о лицах (ст. ст. 11 - 20), главы III о браке и семье (ст. ст. 21 - 30), главы IV о наследовании (ст. ст. 31 - 35), главы V о вещных правах (ст. ст. 36 - 40), главы VI о правах кредиторов (ст. ст. 41 - 47), главы VIII об интеллектуальной собственности (ст. ст. 48 - 50) и главы VIII, касающейся переходных правил. Из приведенного содержания видно, что китайский законодатель пошел по пути частичной кодификации коллизионного права: в одном нормативном документе соединены положения, касающиеся собственно гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, и соответствующие вопросы семейного, наследственного права, трудовых отношений (помещены в гл. VII). Важно отметить, что принятые в 1986 г. Общие принципы гражданского права КНР 1986 г. (далее - Общие принципы 1986 г.) <4> не утрачивают силы. Статья 51 нового Закона КНР о МЧП разрешает возможные противоречия между ст. ст. 146 и 147 Общих принципов, с одной стороны, и новым Законом о МЧП в пользу последнего. Другие положения Общих принципов, в т. ч. правила о соотношении внутреннего и международного права, применении международных обычаев при разрешении дел с иностранным элементом, продолжают сохранять свою актуальность. Как и коллизионные нормы в области торгового мореплавания (глава XIV Кодекса торгового мореплавания Китая 1992 г.), авиации (глава XIV Закона КНР о гражданской авиации 1995 г.), банкротства (ст. 5 Закона о банкротстве предприятий 2009 г.), ценных бумаг (глава V Закона о ценных бумагах 1995 г.) и т. п. За пределами нового Закона остались вопросы международного гражданского процесса. -------------------------------- <4> Этот и другие использованные в статье нормативные правовые акты КНР доступны на английском языке на URL: http://www. lawinfochina. com.

При рассмотрении международного частного права Китая следует также учитывать существование в составе страны таких особых территорий, как Гонконг и Макао, имеющих отличные от остальной страны правовые традиции. Принцип "одна страна - две системы" находит свое выражение, например, в том, что сделками международного характера в КНР являются коммерческие сделки между компаниями этих территорий и компаниями континентального Китая <5>. Новый Закон об МЧП действует на территории последнего. -------------------------------- <5> Люй Цзин. Право, применимое к договорным обязательствам по российскому и китайскому международному частному праву: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 9.

Основное начало современного международного частного права - принцип автономии воли - красной нитью проходит через новый Закон. Участникам частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, предоставлена возможность самостоятельно выбирать право, применимое к отношениям между ними (ст. 3), круг которых по сравнению с прежним законодательством существенно расширен. Помимо традиционных договорных в сферу автономного способа разрешения коллизионного вопроса (с известными ограничениями) включены также семейные, деликтные и имущественные отношения. В отсутствие соглашения сторон и специального коллизионного регулирования в самом Законе или других нормативных актах правовое отношение будет подчиняться правопорядку той страны, с которым оно наиболее тесно связано (ст. 2). Принцип тесной связи, ранее использовавшийся главным образом в сфере международных контрактов <6>, таким образом, стал общим для коллизионного права КНР. Он, например, призван помочь установить личный закон физического лица, не имеющего постоянного места жительства в странах своего гражданства, право, применимое к ценным бумагам, и т. д. -------------------------------- <6> Yu Shuhong, Xiao Yongping, Wang Baoshi. The Closest Connection Doctrine in the Conflict of Laws in China // Chinese Journal of International Law (2009). Vol. 8. N 2. P. 423 - 439.

Еще одна особенность нового Закона - усиление защиты слабой стороны правоотношения, т. е. обращение в определенных случаях к праву ее страны. К числу таковых отнесены некоторые семейные, трудовые правоотношения, а также договорные и деликтные отношения с участием потребителей. Закон вооружает правоприменителя полноценным инструментарием современного международного частного права. Квалификация осуществляется по праву страны суда. Статья 9 Закона, так же как и предшествующее законодательство, исключает использование обратной отсылки. Статьи 4 и 5 формулируют оговорку о публичном порядке в негативном и позитивном смыслах. Новый Закон о МЧП не требует взаимности для применения иностранного права. Государственные и третейские суды, административные органы, когда закон другой страны подлежит применению, обязаны устанавливать его содержание. Однако, если иностранное право выбрано самими участниками спорного правоотношения, они должны представить правоприменителю тексты соответствующего закона или прецедента. "Замещение" иностранного права китайским допускается, если оно не может быть установлено либо не имеет в своем составе применимых положений.

Субъекты МЧП

На территории КНР иностранцам предоставлен национальный режим <7>. В отличие от ст. 144 Общих принципов 1986 г. правоспособность и дееспособность физических лиц по новому Закону о МЧП определяется правом страны их постоянного проживания, при невозможности установления которого применяется право страны проживания во время рассмотрения дела (ст. ст. 11, 12, 20). "Игнорирование" в Законе коллизионной привязки lex patriae объяснимо, если принять во внимание многочисленную китайскую диаспору за рубежом: живущие за пределами страны граждане нередко утрачивают реальную связь со своей родиной, в связи с чем рассматривать право КНР в качестве их личного закона вряд ли оправданно. -------------------------------- <7> Статья 32 Конституции КНР, ст. 1 (1) Договора между РФ и КНР о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Пекин, 19 июня 1992 г.).

Для случаев, когда сделка заключается физическим лицом, не дееспособным по личному закону, Закон предусматривает правило, аналогичное закрепленному в п. 2 ст. 1197 ГК РФ. Личным законом организации считается право страны, в которой она зарегистрирована. Однако в тех случаях, когда места регистрации и осуществления основной деятельности не совпадают (обратное в Законе презюмируется), приоритет для цели установления личного закона отдается той стране, на территории которой компания осуществляет свою основную деятельность. Появление такого правила закономерно в свете особенностей экономики Китая (значительное число иностранных компаний, работающих в Китае) и следует традиционно внимательному отношению властей страны к субъектам внешнеэкономической деятельности (их специальной регистрации (ст. 9 Закона о внешней торговле 2004 г.)), разрешительному порядку создания совместных с иностранцами или полностью основанных на иностранном капитале компаний (ст. 3 Закона о совместных предприятиях 2001 г., ст. ст. 6 - 17 Закона о компаниях с иностранным капиталом 2000 г.).

Вещные права. Интеллектуальная собственность

Права на недвижимость подчиняются праву страны, в которой она находится. Что же касается движимого имущества, то ст. 37 Закона об МЧП наделяет заинтересованные стороны правом выбирать закон, применимый к правам на него. Это положение, очевидно, рассчитано на ситуации, когда вещь выступает предметом обязательства, и стороны этого обязательства, подчиняя его определенному правопорядку, в той же мере распространяют действие выбранного права на возникновение (прекращение) вещного права (так, как это предусмотрено п. 1 ст. 1210 ГК РФ). Подобное допущение будет логичным при наличии общего правила о подчинении возникновения и прекращения вещных прав (как несомненно относящихся к вещному статуту) lex rei sitae (см. п. 1 ст. 1206 ГК РФ) <8>. Такое общее правило обнаруживается во втором предложении ст. 37 Закона: в случае, если право сторонами не выбрано, применяется право страны, в которой находилась движимая вещь в момент, когда имели место соответствующие юридически значимые действия. -------------------------------- <8> См. также: Зыкин И. С. К вопросу о соотношении вещного и обязательственного статутов // Гражданское право современной России / Сост. О. М. Козырь и А. Л. Маковский. М.: Статут, 2008. С. 45 - 57.

К возникновению или прекращению прав на вещи в пути, если иное не предусмотрено соглашением сторон, подлежит применению право страны назначения. В Законе появилось специальное коллизионное регулирование некоторых видов вещных прав и прав на отдельные виды имущества. Так, к залогу применяется закон страны, в которой это право возникло (ст. 40) <9>. Статья 39 Закона предусматривает применение к ценным бумагам законов той страны, где права из них будут реализованы, или права страны, с которой такие бумаги наиболее тесно связаны <10>. Здесь следует также упомянуть о сохраняющей силу главе V Закона о ценных бумагах КНР 1995 г., которая воспроизводит некоторые коллизионные нормы Женевских конвенций о разрешении коллизий законов о векселях и чеках. -------------------------------- <9> Залог по праву КНР (Закон о вещных правах 2007 г.) рассматривается как вещное право. <10> При подготовке известного законопроекта об акционерных соглашениях также предлагалось дополнить раздел VI ГК РФ специальной коллизионной нормой, разрешающей выбор права к правам из ценных бумаг, а именно включить в ст. 1206 ГК РФ п. 4 следующего содержания: "Объем и содержание прав, закрепленных ценной бумагой, а также порядок фиксации прав на бумагу устанавливаются по праву страны, где данная ценная бумага была выпущена". Предложение было отвергнуто при рассмотрении законопроекта в Совете по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, а вопрос о коллизионном регулировании ценных бумаг остался открытым. Из практики Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации (редакционный материал) // Вестник гражданского права. 2008. N 1.

Отдельная глава нового Закона о МЧП (VII) посвящена коллизионному регулированию интеллектуальных прав. Основная привязка здесь - право страны, в которой испрашивается охрана. Им определяются принадлежность прав, их содержание и ответственность за их нарушение. В отношении последней, впрочем, участники деликтного правоотношения смогут выбрать право страны суда (естественно, после того, как нарушение имело место). В сфере оборота (отчуждение или передача исключительных прав по лицензии) безраздельно господствует принцип автономии воли.

Договорные и внедоговорные обязательства

Принятие нового Закона КНР о МЧП продолжило реформу регулирования международных торговых отношений, развив и дополнив положения ст. 126 Закона о договорах 1999 г. и Правил Верховного народного суда КНР о некоторых вопросах применения права при рассмотрении договорных споров с иностранным элементом, вытекающих из гражданских и торговых отношений 2007 г. (далее - Правила ВС КНР 2007 г.) <11>. -------------------------------- <11> О статусе этого документа см.: Варавенко В. Е. Традиции и новации в коллизионно-правовом регулировании договорных обязательств в международном частном праве Китая // Международное публичное и частное право. 2010. N 1.

Стороны договора, осложненного иностранным элементом, могут выбирать право, применимое к нему (ст. 41 Закона о МЧП, ст. 126 Закона о договорах) <12>. Такой выбор допускается вплоть до разрешения спора судом первой инстанции (ст. 4 Правил ВС КНР 2007 г.). -------------------------------- <12> Причем если Закон о договорах предусматривает выбор права для разрешения споров из договора, то новый Закон о МЧП предусматривает выбор права к самому договору.

В отсутствие соглашения о выборе применимого права к договору применяется закон страны той его стороны, чье исполнение является "характеризующим" этот договор, или право страны, с которой договор наиболее тесно связан (ст. 41 Закона о МЧП, ст. 126 Закона о договорах). Новый Закон не содержит презумпций "характерности" исполнения, аналогичных перечисленным в п. 3 ст. 1211 ГК РФ; их можно найти в Правилах ВС КНР 2007 г. Правила предлагают перечень из семнадцати формул прикрепления для отыскания права, применимого к купле-продаже, подряду (отдельно выделяются строительный подряд и монтаж промышленного оборудования), аренде и залогу как движимых, так и недвижимых вещей, займу, страхованию, лизингу, хранению, поручительству, поручению (отдельно названы договоры о посредничестве и брокерские договоры), договорам о выпуске, продаже и передаче долговых обязательств, договорам, заключаемым на аукционах. Все презумпции носят опровержимый характер. В отношении наиболее значимых с точки зрения государства договорных отношений китайское законодательство содержит односторонние коллизионные нормы. Как пример можно привести ст. ст. 22 и 24 Правил Министерства торговли 2009 г. относительно слияний и поглощений с участием отечественных предприятий и иностранных инвесторов, в соответствии с которыми сделки, предусматривающие приобретение иностранцами определенного количества акций (долей) или имущества китайских компаний, подлежат регулированию только правом КНР. В Правила ВС КНР (ст. 8) также включен открытый перечень договоров, к которым китайское право будет применяться независимо от того, какое право выбрано сторонами: соглашения о создании совместных предприятий; о совместном с иностранцами разведывании и освоении природных ресурсов; сделки, связанные с передачей акций (долей) в совместных или полностью подконтрольных иностранцам китайских организациях; договоры о продаже на территории КНР акций китайских компаний иностранцам; договоры на передачу иностранцам управления китайскими компаниями; договоры на подписку иностранцев на дополнительно размещаемые на территории КНР акции китайских компаний. В самом Законе о МЧП есть лишь несколько коллизионных правил о договорных обязательствах. Так, в отсутствие выбора сторонами применимого права к арбитражному соглашению будет применяться право страны арбитража. Представительство подчинено праву страны, в которой представитель действует; отношения между ним и доверителем регулируются законом страны, в которой достигнуто соглашение между ними (при условии, что этим же соглашением не выбрано право иной страны). Участники траста вправе самостоятельно выбрать применимое право; в отсутствие такого выбора к нему применяется или право страны, где находится имущество, переданное в управление, или право страны, в которой траст учрежден <13>. -------------------------------- <13> Положения о праве, применимом к трастам, включены в раздел Закона о субъектах МЧП.

В положениях нового Закона о МЧП о потребительских и трудовых договорах отражена тенденция к усилению защиты слабой стороны правоотношения. К договорам с участием потребителей применимо право страны их постоянного проживания (ст. 42). Впрочем, в двух случаях к таким сделкам может быть применен lex loci solutionis: во-первых, если потребитель сам выбрал его и, во-вторых, если продавец (исполнитель) не осуществляет в стране проживания потребителя какой-либо деятельности. Последнее означает, что применение права страны потребителя ограничено теми случаями, когда продавец или исполнитель имеет какую-либо связь с этим правопорядком. Подобное ограничение в свете структуры экспорта КНР (преимущественно товары народного потребления), очевидно, благоприятно для китайских производителей. К трудовым отношениям применяется право страны труда, при затруднительности определения которого правоприменитель обратится к праву страны основной деятельности работодателя. В области внедоговорных обязательств новый Закон об МЧП следует известным тенденциям. Так, помимо традиционной привязки к lex loci delicti он предоставил участникам правоотношения (как деликтного, так и кондикционного) возможность самим выбрать право, применимое к нему. В отличие от ст. 146 Общих принципов 1986 г. Закон взамен правила "общего гражданства" участников правоотношения предусматривает возможность применения права страны общего места жительства делинквента и потерпевшего (соответственно, право страны общего гражданства не будет применяться, если сограждане не проживают в одной стране). Кроме того, Закон отменил специальное правило ст. 146 Общих принципов о дополнительной квалификации правонарушений, имевших место за границей, по китайскому праву (когда правонарушение, совершенное за рубежом, не рассматривалось в качестве такового по праву КНР). Некоторые виды правонарушений Закон оговаривает отдельно. В частности, ответственность за вред, причиненный недостатками товаров, работ и услуг, подчинена праву страны, в которой проживает потребитель. Субсидиарно применяются или lex loci delicti, или право страны основной деятельности причинителя вреда, очевидно, в зависимости от того, какое из них более благоприятно для потерпевшего. Ответственность за вред репутации, нарушение таких личных прав, как право на имя, частную жизнь, использование изображения, в т. ч. совершенных посредством электронных сетей, наступает по праву страны места жительства потерпевшего. Сторонам кондикционного правоотношения предоставлено право самим выбрать применимое к нему право. При отсутствии соглашения применяется право страны, в которой неосновательное обогащение имело место (ст. 47).

Семейные отношения

Блок семейных коллизионных норм - самый большой в новом Законе (10 статей). В него включены правила о выборе права, применимого к заключению и расторжению брака, правам и обязанностям членов семьи, усыновлению (удочерению) и опеке. Условия для заключения брака определяются правом страны общего места жительства супругов, а в его отсутствие применяется право страны их общего гражданства. Если у супругов нет ни первого, ни второго, условия заключения брака регламентируются правом страны, где заключается брак, с оговоркой, что он заключается в стране проживания или гражданства одного из супругов. Что касается формы и порядка заключения брака, то здесь требуется соблюдение положений законов страны, в которой он заключен, либо страны места жительства или гражданства одной из сторон (ст. 22). О консульских браках закон не упоминает, хотя доктрина китайского МЧП традиционно их признает <14>. -------------------------------- <14> Xiao Yongping, Huo Zhengxin. Family Issues in China's Private International Law // Journal of Cambridge Studies. Vol. 4. N 4. December 2009. P. 58.

Ранее действовавшее законодательство подчиняло вопросы расторжения брака lex fori. Новый Закон заметно вариативнее в решении этого вопроса. Так, если развод происходит в судебном порядке, применяется право страны суда (ст. 27). Когда же супруги прекращают семейные отношения по взаимному согласию, то в качестве применимого к разводу они смогут выбрать право страны проживания или гражданства одного из супругов. В отсутствие такого выбора применяется право страны совместного проживания или общего гражданства и субсидиарно - право страны, в котором находится учреждение, оформляющее развод (ст. 26). Как неимущественные, так и имущественные отношения супругов подчинены праву страны их общего постоянного места жительства, а в отсутствие такового - праву страны общего гражданства. При этом в отношении имущественных вопросов супруги в ограниченном объеме наделены свободой выбирать применимое право: они могут подчинить их закону страны проживания, страны общего гражданства или закону той страны, где находится большая часть имущества супругов. К имущественным и неимущественным отношениям родителей и детей применяется право страны их совместного проживания. В его отсутствие может быть применено право страны гражданства или обычного места жительства одного из участников правоотношения, в зависимости от того, какое из них более благоприятно для слабой стороны. Принцип защиты слабой стороны правоотношения путем обращения к наиболее благоприятному для нее праву также реализован в коллизионных нормах об опеке и содержании (ст. ст. 29, 30). Так, к опеке должно применяться право страны места жительства, гражданства подопечного или опекуна, исходя из того, какое из них более благоприятно для защиты прав и интересов подопечного. Права лиц, находящихся на иждивении, регулируются правом, наиболее благоприятным для них: правом страны домициля, правом страны гражданства или правом страны, в которой находится их основное имущество. Китай, как известно, является одной из ведущих стран-доноров в сфере международного усыновления (удочерения). Вслед за Законом КНР об усыновлении новый Закон о МЧП предписывает учитывать необходимые условия и требования как права страны усыновителя, так и права страны усыновляемого. Действительность иностранного усыновления определяется в конечном счете правом страны места жительства усыновителя. Прекращение усыновления регулируется правом страны проживания усыновленного (на момент усыновления) или правом страны суда, в зависимости от того, где производится прекращение усыновления.

Наследование

Как и Закон о наследовании 1985 г., новый Закон о МЧП предлагает разные коллизионные решения для наследования движимых и недвижимых вещей: в исключение из общего правила о наследовании по праву страны последнего постоянного места жительства наследодателя наследование недвижимости происходит по праву страны, где она находится. Отдельно из статута наследования выделены вопросы управления наследственной массой - они регламентируются правом страны, в которой имущество находится. Действительность завещания может быть установлена либо по праву страны гражданства завещателя, либо по праву страны его проживания в день составления завещания или смерти завещателя. Что касается формы, то достаточно, чтобы она отвечала праву страны гражданства завещателя, либо праву страны его последнего места жительства завещателя, которое он имел в момент составления завещания или на момент смерти, либо праву страны, в которой завещание составлено. Как видно, новый Закон исходит из целесообразности использования большего числа коллизионных привязок в этом вопросе, дабы максимально гарантировать действительность формы завещания и тем самым соблюдение воли наследодателя (влияние Гаагской конвенции о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 г. очевидно, хотя Китай в ней не участвует <15>). -------------------------------- <15> На территории Гонконга данная Конвенция сохраняет свою силу.

Судьба выморочного имущества определяется правилом оккупации.

* * *

Приведенный выше краткий обзор основных положений нового Закона КНР о МЧП позволяет нам увидеть, в какой степени особенности экономики страны и проводимой в ней политики способны определить направление в развитии коллизионной составляющей его права. Следование КНР принципам рыночной экономики, развитие новых форм экономических отношений влечет усиление в нем автономного начала и появление новых коллизионных правил. Стремление, с другой стороны, защитить внутренний рынок предопределяет сохранение значительного числа односторонних коллизионных правил в сфере внешнеэкономических отношений, более гибкий подход в вопросе личного закона иностранных организаций, работающих в стране. Думается, что некоторые из воплощенных в новом Законе КНР о МЧП идей достойны детального изучения и, более того, возможной адаптации в российских условиях.

Название документа