Зарубежный уголовный процесс в области регулирования прав участников уголовного судопроизводства

ЗАРУБЕЖНЫЙ УГОЛОВНЫЙ ПРОЦЕСС В ОБЛАСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРАВ УЧАСТНИКОВ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

В. В. СЕРОШТАН

Сероштан В. В., кандидат юридических наук, заместитель председателя Крымского районного суда Краснодарского края.

Статья посвящена выявлению особенностей в зарубежном уголовном процессе стран с континентальным и англосаксонским процессом. Проводятся сравнения с российским процессом. Делаются попытки выявления явлений, которые могут быть примером положительного опыта. Сделаны выводы о вариантах совершенствования нашего законодательства.

Ключевые слова: права человека, Германский суд, Английский суд, правовая система, судопроизводство, уголовный процесс, потерпевший свидетель, гарантии.

The article is dedicated to revealing the particularities in foreign criminal process of the countries with continental and Anglo-Saxon process. The comparisons are conducted with Russian process. They Are Done attempts of the revealing the phenomena's, which can be an example, positive experience. Findings are made about variant of the improvement our legislation.

Уголовно-процессуальное право в зарубежных странах характеризуется разнообразием. Особенности обусловлены конкретными экономически, историческими, этническими, религиозными и иными факторами. Даже в странах, где проведена кодификация, практически невозможно найти полностью похожие друг на друга законы, касающиеся вопросов обеспечения прав участников уголовного судопроизводства. В общих чертах современные страны можно разделить на: государства, где сложилась континентальная правовая система, - нормы неписаного процессуального права (судебные прецеденты. - В. С.), как правило, не обладают здесь доминирующим значением; и страны где действует англосаксонская правовая система с судебными прецедентами. Вместе с тем в странах, где большое значение придается неписаному праву (к примеру, Англия, США, Канада, Новая Зеландия и др. - В. С.), уже давно обозначился процесс значительного изменения роли писаного права. Уголовно-процессуальный кодекс ФРГ принят 1 февраля 1877 г. и действует в настоящее время в редакции от 7 апреля 1987 г., с последующими изменениями от 29 - 30 июля 2009 г. <1>. Во Франции первый УПК, утвержденный Наполеоном еще в 1808 г., просуществовал в действии 150 лет до 1959 г., когда его заменили на действующий ныне. -------------------------------- <1> Portal der Bundesministerium der Justiz Elektronik data (1 file) // http// www. gesetze-im-internet/ de/ stop/ BJN - R006290950BJNG003201309.

И в упомянутых, и в других странах континентальной Европы уголовно-процессуальное законодательство стабильно действует на протяжении веков. Процесс совершенствования уголовно-процессуального законодательства, корректируемый велениями времени и практикой применения, идет постоянно и непрерывно путем принятия поправок, биллей, хартий, законов. Он приводит к более прогрессивной регламентации производства по уголовным делам, к внедрению новых, продиктованных бурным ростом преступности форм разрешения уголовно-правовых конфликтов, расширению гарантий прав обвиняемых, потерпевших и иных участников уголовного судопроизводства. При этом учитывается, что условиями реализации прав и свобод гражданина являются создание максимально благоприятных юридических возможностей для полноценного развития личности, составляющих социально-правовой механизм защиты, а также совершенствование средств защиты прав и свобод <2>. Следует отметить, что в рассматриваемых системах уголовного процесса, касаемо вопроса обеспечения прав и интересов участников уголовного судопроизводства, имеются примеры и неудачных решений тех или иных вопросов. -------------------------------- <2> Орлова О. В. Социально-правовой механизм реализации и защиты прав и свобод личности в гражданском обществе // Государство и право. 2008. N 7. С. 71 - 75.

Германские суды в процессе признания лица потерпевшим отдают преимущества прямым доказательствам и непосредственному допросу свидетелей преступления в открытых судебных заседаниях. Как и в нашем процессуальном законодательстве, допускается в отдельных случаях оглашение протокола допроса, полученного полицией (ст. 250 УПК ФРГ. - В. С.). Отличием является наличие возможности допрашивать свидетеля специальным судьей - докладчиком, с целью соблюдения конфиденциальности данных о личности потерпевшего или свидетелей, которым может угрожать опасность со стороны преступников. Такое действие возможно только с письменного согласия адвокатов - представляющих интересы потерпевшего и защитника обвиняемого лица <3>. -------------------------------- <3> Зайцев О. А. Государственная защита участников уголовного процесса. М., 2002. С. 177.

Схожими с российским уголовным процессом являются нормы, которыми допускается избрание меры пресечения в виде заключения под стражу обвиняемому в связи с угрозами в адрес потерпевших и свидетелей обвинения, либо временное удаление из зала суда на время допроса, если имеются основания полагать, что они в присутствии обвиняемого не захотят давать правдивые показания (ст. ст. 112 и 247 УПК ФРГ. - В. С.). В Германии возмещение вреда, причиненного преступлением, не является закрепленной целью уголовного судопроизводства. Такую цель, можно проследить не напрямую, а только через призму необходимости реабилитации потерпевших лиц <4>. В силу этой особенности потерпевший в уголовном судопроизводстве ФРГ как жертва преступления не имеет правового статуса стороны процесса. Он является лишь свидетелем. Но из-за того, что ему причинен вред, этот свидетель (потерпевший. - В. С.) является самостоятельным субъектом уголовного процесса. -------------------------------- <4> Рехит А., Жалинский А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 710 - 712.

Потерпевший согласно § 403 УПК ФРГ не является участником уголовного судопроизводства со стороны обвинения, не является сообвинителем. Он или его наследник вправе заявить имущественно-правовое требование к обвиняемому, если оно вытекает из совершенного уголовно наказуемого деяния. Понятия "гражданский иск" или "гражданский истец" в уголовном судопроизводстве Германии нет. Гражданско-правовое требование должно быть оформлено в письменном ходатайстве либо в устном заявлении суду до начала судебных прений, которое фиксируется в протоколе судебного заседания. В ходатайстве должны быть приведены доказательства, предмет и основания требований. В ходе рассмотрения ходатайства до вынесения приговора суда потерпевший имеет право заключить мировое соглашение с обвиняемым. Интересным, как нам представляется, является тот факт, что для реального возмещения по принятому по ходатайству судом решению могут быть использованы приобретенные обвиняемым противоправным путем конфискованные денежные средства и имущество. В России конфискованное имущество или денежные средства (полученное преступным путем, использованное в качестве орудия преступления. - В. С.) подлежат обращению в доход государства. В ФРГ также это имущество может быть принудительно использовано для обеспечения погашения налагаемого судом штрафа, судебных издержек. В силу абзаца 6 п. 1 ст. 111с УПК ФРГ изъятое имущество может быть возвращено соответствующим лицам в случае немедленной уплаты стоимости вещи, если на эту сумму возмещен вред потерпевшему. В Германском уголовном судопроизводстве возможна ситуация принятия решения судом по имущественно-правовым требованиям, с оговоркой о том, что конкретная сумма должна быть определена в порядке гражданского судопроизводства. Практически как в России: суд признает приговором виновность подсудимого и право потерпевшего на удовлетворение иска, передавая исковые требования на разрешение в порядке гражданского судопроизводства с указанием мотивов и оснований. По предложениям неправительственных организаций Германии, которые серьезно включаются в работу по защите прав и интересов лиц потерпевших от преступлений, нацеленным на относительное приравнивание момента признания пострадавшего от преступления лица потерпевшим и момента предъявления подозреваемому обвинения, чтобы возмещение ущерба происходило на более ранних стадиях уголовного судопроизводства и могло благодатно сказаться на положении самого преступника, вносятся изменения в действующее законодательство. Потерпевший по законам Германии вправе получать полную информацию от правоохранительных органов не только в ходе судебного разбирательства, но и в процессе исполнения уголовного наказания преступников, о сроках и способах возмещения причиненного ущерба. Если к уголовной ответственности привлекается невменяемое лицо, потерпевший имеет право на оплачиваемого государством назначенного адвоката. В РФ потерпевший такого права не имеет. В Германии пределами пересмотра дела по апелляционной жалобе являются ее доводы. Наше процессуальное законодательство отличается пределом полномочий апелляционной инстанции. Так, в соответствии с положениями ч. 2 ст. 360 УПК РФ во взаимосвязи с положениями ст. 6 УПК РФ суды апелляционной и кассационной инстанций вправе выйти за пределы апелляционных (кассационных) жалобы или представления и проверить производство по уголовному делу в полном объеме, если этим не будет допущено ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, уголовное дело в отношении которого прекращено. Как во Франции, так и в ФРГ в основу апелляционного производства положена незначительная тяжесть наказания. Так, согласно ст. 313 УПК ФРГ в случае назначения судом наказания в виде небольшого денежного штрафа приговор в указанном порядке не может быть обжалован. По нашему мнению, данное положение нельзя расценить как свидетельство обеспеченности соблюдения прав участников уголовного судопроизводства. Интересен тот факт, что в Германии УПК не предусмотрена форма апелляционной жалобы. Она может быть и письменной, и устной, тогда ее суд заносит в протокол. Условия об обосновании жалобы также оставляются на усмотрение заявителя. Действующее французское законодательство предусматривает серьезную уголовную ответственность и достаточно суровые санкции за всякое неправомерное воздействие на потерпевших и свидетелей преступления, других участников уголовного судопроизводства в форме угроз, психологического давления, незаконных обещаний и подарков, других насильственных действий, направленных на принуждение дать ложные показания или к отказу от показания и заявлений о преступлениях <5> (лишение свободы до 3 лет и штраф до 300000 франков. - В. С.). -------------------------------- <5> Новый Уголовный кодекс Франции. МГУ, 1993.

Состязательный тип уголовного процесса в странах англосаксонской системы права, к которым относятся Англия и США, понимание уголовного процесса и судебного разбирательства как спора между сторонами защиты и обвинения определяют особенности правового и процессуального положения лиц, участвующих в разбирательстве по уголовным делам. Особенность этой правовой системы в том, что весь ход судебного разбирательства подчинен принципам допустимости доказательств. Обвиняемый может быть осужден только на допустимых доказательствах. Бремя доказывания лежит на обвиняемом. Установление истины для суда не является обязательным. Суд исходит при вынесении вердикта, что преступление совершено с высокой степенью вероятности данным обвиняемым <6>. Само судебное разбирательство как вершина уголовного процесса как в России, так и в континентальной Европе не имеет деления на этапы или стадии. На практике это последовательное изложение сторонами обвинения и защиты своей позиции в речах, сочетаемых с представлением доказательств. -------------------------------- <6> www. stud. ru/lib/2/38/C/25-27

В этой системе права любой человек, дающий показания суду, является свидетелем. Английский процесс не знает института допроса обвиняемого на суде. Подсудимый не может быть допрошен в силу принципа "никто не может быть принужден к самообвинению". Если же он пожелает давать суду показания, то переводится в разряд свидетелей и допрашивается под присягой с ответственностью за это <7>. В Америке, к примеру, к свидетелям относятся и обвиняемый (подсудимый. - В. С.), и потерпевший (именуемые в этих системах процесса жертвами преступлений. - В. С.), и свидетель в прямом смысле слова, эксперт и иные лица, дающие показания. Если суд решит, что ребенок способен понимать значение присяги перед судом, он может давать также показания. Имеются рекомендации принимать показания ребенка не младше 4 лет. Если сравнить это положение с Российским УПК, разница видна серьезная. В нашем законодательстве вообще нет нижнего предела возраста для допроса. По УПК РФ особыми условиями, связываемыми с возрастом свидетеля или потерпевшего, являются участием педагога и законных представителей и возможность официально отобрать от него подписку об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. -------------------------------- <7> Бородин С. В. Уголовный процесс некоторых развитых зарубежных стран // Уголовный процесс: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "Юриспруденция" / Под ред. В. П. Божьева. М.: Спарк, 2003. С. 675.

В американском уголовном процессе имеется возможность свидетелю быть допрошенным другим судом, который не рассматривает уголовное дело по существу, в том числе иностранным. Такие показания оформляются отдельным документом, именуемым аффидевит. Это фактически письменные показания под присягой или торжественным обещанием <8>. -------------------------------- <8> Лоскутова Т. А. Особенности процессуального положения свидетеля в уголовном процессе Англии и США // СПС "КонсультантПлюс".

По информации Краснодарского краевого суда за май 2010 г., основной причиной отложения судебного разбирательства по уголовным делам послужила неявка участников процесса в 45,5%, в том числе подсудимого - 23,1%, защитника - 2,3%, потерпевшего - 7,7%, свидетелей обвинения и защиты - 3,6% случаев. В 8,6% случаев имела место неявка в суд как подсудимого, так и потерпевшего <9>. Причины этому разные, но одна из них - удаленность места жительства и суда, рассматривающего дело. К примеру, по уголовному делу, рассматриваемому в г. Крымске Краснодарского края, по которому гражданин обвинялся в совершении нескольких эпизодов квалифицированного мошенничества, один из потерпевших проживал в районах Крайнего Севера. Из-за его неявки дело слушанием откладывалось несколько раз. По его имущественному положению он самостоятельно не мог приобрести проездные билеты. Суду пришлось выносить постановление о принудительном приводе указанного потерпевшего, и службе приставов, расположенной по месту жительства потерпевшего, пришлось обеспечивать исполнение этого постановления, а затем обратно транспортировать гражданина <10>. Такие дела не редкость, особенно в городах, расположенных в курортных местах, куда люди приезжают издалека и нередко становятся объектами преступных посягательств. Люди могут пострадать от преступлений либо стать очевидцем во время командировок. Их вызов и последующая явка в судебный процесс крайне затруднительны. Житель отдаленного региона просто не захочет обременять себя этими проблемами и ехать в суд за несколько сотен, а то и тысяч километров. -------------------------------- <9> Письмо председателя Краснодарского краевого суда А. Д. Чернова за N 01-10Т от 19 мая 2010 г. Наряд суда. <10> Архив Крымского районного суда Краснодарского края.

Нам представляется, что для ускорения судебных процедур в российском уголовном процессе, избежания существенных материальных затрат свидетелями на поездки, избежания затрат государства на принудительный привод этих граждан следовало бы внести в УПК РФ в ст. 278 еще одну часть следующего содержания: "В случаях, когда свидетель или потерпевший, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного процесса, не может прибыть в судебное заседание суда, рассматривающего уголовное дело по существу, в силу отдаленности места фактического пребывания или проживания, его допрос может быть произведен в судебном заседании по судебному поручению в соответствии с правилами, установленными настоящим Кодексом, судом по месту его фактического пребывания или жительства". Принятие этих изменений повлечет цепочку новелл. Соответственно, потребуется изменение нормы об оглашении этих показаний в судебном заседании. В УПК РФ следует, в связи с нашим предложением, предусмотреть и норму, регламентирующую эти судебные поручения, их форму, обязательность к исполнению и другое. Это не нарушит принцип непосредственного исследования доказательств. Это лучший вариант, чем оглашение его показаний на предварительном следствии, поскольку они гипотетически могли быть изложены следствием не точно, без детализации, с обвинительным уклоном. Оценка протокола будет производиться по установленным ст. 17 УПК РФ правилам. Как известно, в ГПК РФ такая процедурная норма имеется - это ст. 62. Практика ее применения десятилетиями не давала сбоя. Возражения оппонентов о невозможности постановки в один ряд для сравнения норм права из гражданского и уголовного процессов не найдут, как нам представляется, серьезных аргументов. В Гражданском судопроизводстве рассматриваются не менее серьезные вопросы, касающиеся прав и свобод граждан, споры затрагивают подчас суммы, несоизмеримые с размерами материального ущерба от преступлений. Основной привилегией свидетеля является гарантия против самообвинения, закрепленная в США в 5-й поправке к Конституции. Составной частью этого права является право на молчание. В Англии такое право было установлено еще в конце XVII века. Интересным является тот факт, что в Англии данный институт претерпел значительные изменения, которыми было ограничено право подсудимого на молчание. По Закону 1994 г. "Об уголовной юстиции и общественном порядке" (Criminal justice and Public Order Act, 1994) стороне обвинения было позволено комментировать молчание обвиняемого <11>. Молчание никакими уважительными причинами не оправдывается, особенно в тех случаях, когда он мог бы что-то сказать в свое оправдание. То есть молчание связано с риском возбуждения у суда и присяжных предвзятого отношения. Такое поведение молчания может быть воспринято как противоречивое поведение и служить основанием для недоверия к подсудимому. Еще одно непривычное нам отличие от российского уголовного процесса: приговор английского судьи - это не мотивированное в письменном виде решение. Оно отражается в стенограмме судебного заседания, которое исполняется на основании специального решения. -------------------------------- <11> Головко Л. В. Реформа уголовного судопроизводства в Англии // Государство и право. 1996. N 8. С. 129 - 135.

Во французском уголовном процессе (континентальная форма) не предусматривается такого важного процессуального документа, как обвинительный акт. Заседание начинается с оглашения секретарем постановления обвинительной камеры о предании суду. Поэтому председатель суда может по своему усмотрению ограничить или расширить пределы судебного исследования. Это ставит подсудимого в сложное положение. Мы можем наблюдать, что тип уголовного судопроизводства в странах с различными правовыми системами обусловливает особенности их досудебного производства. Особого внимания заслуживают те, которые обеспечивают в максимальном объеме процессуальные гарантии лиц, вовлеченных в сферу уголовного судопроизводства, реализацию прав человека на доступ к правосудию в разумные сроки, возмещение вреда от преступлений с наименьшими негативными последствиями для общества. Способы разрешения уголовно-правового конфликта в Англии импонируют тем, что нет правила о том, что подозреваемый автоматически становится объектом уголовного преследования. В основе - требование о соблюдении всей процессуальной процедуры с целью недопущения нарушений прав участников уголовного судопроизводства. Достаточно четко разграничены функции уголовного преследования, обвинения, защиты, разрешения уголовного дела <12>. -------------------------------- <12> Головко Л. В. Альтернативы уголовному преследованию в современном праве. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002; Малышева О. А. Направления использования зарубежного опыта досудебного производства по уголовным делам // Российский следователь. 2009. N 20.

Положительные черты имеются и во французской уголовной юстиции: упрощенное производство по несложным делам и упрощенный порядок возбуждения уголовных дел (вызов в протокольной форме. - В. С.). Прокурор может условно отказаться от возбуждения уголовного преследования, используя механизмы разрешения конфликтов менее репрессивными мерами, а в отдельных случаях и без них, иные. Таким образом, для того, чтобы права и свободы участников уголовного судопроизводства могли эффективно обеспечиваться государством, зарубежные страны на протяжении веков создавали механизмы гарантий. В Российской Федерации такие механизмы только формируются, и это есть единственное средство предотвращения и сдерживания злоупотреблений. Эффективность действий юридических гарантий влияет на степень реализации прав и свобод, обязанностей граждан, правоприменительную практику и в целом на подчиненность государства действующему праву.

Название документа