Некоторые проблемы законодательства о банковских счетах

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О БАНКОВСКИХ СЧЕТАХ <*>

Л. Г. ЕФИМОВА

Ефимова Людмила Георгиевна, доктор юридических наук.

25 ноября 2006 г. вступила в силу Инструкция Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" <1> (далее - Инструкция N 28-И), которая готовилась сотрудниками Центрального банка РФ более десяти лет. В результате вступления в силу Инструкции N 28-И перестала применяться морально устаревшая Инструкция Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР" <2>, давно противоречившая изменившимся экономическим условиям. -------------------------------- <1> Вестник Банка России. 2006. N 57. <2> СПС "КонсультантПлюс".

Первые месяцы применения новой Инструкции N 28-И выявили многочисленные недостатки ее редакции, послужившие причиной длительной переписки между кредитными организациями, Ассоциацией российских банков и Банком России относительно толкования Инструкции N 28-И и корректного устранения обнаруженных пробелов. При разработке Инструкции N 28-И ее авторы ставили цель собрать в едином документе все правила об открытии и закрытии всех клиентских счетов <3>, открываемых во исполнение договора банковского счета, а также договора банковского вклада как в рублях, так и в иностранной валюте. Эта идея реализована в Инструкции N 28-И лишь частично, поскольку из ее преамбулы следует, что она не распространяется на открытие некоторых видов счетов. Инструкция N 28-И устанавливает порядок открытия и закрытия в Российской Федерации кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети Банка России банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном порядке частной практикой, в валюте Российской Федерации и в иностранных валютах. Действие Инструкции не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов кандидатов на выборные должности различных уровней, счетов избирательных комиссий различных уровней, счетов, открываемых для внесения избирательного залога, счетов по вкладам военнослужащих, открываемых в полевых учреждениях Банка России, а также счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета, вклада (депозита). -------------------------------- <3> Здесь и далее термин "клиентский счет" следует понимать как такой счет бухгалтерского учета, на котором учитываются денежные средства клиента, и которыми он вправе распоряжаться на основании договора банковского счета.

Все виды счетов, порядок открытия и закрытия которых регулируется Инструкцией N 28-И, поименованы в п. 2.1, где предусмотрено следующее правило. Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: - текущие счета; - расчетные счета; - бюджетные счета; - корреспондентские счета; - корреспондентские субсчета; - счета доверительного управления; - специальные банковские счета; - депозитные счета судов, подразделений Службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; - счета по вкладам (депозитам). Соответственно предполагается, что другие виды клиентских и депозитных счетов банки открывать не вправе. При применении указанной нормы банки обнаружили, что в указанном перечне отсутствуют многие ранее использовавшиеся счета. Так, в п. 2.1 Инструкции N 28-И не поименован расчетный субсчет (или субрасчетный счет). Последний согласно ранее действовавшей Инструкции Госбанка СССР должен был открываться для обособленных подразделений юридического лица. Поэтому у практиков возникли вопросы: можно ли открывать субрасчетные счета в будущем, если нет, то какие счета следует открывать обособленным подразделениям юридических лиц, и как поступить с ранее открытыми субрасчетными счетами? Например, можно ли их закрыть и в каком порядке? Эти вопросы были поставлены перед Центральным банком РФ в письме Ассоциации российских банков от 26 декабря 2006 г. N А-02/5-681. В ответ в письме от 12 февраля 2007 г. N 31-1-6/363 Юридический департамент Банка России сослался на Положение Банка России от 5 декабря 2002 г. N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации", которое не предусматривает возможности ведения банками субрасчетных счетов обособленным подразделениям юридических лиц. В связи с этим был сделан вывод, что субрасчетные счета обособленных подразделений юридического лица подлежат исключению из документов бухгалтерского учета банка. Пункт 4.3 Инструкции N 28-И предусматривает возможность открытия расчетного счета обособленному подразделению юридического лица (филиалу, представительству). При этом банкам рекомендовано заблаговременно известить клиента о предстоящем изменении реквизитов его банковского счета, а клиенту в свою очередь - своих контрагентов. Таким образом, расчетный субсчет, который ранее открывался для обособленных подразделений юридических лиц, теперь открываться не должен. Однако привычка иметь такой счет, потребность в его открытии у юридических лиц осталась. В связи с этим полагаем, что желание юридического лица, чтобы расчетный счет его обособленного подразделения "работал" в режиме прежнего субрасчетного счета (операции по выплате заработной платы, зачисление выручки и ежедневное перечисление ее на основной счет юридического лица), может быть реализовано иным образом. Круг операции по расчетному счету, открытому обособленному подразделению юридического лица, может быть ограничен в договоре банковского счета (п. 3 ст. 845 ГК РФ). Поэтому именно в договоре банковского счета рекомендуется предусмотреть желаемый правовой режим расчетного счета обособленного подразделения юридического лица. Для исключения возможных недоразумений право открывать и распоряжаться именно такими счетами должно следовать из доверенности, выданной юридическим лицом на имя руководителя обособленного подразделения. В пункте 2.1 Инструкции N 28-И отсутствует еще один очень востребованный на практике счет. Известно, что на учредителей некоторых организаций, находящихся в процессе создания, возложена обязанность внести весь или часть ее уставного капитала в денежном выражении на счет в банке. Это необходимо, чтобы продолжить процедуру регистрации организации. Ранее на практике банк открывал так называемый временный (или накопительный) счет. Так, например, в соответствии с прежней Инструкцией учредителям акционерного общества открывался временный расчетный счет для зачисления первоначальных взносов учредителей и лиц, участвующих в подписке на акции. Этот счет имел ограниченный правовой режим, который допускал осуществление только операций по внесению средств. Интересно, что этот счет открывался на имя еще не зарегистрированного, т. е. юридически несуществующего, юридического лица на том же балансовом счете, который должен быть использован для открытия расчетного счета действующему юридическому лицу той же организационно-правовой формы. Интересно также, что после регистрации юридического лица банк не перезаключал договор и не изменял использованный им балансовый счет. Учредители обязывались представить банку пакет документов, подтверждающих регистрацию юридического лица, и банк начинал проводить операции в полном объеме. Очевидно, что такая практика не соответствовала гражданскому законодательству. Незарегистрированное юридическое лицо не обладает правосубъектностью и поэтому не может быть стороной договора банковского счета. Однако исключение временного (накопительного) из числа разрешенных к открытию видов счетов выявило пробел правового регулирования, который необходимо было устранить. Заинтересованные банки обратились в Банк России за соответствующими разъяснениями. В ответ на конкретные запросы банков ЦБ РФ, как правило, дает следующее разъяснение. Исходя из преамбулы Инструкции N 28-И, ее действие не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета (вклада). Поскольку накопительный счет, открываемый не на основании договора банковского счета (вклада), не является банковским счетом, на порядок его открытия указанная Инструкция не распространяется. Вопросы открытия, ведения и закрытия накопительного счета могут быть решены кредитной организацией самостоятельно по соглашению с лицом (уполномоченным учредителем создаваемого юридического лица), обратившимся в банк с целью открытия накопительного счета, с соблюдением требований п. 1.16 ч. I Положения Банка России от 5 декабря 2002 г. N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации". Право кредитной организации осуществлять такие сделки основано на ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <4> и п. 1.16 ч. I Положения Банка России "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации". Из Положения ЦБ РФ N 205-П следует, что кредитные организации имеют право открывать юридическим и физическим лицам (клиентам) на определенный срок накопительные счета. -------------------------------- <4> СПС "КонсультантПлюс".

Таким образом, по мнению Банка России, во-первых, временный (накопительный) счет не является договором банковского счета, во-вторых, он квалифицируется как внутренний счет бухгалтерского учета банка, на котором учитываются деньги внесшего их учредителя. Данная позиция соответствует законодательству и позволяет решить "проблему правосубъектности" организации, находящейся в процессе создания, о которой речь шла выше. Отношения, складывающиеся между банком и учредителем, вносящим деньги, следует квалифицировать как непоименованный договор, в результате заключения которого между его сторонами возникают обязательственные правоотношения. В соответствии с заключенным договором банк принимает средства учредителя, которые составят уставный капитал (или его часть) будущего юридического лица. Банк обязуется предоставить учредителю справку о внесении указанных средств, которая необходима для представления в регистрирующий орган, а в случае успешной регистрации - зачислить внесенную сумму на счет вновь созданного юридического лица. Если создаваемое юридическое лицо не будет зарегистрировано, банк обязан вернуть внесенную сумму тому лицу, которое внесло эти средства. Иные учредители незарегистрированного юридического лица, как правило, не являются стороной указанного выше непоименованного договора с банком. Если при заключении договора с банком вноситель средств представит в банк доверенность от имени всех учредителей, то их также следует считать сокредиторами банка. В данном случае возникнет множественность лиц на стороне клиента банка. Вопрос о том, являются ли данные кредиторы долевыми или солидарными, не может быть решен однозначно. Представляется необходимым различать несколько случаев. При отсутствии иного в договоре с соучредителями банк может выдать всю сумму только солидарно всем учредителям вместе, поскольку он не осведомлен, в какой части каждый из них участвовал в формировании уставного капитала создаваемого юридического лица. Представляется, что для правильного заключения такого договора с несколькими учредителями в банк необходимо представлять учредительный договор, подтверждающий долю каждого учредителя в формировании уставного капитала юридического лица. Если внесенная сумма совпадает с суммой, указанной в учредительном договоре, либо каждый из соучредителей самостоятельно внес свою часть средств в уставный капитал будущего юридического лица, что оформлено документами банка, то учредителей можно считать долевыми кредиторами. В этом случае при отказе регистрирующего органа в регистрации юридического лица банк вправе вернуть внесенные средства каждому из соучредителей в отдельности в соответствии с его долей согласно учредительному договору или документам банка, подтверждающими ее внесение. Инструкция N 28-И не содержит специальных правил для открытия счета нерезиденту-предпринимателю. В связи с этим у банков возник вопрос, вправе ли банк открыть счет индивидуальному предпринимателю-нерезиденту. В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" <5> нерезиденты на территории Российской Федерации вправе открывать банковские счета (банковские вклады) только в уполномоченных банках. Порядок открытия и ведения банковских счетов (банковских вкладов) нерезидентов, открываемых на территории Российской Федерации, устанавливает ЦБ РФ. Такой порядок определен Инструкцией N 28-И. Указанная Инструкция распространяется на счета и вклады любых клиентов как резидентов, так и нерезидентов, что следует из ее преамбулы. Если для открытия некоторых видов счетов нерезидентов требуется представить дополнительные документы, то в Инструкцию N 28-И включаются специальные нормы. Например, в соответствии с п. 4.2 для открытия расчетного счета юридическому лицу - нерезиденту в банк должны быть представлены документы, предусмотренные п. 4.1 для юридических лиц - резидентов, а также документы, подтверждающие правовой статус юридического лица - нерезидента по законодательству страны, на территории которой создано это юридическое лицо, в частности документы, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица - нерезидента. Отсюда следует, что если Инструкция N 28-И не содержит таких специальных правил для открытия счетов иностранных юридических лиц или граждан, то должно применяться общее правило. Так, п. 4.7 Инструкции N 28-И установлены единые требования для открытия расчетного счета индивидуальному предпринимателю. Они должны одинаково применяться при открытии счетов как российским, так и иностранным гражданам или лицам без гражданства. Представляется, что для такого вывода имеются также основания, вытекающие из иных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации. Из Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" <6> следует, что иностранный гражданин может заниматься на территории Российской Федерации предпринимательской деятельностью. Для этого он должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и получить разрешение на работу в случаях, указанных в упомянутом Законе. Порядок регистрации иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя определяется ст. 22.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <7>. В частности, в число документов, представляемых иностранным гражданином в регистрирующий орган, входит копия документа, подтверждающего право физического лица - иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации. Следовательно, если иностранный гражданин представляет в банк документ о государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, как это предусмотрено в подп. "д" п. 4.7 Инструкции N 28-И, то миграционная карта или вид на жительство у иностранного гражданина уже имеется. Поэтому можно согласиться с Банком России, который не устанавливает какой-либо обязанности иностранного гражданина представлять в банк указанные документы для открытия ему счета индивидуального предпринимателя. -------------------------------- <5> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859 (с послед. изм.). <6> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032. <7> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.

Вопрос о необходимости представления в банк копии разрешения на работу для открытия расчетного счета индивидуальному предпринимателю может показаться спорным. Иностранный гражданин не вправе осуществлять на территории Российской Федерации индивидуальную предпринимательскую деятельность без разрешения на работу за исключением случаев, перечисленных в п. 4 ст. 13 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Иными словами, разрешение на работу требуется не всегда и может быть получено после регистрации иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. По нашему мнению, разрешение на работу не требуется представлять в банк для открытия индивидуальному предпринимателю-иностранцу расчетного счета по следующим формальным основаниям. Как уже было сказано выше, право устанавливать порядок открытия счетов нерезидентов принадлежит Банку России в соответствии со ст. 13 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле". Банк России реализовал свое право и не посчитал нужным указать разрешение на работу в качестве одного из документов, которые должны быть представлены в банк. В противном случае банку пришлось бы в каждом конкретном случае выяснять, требуется ли этот документ индивидуальному предпринимателю для осуществления его трудовой деятельности на территории России. По общему правилу п. 3 ст. 845 ГК РФ банк лишен права контроля над денежными средствами своего клиента. Следовательно, банк вправе открыть расчетный счет индивидуальному предпринимателю - иностранцу на балансовом счете N 40802 после представления им документов, перечисленных в п. 4.7 Инструкции N 28-И, т. е. таких же документов, какие обязаны представить физические лица - резиденты, являющиеся индивидуальными предпринимателями. Много вопросов вызвали нормы Инструкции N 28-И, определяющие порядок работы с клиентурой, который изложен в главе 1 "Общие положения". Так, в соответствии с п. п. 1.4 - 1.7 Инструкции N 28-И непосредственная работа с клиентурой возложена Банком России на должностных лиц банков. Например, в п. 1.4 указано, что исполнительный орган банка должен издать приказ и определить в нем круг должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов. Эти должностные лица банка обязаны непосредственно осуществлять прием документов, необходимых для открытия счета соответствующего вида, проверку надлежащего оформления документов, полноты представленных сведений и их достоверности. В указанных целях должностные лица банка непосредственно взаимодействуют с клиентами и их представителями, запрашивают и получают необходимую информацию, проводят оценку полученных сведений и выполняют иные действия, предусмотренные Инструкцией N 28-И и банковскими правилами. Должностные лица банка могут быть также уполномочены оформлять карточку с образцами подписей и оттиска печати. Понятие "должностные лица банка" в Инструкции N 28-И не раскрывается. Поэтому для толкования указанного термина по традиции применяется определение, содержащееся в прим. 1 к п. 3 ст. 285 УК РФ. Под "должностными лицами" УК РФ предлагает понимать лиц, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющих функции представителя власти либо выполняющих организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Применительно к банку это означает, что к числу его должностных лиц должны быть отнесены любые руководящие работники, которые выполняют "организационно-распорядительные и/или административно-хозяйственные функции". На практике руководящие работники банка (например, председатель правления банка, руководители различных подразделений) не вступают в непосредственный контакт с клиентурой, если отсутствует конфликтная ситуация. Непосредственную работу по оформлению договоров, проверке документов, удостоверяющих личность, обычно выполняют операционисты, работающие в клиентском зале. Если указанной деятельностью, согласно Инструкции N 28-И, должны заниматься только должностные лица банка, то неясно, какую работу обязан выполнять рядовой персонал. Проблема осложняется тем, что некоторые банки довольно часто привлекают к работе по оформлению договоров банковского вклада лиц, которые вообще не являются сотрудниками банка. Например, это могут быть работники ФГУП "Почта России", действующие на основании доверенности банка. Находясь на почте, т. е. на своем рабочем месте, они помогают банку привлекать вкладчиков, расширяя тем самым клиентскую сеть банка. Поэтому сотрудникам ФГУП "Почта России" приходится оформлять договоры банковского вклада, они принимают суммы вкладов и проводят работу по идентификации клиентов. Последняя обязанность предусмотрена не только п. 1.5 Инструкции N 28-И, но и п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <8>. По определенным причинам банки не желают принимать своих представителей ни на руководящие должности, ни просто в штат банка. В результате правила п. п. 1.5 - 1.7 Инструкции N 28-И фактически лишают кредитные организации возможности действовать через представителей, что вряд ли обоснованно и законно (см. п. 2 ст. 1 ГК РФ). Учитывая неудачный характер рассматриваемых норм, Ассоциация российских банков обратилась в Банк России за соответствующими разъяснениями. -------------------------------- <8> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3418.

В настоящее время Банк России издал официальное разъяснение от 13 июля 2007 г. N 32-ОР "О применении пунктов 1.4, 1.5 и 1.11 Инструкции Банка России от 14 сентября 2006 г. N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)", в котором разъяснил, что п. п. 1.4, 1.5 и 1.11 Инструкции N 28-И не содержат ограничений для осуществления приема документов, проверки полноты представленных сведений и их достоверности, заверения копий документов лицам, не являющимся должностными лицами банка. Отсюда следует, что банк вправе действовать через представителей, которые могут выполнять всю работу по оформлению договоров банковского вклада и банковского счета, включая идентификацию вкладчика (клиента) или выгодоприобретателя, руководствуясь доверенностью банка. Пункт 1.4 Инструкции N 28-И разрешил кредитным организациям утверждать внутренние банковские правила, определяющие порядок открытия и закрытия банковских счетов и вкладов. В связи с этим полагаем, что в указанном внутреннем документе можно уточнить некоторые правила работы с клиентурой, нечетко изложенные в Инструкции N 28-И. Например, банк мог бы определить несколько стадий преддоговорной работы с клиентурой, определив в какой момент должен привлекаться руководящий сотрудник банка. Например, всю подготовительную работу по оформлению юридического дела по открытию счета или по оформлению банковского вклада мог бы выполнять рядовой операционист банка, а проверку его работы - соответствующее должностное лицо банка. Пункт 1.5 Инструкции N 28-И возложил на банки, открывающие счета клиентуре, обязанность проверять наличие у клиента правоспособности и дееспособности. Данная норма обычно вызывает недоумение юристов банков. Последние утверждают, что не могут точно выяснить, обладает ли конкретное лицо дееспособностью, учитывая, что они не в состоянии получить всю информацию о лицах, признанных недееспособными в судебном порядке. Отвечая на аналогичный вопрос Ассоциации российских банков, Юридический департамент ЦБ РФ в письме от 12 февраля 2007 г. N 31-1-6/363 ответил следующее. Исходя из общих положений Гражданского кодекса РФ, сделка должна быть совершена лицом, обладающим необходимой дееспособностью. Сделки, совершенные физическим лицом, такой дееспособностью не обладающим, является ничтожной в силу ст. ст. 171 и 172 ГК РФ. Обязанность банка по проверке наличия у клиента - физического лица дееспособности в соответствии с требованиями п. п. 1.1 и 1.5 Инструкции N 28-И будет считаться соблюденной, в частности, при проверке банком достижения гражданином определенного (предусмотренного законом) возраста и наступления обстоятельств, с которыми закон связывает наступление полной дееспособности граждан (вступление в брак, эмансипация). С учетом процитированного выше разъяснения Юридического департамента Банка России предполагается обоснованной следующая позиция банка. У любого клиента - физического лица, обратившегося в банк для заключения договора банковского счета или договора банковского вклада, необходимо потребовать паспорт или любой другой документ, удостоверяющий личность. У лица, достигшего 18 лет, правоспособность и дееспособность предполагаются, если у банка отсутствуют иные сведения. В отношении лиц, не достигших 18 лет, рекомендуется поступать по-разному в зависимости от следующих обстоятельств. Лица, не достигшие 14 лет, правоспособны, но не могут заключать договоры банковского вклада и банковского счета. Эти договоры в их интересах может заключить только опекун. Лица, достигшие возраста 14 лет, вправе самостоятельно без согласия попечителя вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими (подп. 3 п. 2 ст. 26 ГК РФ). Поэтому при заключении таким несовершеннолетним договора банковского вклада согласия попечителя не требуется. Однако закон делает исключение только для вкладов, внесенных самими несовершеннолетними. Поэтому для заключения договора банковского счета, а также для распоряжения вкладом, внесенным на имя несовершеннолетнего иным лицом (ст. ст. 841 и 842 ГК РФ), должно применяться общее правило п. 1 ст. 26 ГК РФ. Следовательно, договор банковского счета может открываться только при наличии предварительного согласия попечителя несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет. На основании изложенного представляется не соответствующей законодательству практика некоторых банков, которые заключают с несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет договоры банковского счета, предназначенные для использования банковских платежных карт ("карточные" счета) без согласия попечителей. Такая практика приобретает массовый характер, если "карточные" счета открываются несовершеннолетними - учащимися различных учебных заведений для систематического зачисления причитающейся им стипендии. По нашему мнению, эти договоры представляют собой разновидность договора банковского счета. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе доказать банку, что они приобрели дееспособность в полном объеме. Для этого им следует представить банку соответствующий документ: свидетельство о браке, решение органа опеки и попечительства или решение суда об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация). Пункт 1.8 Инструкции N 28-И возложил на банки обязанность располагать копиями документов, удостоверяющих личность лица, идентифицируемого банком, или личность которого необходимо установить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту). Термин "копия" обычно воспринимается на практике как документ, который, во-первых, точно воспроизводит содержание подлинника и, во-вторых, удостоверен в установленном порядке. Руководствуясь указанным подходом, банки нередко требуют от клиентов - физических лиц обязательного представления нотариально удостоверенных копий общегражданских паспортов. Полагаем, что такие требования не вполне соответствуют буквальному смыслу Инструкции N 28-И. Кроме того, известно, что нотариусы отказываются свидетельствовать копии общегражданских паспортов. Попутно заметим, что на сегодняшний день их позиция не основана на законодательстве. Во-первых, Основы законодательства РФ от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 "О нотариате" <9> не содержат нормы, которая бы запрещала свидетельствование верности копии общегражданского паспорта. Аналогичные правила отсутствуют также в Указе Президента РФ от 13 марта 1997 г. N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации" <10> и в Постановлении Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 "Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации" <11>. Во-вторых, единственное ограничение такого рода содержалось ранее в п. 122 Инструкции Минюста РСФСР от 6 января 1987 г. N 01/16-01 "О порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР" <12>, однако она утратила силу в связи с изданием Приказа Минюста России от 26 апреля 1999 г. N 73. Таким образом, в настоящее время нотариусы не вправе отказываться свидетельствовать верность копии с общегражданского паспорта физического лица. Однако полагаем, что банкам не следует рекомендовать своим клиентам вступать в конфликтные отношения с такими нотариусами. Буквальное толкование п. 1.8 Инструкции N 28-И не дает основания для вывода, что копию общегражданского паспорта гражданина следует удостоверять нотариально. Такой вывод основан на системном толковании п. 1.8 Инструкции N 28-И и п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Последняя норма возлагает на банк обязанность установить в отношении физических лиц ряд сведений: фамилию, имя, отчество (при наличии), гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания и т. п. Таким образом, Закон N 115-ФЗ обязывает банки собрать необходимые сведения о клиенте, а не копии документов, которые бы их подтверждали. Некоторые из этих сведений могут быть получены из общегражданского паспорта клиента. Однако выписывать их вручную неудобно. Поэтому в п. 1.8 Инструкции N 28-И предложен наиболее удобный способ получения необходимой информации о клиенте. Банку достаточно сделать ксерокопию паспорта клиента. При этом какого-либо удостоверения такой ксерокопии не требуется, учитывая, что в п. 1.8 отсутствует соответствующее требование применительно к копии общегражданского паспорта. -------------------------------- <9> СПС "КонсультантПлюс". <10> СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1301. <11> СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3444. <12> СПС "КонсультантПлюс".

Одним из обязательных документов, которые требуются любому клиенту при заключении договора банковского счета, является карточка с образцами подписей и оттиска печатей (далее - банковская карточка, карточка). Она должна быть оформлена в соответствии с требованиями главы 7 Инструкции N 28-И. Пунктом 1.12 Инструкции N 28-И предусмотрены три исключения из этого общего правила. Во-первых, карточка может не представляться при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) физическому лицу, если договором предусмотрено, что перечисление денежных средств с указанного счета осуществляется исключительно на основании заявления клиента - физического лица, а расчетные документы, необходимые для проведения указанной банковской операции, составляются и подписываются банком. Во-вторых, при открытии физическим лицам текущих счетов для осуществления расчетов исключительно с использованием платежных карт банк вправе получить образец собственноручной подписи клиента в порядке, установленном банковскими правилами, без оформления карточки. В-третьих, при открытии корреспондентских счетов некоторым известным банкам вместо карточки может представляться альбом образцов подписей по форме, установленной договором или обычаями делового оборота. Карточка представляет собой документ, содержащий удостоверенные образцы подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, и образец оттиска печати клиента (при наличии). Соответственно, возникает вопрос, является ли карточка тем документом, который удостоверяет права лиц, подписи которых она содержит, распоряжаться счетом другого лица. Иными словами, является ли карточка полномочием на распоряжение счетом в смысле ст. 847 ГК РФ или такие функции выполняют другие документы. Согласно установившейся традиции счетом юридического лица могут распоряжаться одновременно два уполномоченных лица - обладатели первой и второй подписи. Счетом физического лица - потребителя, физического лица - предпринимателя или физического лица, занимающегося в установленном порядке частной практикой (т. е. нотариуса, адвоката), может распоряжаться одно лицо, которому должно принадлежать только право первой подписи. Количество представителей физического лица, уполномоченных распоряжаться счетом, не ограничено. Однако им может принадлежать только право первой подписи. Инструкция N 28-И не требует, чтобы карточка к счету физического лица содержала образец подписи лица, наделенного правом второй подписи. Применительно к счетам юридических лиц обладание правом первой или второй подписи четко увязано с той должностью, которую занимают уполномоченные лица. Право первой подписи может принадлежать любому лицу за исключением главного бухгалтера юридического лица или иных лиц, на которых возложено ведение бухгалтерского учета (п. п. 7.5 и 7.6 Инструкции N 28-И). В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации, право первой подписи может быть передано управляющему или управляющей организации. Право второй подписи может принадлежать только главному бухгалтеру или иному сотруднику клиента, на которого возложено ведение бухгалтерского учета. Право второй подписи может принадлежать также представителю специализированного юридического лица, на которое согласно договору возложено ведение бухгалтерского учета (например, централизованная бухгалтерия). Правом первой или второй подписи могут быть наделены одновременно несколько сотрудников юридического лица. Наделение одного физического лица одновременно правом первой и второй подписи не допускается. Из глав 3, 4, 6 Инструкции N 28-И следует, что одновременно с банковской карточкой в банк должны представляться документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете. В соответствии с п. 7.5 Инструкции N 28-И право первой подписи на расчетных документах может принадлежать самому клиенту - физическому лицу. Поскольку он является стороной договора банковского счета, ему не требуется никаких особых дополнительных полномочий, чтобы распоряжаться собственным счетом. Соответственно, в этом случае банковская карточка определенно не может считаться полномочием на распоряжение счетом. Во всех других перечисленных выше случаях банковская карточка также не предоставляет лицам, подписи которых она содержит, никаких полномочий на распоряжение счетом. Согласно Инструкции N 28-И для подтверждения их полномочий вместе с банковской карточкой должны быть дополнительно представлены иные документы. Таким образом, банковская карточка представляет собой документ технического характера, который необходим банку, чтобы идентифицировать подписи лиц, уполномоченных распоряжаться счетом. Разница между банковской карточкой и полномочием на распоряжение счетом наиболее наглядно проявляется в случаях, когда полномочия лица носят временный характер. Например, единоличный исполнительный орган общества избран на один год. В этом случае правом распоряжаться счетом такое лицо должно быть наделено так же только в течение одного года. Если срок полномочий лица, обладающего правом первой подписи, не отражен в карточке, но представлен соответствующий протокол общего собрания, банк обязан прекратить выполнять распоряжения единоличного исполнительного органа после истечения срока избрания, если новое полномочие не будет представлено в банк. Таким образом, к банковской карточке должны быть приложены документы, предоставляющие соответствующие полномочия лицам, наделенным правом первой или второй подписи, если они являются представителями или органами клиента - юридического лица. В указанном случае такими документами могут быть: устав юридического лица и протокол общего собрания о назначении определенного лица единоличным исполнительным органом общества или товарищества; доверенность, распорядительный акт руководителя юридического лица (п. п. 7.5 и 7.6 Инструкции N 28-И). Владельцу счета - физическому лицу никаких полномочий не требуется. Поэтому только для целей легитимации себя как надлежащего кредитора банка физическое лицо обязано представить паспорт. Однако физическое лицо - владелец счета может предоставить третьему лицу право распоряжаться своим счетом. Такое полномочие может следовать только из доверенности. Вполне допустима ситуация, когда представитель, уполномоченный особой доверенностью, не только распоряжается счетом другого физического лица, но также выполняет все действия, необходимые для заключения договора банковского счета, оформления всех необходимых документов и представления банку сведений для идентификации клиента и его представителя. При этом владелец счета может даже не являться в банк. Толкование правил гл. 8 "Закрытие банковского счета" Инструкции N 28-И в сравнении с нормой ст. 859 ГК РФ представляет большие проблемы на практике. Инструкция N 28-И не регулирует порядка расторжения договора банковского счета. Он определяется ст. 859 ГК РФ. Так, п. 1 ст. 859 ГК установлено, что клиент вправе по своему заявлению досрочно в одностороннем порядке расторгнуть договор банковского счета без объяснения причин. В этом случае договор должен считаться прекращенным с момента получения банком письменного заявления клиента о расторжении договора (закрытии счета), если более поздний срок не указан в заявлении (п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета"). В пункте 1.1 ст. 859 ГК РФ устанавливается специальное правило для внесудебного расторжения договора банковского счета по инициативе банка в одностороннем порядке. Банк вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора банковского счета при одновременном наличии следующих условий: 1) отсутствие денежных средств на счете клиента в течение двух лет; 2) отсутствие операций по этому счету в течение такого же срока; 3) предупреждение клиента о предстоящем расторжении договора за два месяца; 4) отсутствие факта поступления на счет денежных средств в течение срока предупреждения. При отсутствии специальных оснований для внесудебного порядка расторжения договора банковского счета, предусмотренных п. 1.1 ст. 859 ГК РФ, банк может в одностороннем порядке расторгнуть договор только в суде и только в случаях, перечисленных в п. 2 ст. 859 ГК РФ. Инструкция N 28-И регулирует порядок закрытия счетов после расторжения договора банковского счета или, как в ней указано, - порядок исключения счетов из книги регистрации открытых счетов. Много вопросов возникло на практике при применении п. 8.5 Инструкции N 28-И. Для сравнения напомним, что в соответствии с п. 4 ст. 859 ГК РФ расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента. Пунктом 8.5 Инструкции N 28-И установлено следующее правило закрытия счетов клиентов банков, которое вызвало вопросы у практикующих юристов. При отсутствии денежных средств на банковском счете указанный счет подлежит исключению из книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения договора банковского счета. Наличие предусмотренных законодательством Российской Федерации ограничений распоряжением денежными средствами на банковском счете (т. е. арест средств на счете клиента или приостановление операций - см. ст. 858 ГК РФ) при отсутствии на банковском счете денежных средств не препятствует исключению банковского счета из книги регистрации открытых счетов. При наличии на счете денежных средств на день прекращения договора указанный счет исключается из книги регистрации не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета. В случае прекращения договора банковского счета при наличии предусмотренных законодательством Российской Федерации ограничений распоряжением денежными средствами на банковском счете и наличии денежных средств на счете исключение соответствующего счета из книги регистрации открытых счетов производится после отмены указанных ограничений не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета. Последнее правило абзаца четвертого п. 8.5 Инструкции N 28-И, определившее порядок и сроки закрытия счета клиента при наличии неотмененных мер по аресту или приостановлению операций по счету, вызвало следующие вопросы у банков. Ответы на них содержатся в письме Юридического департамента Банка России от 12 февраля 2007 г. N 31-1-6/363, адресованном Ассоциации российских банков. 1. Кредитным организациям не понятны гражданско-правовые основания нахождения денежных средств на счете, если их владелец клиентом банка уже не является. В соответствии с императивным правилом п. 3 ст. 859 ГК РФ остаток денежных средств на счете выдается клиенту либо перечисляется на указанный им счет не позднее семи дней после получения письменного заявления клиента о расторжении договора банковского счета. При применении абз. 4 п. 8.5 с большой степенью вероятности можно утверждать, что установленные компетентными органами ограничения распоряжения счетом не будут отменены в семидневный срок. Поэтому банк, не перечисливший остаток денежных средств в установленный после расторжения договора банковского счета срок, может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности. Отвечая на этот вопрос, Юридический департамент Банка России сделал следующий вывод. Статьей 859 ГК РФ предусмотрена возможность возникновения денежного обязательства банка по возврату (перечислению) клиенту денежных средств в размере остатка средств, находящихся на банковском счете клиента, после прекращения договора банковского счета с клиентом и, соответственно, учета данного денежного обязательства в документах бухгалтерского учета банка. В соответствии с абз. 3 п. 8.5 Инструкции N 28-И при наличии на банковском счете денежных средств на день прекращения договора банковского счета указанный счет исключается из книги регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета. Таким образом, утверждает Банк России, Инструкция N 28-И устанавливает только предельный срок совершения банком действий по исключению банковского счета клиента из книги регистрации открытых счетов после прекращения соответствующего договора банковского счета. Порядок бухгалтерского учета денежного обязательства банка перед клиентом по возврату ему остатка денежных средств с банковского счета, подлежащего закрытию, не является предметом Инструкции N 28-И. 2. Банкам неясно, какие расходные операции могут осуществляться по такому счету. На основании каких документов и по чьему распоряжению могут списываться денежные средства со счета бывшего клиента банка и что должно указываться в поле расчетного документа "Плательщик"? Согласно п. 8.2 Инструкции N 28-И после прекращения договора банковского счета приходные и расходные операции по счету клиента не осуществляются. Означает ли это, что, не исключив счет из книги регистрации открытых счетов до отмены установленных ограничений и перечисления остатка бывшему клиенту, банк не вправе производить такие расходные операции, как проведение платежей по уплате, взысканию налога и сбора при приостановлении операций по счетам налогоплательщика либо операции по списанию ранее арестованных денежных средств, а также платежи, имеющие в соответствии с законодательством преимущество в очередности исполнения (см. ст. 855 ГК РФ) перед платежами в бюджет? В этом случае и арест денежных средств на счете, и приостановление операций по счету налогоплательщика теряют свою обеспечительную роль и к банку могут быть предъявлены претензии, связанные с непроведением названных платежей. Неясно, что должен делать банк с поступающими к такому счету исполнительными документами об аресте и списании, инкассовыми поручениями, решениями о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, учитывая, что в налоговых органах счет числится, согласно ст. 86 НК РФ, как открытый. Сведения о данном счете предоставляются взыскателям, судебным приставам-исполнителям на основании п. 3 ст. 46 Федерального закона "Об исполнительном производстве". Должен ли банк возвращать представленные к счету исполнительные документы взыскателям и приставам-исполнителям и на каком основании? По мнению Юридического департамента Банка России, данная ситуация на нормативном уровне не урегулирована. Вместе с тем анализ норм Гражданского кодекса РФ о договоре банковского счета позволяет сделать вывод о том, что у банка с момента прекращения договора банковского счета отсутствует обязанность по исполнению любых расчетных документов, предъявленных к соответствующему банковскому счету. Так, например, взыскание налога по решению налогового органа производится путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента), поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему РФ необходимых денежных средств с соответствующих счетов (п. 2 ст. 46 НК РФ). Поскольку по смыслу Налогового кодекса РФ под "счетом" понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты (ст. 11 НК РФ), практику исполнения банком поручения налогового органа на списание денежных средств со счета после прекращения договора банковского счета нельзя считать надлежащей. Анализ ответа Банка России позволяет сделать следующий вывод. Лицевой счет клиента, который в силу п. 8.5 Инструкции N 28-И не может быть исключен из книги регистрации открытых счетов, после расторжения договора банковского счета уже нельзя далее считать "клиентским" счетом, т. е. счетом в смысле ст. 11 НК РФ. Видимо, его следует квалифицировать как счет внутреннего бухгалтерского учета денежного долга банка перед клиентом. Поэтому остаток такого счета не может быть списан в бесспорном порядке по правилам, установленным для безналичных расчетов по банковским счетам. 3. Неясно, когда должны возвращаться плательщику и взыскателям расчетные документы, помещенные в картотеку документов, неоплаченных в срок (картотека N 2). Если такой возврат должен осуществляться после расторжения договора, но до фактического закрытия лицевого счета, то по какому основанию, учитывая, что счет фактически не закрыт? На этот вопрос Юридический департамент Банка России дал следующий ответ. Поскольку в соответствии с п. 1.3 Инструкции N 28-И закрытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) осуществляется внесением записи о закрытии соответствующего банковского счета, счета по вкладу (депозиту) в книгу регистрации открытых счетов, возврат расчетных документов из картотеки расчетных документов, не оплаченных в срок, осуществляется в порядке, предусмотренном п. 2.20 и п. 2.21 Положения Банка России от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации" после исключения соответствующего счета из книги регистрации открытых счетов. 3. Банки высказали сомнение, что применение абз. 4 п. 8.5 Инструкции N 28-И может привести к нарушению п. 4 ст. 859 ГК РФ, согласно которому расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента. Ситуация с неснятыми ограничениями по распоряжению счетом может длиться долгое время, и в результате основанием закрытия счета клиента будет не расторжение договора, а снятие установленных ранее ограничений. По мнению Юридического департамента Банка России, норму п. 4 ст. 859 ГК РФ, согласно которой расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента, следует применять в системной связи с п. п. 1 и 3 ст. 859 ГК РФ. Таким образом, наличие денежного обязательства банка перед клиентом по возврату (перечислению) ему остатка денежных средств в бухгалтерском учете банка, по смыслу Гражданского кодекса РФ, не препятствует прекращению договорных отношений между ними. Порядок исключения клиентского счета из документов бухгалтерского учета банка после расторжения договора банковского счета Гражданским кодексом РФ, в частности п. 4 ст. 859 ГК РФ не регламентирован. Данное обстоятельство позволяет рассматривать норму абз. 4 п. 8.5 Инструкции N 28-И как не противоречащую п. 4 ст. 859 ГК РФ. Абзац 4 п. 8.5 Инструкции N 28-И соответствует норме ст. 858 ГК РФ и п. 1 ст. 76 НК РФ, согласно которой приостановление операций по счету означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету до отмены указанного ограничения. Из ответа Юридического департамента Банка России усматривается следующее. Пункт 4 ст. 859 ГК РФ содержит правило о том, что "расторжение договора банковского счета является основанием для закрытия счета клиента". Таким образом, ГК РФ не устанавливает ни срока, ни порядка закрытия счета клиента. Абзац 4 п. 8.5 Инструкции N 28-И не вступает в коллизию с нормой п. 4 ст. 859 ГК РФ, а регулирует вопросы, не урегулированные ГК РФ. То есть он определяет срок и порядок закрытия счета клиента после расторжения договора банковского счета. К порядку закрытия счета клиента следует отнести, например, правило о внесении в книгу регистрации открытых счетов соответствующей записи о закрытии счета. Срок для совершения указанной записи различается в зависимости от случаев, перечисленных в п. 8.5 Инструкции N 28-И. К сожалению, необходимо признать, что при неформальном анализе ситуации счет клиента после расторжения договора банковского счета действительно продолжает числиться как открытый со всеми вытекающими отсюда последствиями и проблемами. Утверждая правило абз. 4 п. 8.5 Инструкции N 28-И, ЦБ РФ легализовал сложившуюся практику, собственные разъяснения и разъяснения налоговых органов на вопросы банков о том, что делать с заявлениями клиентов о расторжении договора банковского счета, если к счету применена мера по приостановлению операций. В пункте 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" указано, что законом не предусмотрено возможности ограничения права клиента на расторжение договора. Учитывая позицию ВАС РФ, Банк России не мог прямо указать, что факт приостановления операций по счету является основанием для отказа клиенту в расторжении договора банковского счета. Поэтому он предусмотрел критикуемое "половинчатое" правило: договор банковского счета расторгнуть, а лицевой счет бухгалтерского учета числить как открытый с непонятными последствиями о круге операций. Нетрудно предположить, что налоговые органы будут настаивать на исполнении своих инкассовых поручений, угрожая банку применить санкции, поскольку счет фактически открыт. Судебные приставы-исполнители, получившие в налоговых органах информацию о незакрытом счете должника, также будут требовать списания средств с юридически недействующего счета. В результате складывается ситуация "жизни после смерти" в отношении счета клиента, к которому применена мера по ограничению распоряжения счетом. Для исключения указанной ситуации необходимо, во-первых, разграничить меры по аресту средств на счете и по приостановлению по нему операций. Далее необходимо установить, что после расторжения договора банковского счета, к которому применена мера по аресту денежных средств, лицевой счет клиента должен быть закрыт на следующий день, а остаток - переведен на внутренний счет бухгалтерского учета, определенный Банком России. Это может быть, например, счет N 47422. Предлагаемая ситуация отличается от предусмотренной абз. 4 п. 8.5 Инструкции N 28-И, учитывая, что в предложенном варианте денежные средства действительно будут учитываться на внутрибанковском счете в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета, а не на лицевом счете клиента. Поэтому любые требования о списании средств вне установленной очередности и порядка обращения взыскания на имущество должника будут исключены. В случае приостановления операций по счету факт расторжения договора банковского счета должен приводить к отмене указанного ограничения: нет счета - нет операций, нет операций - нечего приостанавливать <13>. Интересы налоговых органов при этом не пострадают, если они наряду с правом приостанавливать операции по счетам налогоплательщиков (ст. 76 НК РФ) будут активнее использовать свое право производить арест средств на счете в соответствии со ст. 77 НК РФ. -------------------------------- <13> Обоснование этой позиции см.: Ефимова Л. Г. Арест и приостановление операций по счетам клиентов // Арбитражная практика. Выпуск: Безналичные расчеты. 2002. Апрель.

Название документа