Российская уголовно-правовая мысль на международной арене

РОССИЙСКАЯ УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ МЫСЛЬ НА МЕЖДУНАРОДНОЙ АРЕНЕ

А. Э. ЖАЛИНСКИЙ

Жалинский А. Э., доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой уголовного права ГУ-ВШЭ.

В статье анализируются актуальные проблемы, связанные с влиянием национальной уголовно-правовой мысли на международное уголовное право. Особо подчеркивается наличие потребности в присутствии российской уголовно-правовой мысли на международной арене, а также рассматриваются содержание, проявления, результаты, последствия конкуренции уголовно-правовой мысли (идеологии, доктрины, практики и проч.).

Ключевые слова: глобализация, конкуренция, легитимность, международное уголовное право, принципы уголовного права, суверенитет, уголовное право, уголовно-правовая мысль, универсализация.

The article analyzes the modern actual problems concerning the effects the national legal thought puts on the international criminal law. The importance and necessity of Russian criminal law being present on the international arena is specially highlighted. Also the contents, displays, results and the consequence of legal thoughts competition are analyzed (ideologies, doctrines, praxis, etc.)

Ниже рассматриваются: характеристика проблемы; понятие и формы уголовно-правовой мысли; потребность в присутствии российской уголовно-правовой мысли на международной арене; характеристика присутствия. Характеристика проблемы. Национальная уголовно-правовая мысль всегда была существенным фактором международных отношений, воплощая в себе глубинные черты национального самосознания и определяя во многом роль страны в международном сообществе. Это относилось и к уголовно-правовой идеологии, собственно уголовно-правовой мысли и к юридически выраженным, юстифицированным позициям государства по важнейшим проблемам международного сотрудничества, а чаще - конкуренции. Современное состояние международных отношений интенсифицирует использование уголовно-правовых институтов, повышая их идеологическую и регулятивно-охранительную роль. При этом неизбежно сталкиваются различные взгляды, доказывая свое превосходство и претендуя на высшее юридическое значение, воплощаемое в различных правовых источниках и конструкциях. В этой связи существует необходимость мониторинга роли российской уголовно-правовой мысли на международной арене и, соответственно, ее усиления, естественно, в действительно необходимых, разумных направлениях. Следует, во всяком случае, оценивая реальную роль национальной уголовно-правовой мысли, выделить и интенсифицировать важнейшие направления или механизмы ее влияния на процессы международно-правового взаимодействия. К ним относятся: развитие международного уголовного права; усиление процессов взаимной уголовной помощи, что, разумеется, связано с первым направлением; наконец, взаимообусловливание и конкуренция правовых и в данном случае - уголовно-правовых идей. Анализ этих процессов, связанный с участием в международных контактах, изучением литературы, практики применения уголовно-правовых конструкций, имеющих иностранное происхождение, указывает на возможности усиления роли российской науки уголовного права на международной арене в целях: а) более полного осознания и защиты национальных интересов в сфере действия уголовного права; б) повышения конкурентоспособности и влияния соответствующих национальных достижений, включая их более основательное представление заинтересованным лицам и институтам; в) обогащения информационной базы национального уголовного законодательства. Понятие и формы национальной уголовно-правовой мысли. Здесь об этом достаточно сказать лишь несколько слов. Уголовно-правовая мысль представляет составляющую общественного сознания и включает в себя обыденное сознание, т. е. распространенные взгляды о преступлении и наказании, науку, официальные позиции соответствующих институтов. Уголовно-правовая мысль признается национальной, когда она так или иначе влияет на становление и развитие правотворчества, правоприменительной практики и состояние общественного сознания. Впрочем, здесь невозможны жесткие границы, и соотнесение тех или иных идей с национальной уголовно-правовой мыслью преимущественно определяется их происхождением, укорененностью и влиянием. Потребность в присутствии российской уголовно-правовой мысли на международной арене. Она определяется различными факторами. Прежде всего, кажется очевидным, что уголовно-правовая мысль содержит в себе аргументы, обосновывающие политику того или иного государства, в особенности в сфере прав человека, что проявляется в отношении к смертной казни, принципам равенства и честного правосудия, обосновании круга уголовно-правовых запретов и пр. Это порождает потребность в, условно говоря, общем присутствии уголовно-правовой мысли. В то же время существуют и институциональные, организационно-управленческие факторы потребности в присутствии национальной уголовно-правовой мысли. К ним относятся: разработка и принятие различных конвенций, соглашений, двусторонних договоров; организация конференций, иных профессиональных встреч; обучение лиц, связанных с применением норм международного уголовного права, поскольку они существуют, представляя собой в большинстве случаев так называемое мягкое право, и многие другие организационные формы, описанные в литературе. Характеристика присутствия. В общем виде признание присутствия национальной уголовно-правовой мысли означает, что элементы того, что можно именовать национальной уголовно-правовой мыслью, должны быть доступны участникам международных отношений. Они должны - так или иначе - влиять на широкий круг субъектов социальных коммуникаций, выступая в качестве аргументов выдвигаемых сообщений (в широком смысле этого слова) и, включаясь в научный тезаурус, сокровищницу информации, ее состав. При этом собственно присутствие имеет количественные и качественные параметры. Сравним эту характеристику присутствия уголовно-правовой мысли, например, с присутствием русской литературы в международном сознании, и это понятие станет более ясным. Для его конкретизации все же необходимо обратиться к содержательной и организационной характеристикам присутствия на международной арене российской уголовно-правовой мысли. Содержательная характеристика присутствия. Здесь можно выделить идеальное и реальное состояния. В идеале русская уголовно-правовая мысль должна своим присутствием отражать и обеспечивать интересы страны в их международном понимании, возможность их обоснования не только в сугубо профессиональной дипломатической деятельности, но и в сфере более широкого общественного взаимодействия. Организационное состояние присутствия. Оно противоречиво и далеко от идеального. В качестве примера, возможно, не самого яркого, необходимости присутствия российской уголовно-правовой мысли стоит привести процесс принятия решений, относящихся к Международному уголовному суду, включая ратификацию его Статута. На русском языке опубликованы великолепные работы о Международном уголовном суде. Одна из них подготовлена по итогам реализации двухлетнего международного исследовательского проекта "Информационная и ратификационная кампания о деятельности Международного уголовного суда в России, Турции и странах Центральной Азии (2006 - 2008 годы)". Из содержания этой книги можно понять, что российскими специалистами высказан ряд соображений, практически важных и притом весьма квалифицированных, применительно к Международному уголовному суду. Но складывается впечатление, что все они обращены к русскоязычному читателю и, судя по данной в приложении библиографии, в международный оборот не вошли. Именно поэтому содержательное присутствие российской уголовно-правовой мысли должно быть выражено в системе источников, доступных зарубежным партнерам, т. е. опубликованных в доступной форме, что, конечно же, в основном относится к языку. При этом - повторим - содержательно оно должно отражать, в частности, статику и динамику обыденного правосознания в сфере действия уголовного закона, включая давление электората на законодателя, действительное положение дел с преступностью, подтвержденное принятыми повсеместно научными методами. Оно должно обеспечивать отражение состояния и оценки уголовного законодательства различными социальными группами и обществом в целом, готовность, цели, возможности, спрос к обновлению уголовного закона. Но, едва ли не самое в данном случае важное, заключается в том, что присутствие российской уголовно-правовой мысли должно представлять собой четко сформулированные взгляды ее носителей, причем как господствующие, так и не являющиеся таковыми. К сожалению, приходится признать, что в таком виде русская уголовно-правовая мысль на международной арене скорее отсутствует, чем присутствует. Вследствие этого возникает необходимость специального рассмотрения проблемы обеспечения конкурентоспособности российской уголовно-правовой мысли на международной арене. При этом принимается, что внутри страны, в системе российской уголовно-правовой мысли, обращенной к согражданам, основные предпосылки для этого созданы. Разработаны систематические труды по международному уголовному праву, проведены исследования отдельных национальных уголовно-правовых систем и институтов, а главное, глубоко исследованы многие фундаментальные проблемы национального уголовного права, в принципе позволяющие защищать важнейшие интересы страны. Содержание конкуренции в сфере взаимодействия уголовно-правовой мысли. Под уголовно-правовой мыслью в данном случае понимаются исторические сложившиеся и развивающиеся комплексы идей и подходов к оценке необходимости существования уголовного права, его целей и возможностей, его легитимности и, разумеется, представления о технике уголовно-правового регулирования, понимании основных элементов уголовного права. Уголовно-правовая мысль проявляется в самых различных формах общественного сознания, в частности в обыденном индивидуальном сознании, общественном мнении, философии, искусстве, наконец, в науке. Во всех своих проявлениях уголовно-правовая мысль идентифицирует себя, пусть неявно, как нечто целостное, признанное обществом и государством в качестве своего. Она воздействует так или иначе на действие уголовного закона и тем самым участвует в межсистемной конкуренции. Национальная идентификация и субъектность уголовно-правовой мысли неоднократно фиксировалась в юридической литературе, как в русской, так и в иноязычной. Конкуренция уголовно-правовой мысли содержательно проявляется в столкновении правовых интересов и эмоций, обилии разногласий, острых споров, стремлении различными способами и средствами реализовать свои предложения. Процедурно она реализуется путем обмена профессиональной литературой, публикаций в СМИ, различного рода контактов, интенсивность которых растет в современную эпоху, хотя во всех этих случаях отмечается множество сложностей и недостатков. Здесь следует особо подчеркнуть, что конкуренция может сопровождаться определенным давлением либо быть в специфической форме связанной с коррупцией. Но она часто осуществляется путем интеллектуального или морального воздействия, когда составляющие одного комплекса уголовно-правовой мысли влияют на иной. Любая конкуренция в сфере уголовно-правовой мысли, соответствующая ст. ст. 13, 29 и другим Конституции РФ, не должна ограничиваться. Для подтверждения сказанного достаточно указать на споры относительно смертной казни, разногласия при разработке Римского статута Международного уголовного суда в части обстоятельств, исключающих преступность (противоправность и виновность) деяния, различное понимание недопустимости двойного осуждения за одно и то же деяние и пр. Возможные результаты конкуренции уголовно-правовой мысли. Содержательно ими являются признания (оценки) и (или) восприятие либо отвержение, полное или частичное общих или по меньшей мере схожих парадигм, подходов, концепций, теорий, научных конструкций, понятий, аргументов в существующих комплексах уголовно-правовой мысли. Последствиями конкуренции могут, в частности, быть изменение содержания самых различных составляющих уголовно-правовой мысли, принятие или имплементация иностранных (для данной системы) уголовно-правовых институтов и норм и, напротив, усиление авторитета собственной уголовно-правовой мысли и ее носителей, трансляция собственных законодательных и доктринальных конструкций. Наиболее сложной здесь является проблема оценки полезности последствий, которая заслуживает особого обсуждения. Литература на эту тему весьма обильна, и даже порядок в ней есть <1>. -------------------------------- <1> См., например, показательную работу П. А. Калиниченко. Европеизация российского права: некоторые теоретические и практические аспекты: Материалы совместного российско-германского круглого стола, МГЮА. М., 2009. С. 123. Нам неизвестно, есть ли работы, посвященные русификации, например, англо-американского или немецкого права.

Так или иначе проблемы этого характера естественно получают одно из трех возможных решений: сближение или универсализация уголовно-правовой мысли, прежде всего, догматики, необходимы; они нужны частично; они не нужны вообще и вредны для данного национального законодательства. Способы повышения конкурентоспособности национальной уголовно-правовой мысли. Они имеют политико-правовой, организационный и научно-методический характер. Выделенные способы должны быть направлены на обеспечение суверенитета нашей страны, ее интересов и соответственно создание необходимых условий для участия в складывающихся научных, практических коммуникациях, представления своих взглядов и пр. Содержание способов оптимизации конкуренции чрезвычайно разнообразно. На политико-правовом уровне должно осуществляться реальное осознание задач национального уголовного права, его конституционных оснований, критериев легитимности уголовного закона и практики его применения, что можно назвать достижением социального согласия о стратегии уголовно-правового регулирования, закрепленной в структуре уголовно-правовой мысли. На организационном уровне способами обеспечения конкурентоспособности осуществляется расширение информационной базы развития уголовно-правовой мысли, обеспечивается подготовка научных кадров, оптимизируются условия научных исследований, формирования и представления уголовно-правовых позиций, участия в транснациональных коммуникациях. Научно-методическими способами оптимизации конкуренции можно считать, прежде всего, своевременное выявление и смысловое осознание спорных проблем, например действия уголовного закона во времени и пространстве, уголовной ответственности юридических лиц, целей и видов наказаний, круга и конструкций уголовно-правовых запретов, среди других относящихся к терроризму, коррупции, отмыванию имущества, добытого преступным путем. Также к ним относятся технико-юридические приемы показа правового значения и обоснованности собственных позиций, рассчитанные на возможных оппонентов, т. е. позволяющие реально демонстрировать преимущества представляемых позиций и опровергать либо критически анализировать позиции оппонентов. Условия для этого, как хорошо известно, существуют далеко не всегда и не для всех, что лишь должно усиливать внимание к их разработке и оценке. Состояние и последствия конкуренции. Конкуренция проявляется по нескольким направлениям, актуальность которых изменчива и зависит во многом от сложившейся социально-экономической ситуации. В период мирового экономического кризиса в ряде стран пытаются определить уголовно-правовую ответственность за возникшие последствия. Так, в Германии и США происходит беспримерная волна расследований против ответственных банкиров, сопровождающаяся вопросом, должны ли они считаться со строгими наказаниями <2>? -------------------------------- <2> Spiegel. 2010. N 5. S. 64.

Ведется и иная полемика относительно легитимности уголовно-правовых запретов, которые должны быть введены в международное, региональное и национальное уголовное право. Давление может привести к внешне добровольному (что порой и происходит) принятию невыгодных для России уголовно-правовых запретов. Напротив, даже эффективные уголовно-правовые предписания могут подвергаться не просто научной критике, но влечь совершенно реальные имиджевые потери для нашей, как и иной, страны. Реальное состояние процессов универсализации уголовного права. Об этом немало написано в работах по международному и сравнительному уголовному праву (А. А. Игнатов, Л. А. Иногамова-Хегай, А. Г. Кибальник, А. А. Малиновский, А. В. Наумов, А. А. Рерихт и др.). Вместе с тем, не претендуя на открытия в данной области, следует подчеркнуть, что современные государства крайне осторожно принимают решения, направленные на универсализацию уголовного права и развитие наднационального уголовного права. Столь же сдержанно сближаются и национальные уголовно-правовые доктрины. Разумеется, в тех или иных формах предпринимаются серьезные усилия для сближения подходов к развитию уголовного законодательства и уголовного права. Существенный вклад в такие усилия, в частности, вносят специалисты кафедр уголовного права МГУ, МГЮА, ученые Владивостока, Красноярска, Нижнего Новгорода, Саратова, Ставрополя и других научных центров страны. Значительное внимание изучению отдельных национальных уголовно-правовых систем и сравнительному правоведению уделяется на факультете права ГУ-ВШЭ. Однако ход событий выявляет не только успехи, но в еще большей степени - объективные и субъективные трудности выработки общих позиций. Практический вывод из такого рода утверждений состоит в необходимости осторожного, взвешенного подхода к принятию уголовно-правовых решений на основе углубления проводимых исследований и обеспечения их государственной поддержки. Институциональная характеристика конкуренции: существующий рынок решений как ее объект. Такого рода решения содержатся в международно-правовых актах, национальном уголовном законодательстве, решениях правоприменительных органов, уголовно-правовой доктрине, а также проявляются в самых различных формах общественного сознания - религии, политике, искусстве и пр. Соответственно, в конкуренции участвуют как государства, так и множество иных публично-правовых и частно-правовых институтов, преимущественно имеющих по тем или иным причинам транснациональные интересы. Структурный анализ субъектов и процессов восприятия (исследования, поддержки, имплементации) предлагаемых решений может быть расширен в зависимости от круга решаемых задач. Но, во всяком случае, он позволяет выделить источники, способы и своеобразные "зоны влияния" той или иной уголовно-правовой системы, что существенным образом определяет как понимание состояния конкурентной среды в данной области, так и комплексный подход к поддержанию собственной конкурентоспособности. Так, в современной литературе совершенно обоснованно уделяется серьезное внимание природе преступлений, связанных с иностранным элементом. Однако отнесение тех или иных деяний к международным или каким-либо иным имеет юридическое значение только в том случае, если это определяет источник уголовно-правового запрета (запретов), действительно влекущего (влекущих) ответственность за них. Точно так же ссылки на ту или иную уголовно-правовую систему должны быть подкреплены обращением к соответствующим источникам. Практический вывод из этих утверждений состоит в необходимости развития рынка собственных решений, что требует их подготовки к восприятию представителями иных систем, расширения каналов передачи, повышения профессионального уровня и - отнюдь не в последнюю очередь - соблюдения уважения к собственным источникам информации. Совершенно необходимо в данной связи отметить важность предпринятого издания книги о российском уголовном праве одновременно на русском и китайском языках <3>, но такого рода издания, несомненно, должны быть опубликованы и применительно к иным уголовно-правовым системам, в особенности англо-американской, немецкой, французской, польской украинской и иным. Так или иначе российская уголовно-правовая мысль должна располагать равными возможностями конкуренции, что и уголовно-правовая мысль любой иной системы. -------------------------------- <3> Это издание осуществлено благодаря инициативе проф. В. С. Комиссарова (МГУ им. М. В. Ломоносова) и проф. Хе Биназна (Политико-юридический университет. Пекин).

Оценка последствий уголовно-правовой конкуренции. Обычно она осуществляется в процессе длительного обсуждения. Трудности оценки связаны с ее аргументацией. Здесь ограничимся лишь одним замечанием. Во всяком случае, следует обратить внимание на то, что критериями оценки должно быть соответствие того или иного суждения либо рекомендации природе, задачам и принципам российского уголовного права, адаптированным к социальным потребностям страны. Наименее существенным аргументом является маркировка уголовно-правовой мысли как либеральной, социалистической или иной, поскольку это, как правило, связано с недопустимой редукцией обоснования вывода.

Название документа