Права на служебные результаты интеллектуальной деятельности и секреты производства

ПРАВА НА СЛУЖЕБНЫЕ РЕЗУЛЬТАТЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И СЕКРЕТЫ ПРОИЗВОДСТВА <*>

Э. ГАВРИЛОВ

Э. Гаврилов, доктор юридических наук, заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин Института международной торговли и права, профессор кафедры гражданского права ГУ-ВШЭ.

Охраняемые гражданским правом объекты, имеющие служебный характер, указаны в следующих шести статьях части четвертой ГК РФ: ст. 1295 "Служебное произведение", ст. 1320 "Исполнение, созданное в порядке выполнения служебного задания", ст. 1370 "Служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец", ст. 1430 "Служебное селекционное достижение", ст. 1461 "Служебная топология", ст. 1470 "Служебный секрет производства". Поскольку в ст. 1370 перечислены три категории служебных объектов, всего в части четвертой ГК РФ урегулированы восемь объектов, именуемых "служебными". Секреты производства (ст. 1465) не относятся к результатам интеллектуальной деятельности, не знают фигуры автора, а остальные семь категорий служебных объектов представляют собой результаты интеллектуальной деятельности. Настоящая статья содержит анализ норм, относящихся к некоторым упомянутым объектам.

Трудовая функция работника

В соответствии со ст. 56 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) трудовой договор представляет собой соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работник обязуется лично выполнять предусмотренную этим соглашением трудовую функцию. В ст. 57 ТК РФ трудовая функция определяется как работа по должности (в соответствии со штатным расписанием), профессии, специальности (с указанием квалификации). Кроме того, она может быть представлена как конкретный вид поручаемой работнику работы. Трудовое право запрещает работодателю требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором (ст. 60 ТК РФ), то есть выходящей за пределы его трудовой функции. Дополнительная работа по другой профессии (должности) может быть поручена работнику только с его письменного согласия, причем за дополнительную плату (ст. 60.2 ТК РФ). В результате выполнения работником его трудовой функции появляются служебные результаты. Они относятся к "служебным" только в том случае, если работник обязан был создать их по трудовому договору. Иные результаты - в рамках трудового права - нельзя именовать "служебными", хотя они могут возникнуть в связи с выполнением работником его трудовой функции. В связи с этим необходимо ответить на вопрос: может ли входить в трудовую функцию работника создание результата интеллектуальной деятельности и секрета производства? В случае положительного ответа на этот вопрос следует считать, что полученный результат является служебным, а значит, принадлежит работодателю. Напротив, если создание таких объектов выходит за рамки трудовой функции, то это (с точки зрения трудового права) не служебный объект и, следовательно, работодателю не принадлежит. Когда работник, выполняя свою трудовую функцию, обрабатывает деталь, красит стену, производит математические расчеты и т. п., он создает определенный результат (деталь, окрашенная стена, математический вывод), все права на который принадлежат работодателю. Этот бесспорный вывод (о том, что "все права на служебный результат принадлежат работодателю" или по крайней мере "никакие права на служебный результат работнику не принадлежат") в трудовом праве, однако, не содержится. Данное обстоятельство можно объяснить либо тем, что он самоочевиден, либо тем, что он выходит за рамки трудового права. Поэтому ответ на данный вопрос приходится искать в гражданском праве, поскольку, по моему мнению, трудовое право является подотраслью гражданского права либо lex specialis по отношению к гражданскому праву. В гражданском праве можно найти ответ на поставленный вопрос, хотя и не прямой и неполный. В частности, следует обратить внимание на то, что в соответствии с п. 1 ст. 218 ГК РФ "право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом". Но поскольку работник создает новую вещь не "для себя", он не становится собственником вещи. Можно сослаться также на п. 2 ст. 703 ГК РФ, согласно которому по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику, что может быть применено по аналогии к трудовым отношениям. Пункт 1 ст. 703 Кодекса содержит императивную норму, в соответствии с которой полученный по договору подряда результат передается заказчику. Следует считать, что эта норма имеет общий характер, выражает принцип, применимый ко всем подрядным договорам. Вернемся, однако, к вопросу о том, может ли создание результата интеллектуальной деятельности или секрета производства быть включено в трудовую функцию работника. Чтобы облегчить поставленную задачу, попытаемся ответить на этот вопрос только применительно к двум результатам: авторским произведениям и изобретениям. Предположим, работника нанимают на работу для создания авторских произведений на должность переводчика (варианты: на должность журналиста, фотографа, скульптора) и указывают, что он обязан переводить на английский язык статьи из журнала "Хозяйство и право". Ему указывают нормы выработки: ежемесячный объем переводимого материала. Если, допустим, по истечении месячного срока работник не выполнит необходимый перевод, к нему может быть применено дисциплинарное взыскание (ст. 192 ТК РФ). При этом право работодателя наложить дисциплинарное взыскание как раз и подтверждает то, что создание авторских произведений входит в данном случае в трудовую функцию работника. Подтверждение этому выводу мы находим в трудовом законодательстве. Статья 351 ТК РФ указывает на особенности регулирования труда творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле - и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. В соответствии с этой статьей особенности регулирования труда этих работников, в частности оплата их труда, устанавливаются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными правовыми актами, а в некоторых вопросах также трудовыми договорами. Из данной нормы со всей очевидностью вытекает, что создание авторских произведений (а также исполнений) может включаться в трудовую функцию работника. Рассмотрим случай, когда работника принимают на творческую научную работу, касающуюся совершенствования газотурбинных двигателей, и поручают ежемесячно предлагать работодателю по крайней мере одно усовершенствование "на уровне изобретения", то есть такое, на которое может быть получен патент. Я сомневаюсь, что подобную трудовую функцию работника правомерно указывать в трудовом договоре, ибо создание патентоспособного изобретения - это всегда чрезвычайное, неожиданное событие. Конечно, в трудовую функцию работника может входить совершенствование механизма, технологического способа и т. п., но обязанность создания "патентоспособных" усовершенствований нельзя включать в состав его трудовой функции. Доказательством такого вывода служит невозможность объявления работнику дисциплинарного взыскания (замечания, выговора, увольнения) в том случае, если работник не создаст патентоспособное изобретение. Совсем не случайно Трудовой кодекс РФ не упоминает творческий труд по созданию изобретений (полезных моделей, промышленных образцов), а перечни трудовых профессий (специальностей) не включают "изобретателей": творческий труд изобретателей, сам процесс создания изобретений трудовым правом не регулируется и регулироваться не может. Из изложенного следует, что по трудовому праву авторские произведения (и исполнения) могут быть служебными, а изобретения служебными никогда считать нельзя. Однако гражданское право, к анализу которого мы переходим, термин "служебный" применяет в ином, более широком смысле, называя в некоторых случаях "служебными" и такие объекты, которые созданы в связи с трудовой функцией работника, хотя и вне рамок этой трудовой функции.

Служебные результаты в гражданском праве

Служебный результат отличается от "неслужебного", созданного вне рамок каких-либо правовых отношений, двумя особенностями: - некоторые права на служебный результат принадлежат не его создателю, а иному лицу - работодателю, в то время как на "неслужебный" результат все права принадлежат его создателю; - само содержание прав на служебный результат в некоторых случаях отличается от содержания прав на "неслужебный" результат. Первая отмеченная особенность естественна и ожидаема. Она состоит в том, что имущественная часть возникающих на служебный результат прав, а именно исключительное право, закрепляется за работодателем, а не за создателем служебного результата. Условия и порядок закрепления за работодателем исключительного права на служебный результат будут рассмотрены далее применительно к отдельным категориям служебных результатов. Вторую отмеченную особенность - новое содержание самих возникающих прав на служебный результат - никак нельзя назвать ожидаемой или предсказуемой. Прежде всего, необходимо отметить, что в отношении служебных авторских произведений автору не принадлежит право на отзыв (ст. 1269 ГК РФ). Впрочем, это исключение не играет большой роли. А вот значение следующей нормы буквально невозможно переоценить: в отношении служебных произведений (п. 3 ст. 1255), служебных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов (п. 3 ст. 1345), служебных селекционных достижений (п. п. 2 и 5 ст. 1430), а также служебных топологий интегральных микросхем (п. п. 2 и 4 ст. 1461) предусмотрено особое право автора на вознаграждение за использование служебного результата. Это право, которое, судя по его названию, представляет собой имущественное право, указано отдельно от исключительного права, которое тоже считается имущественным (ст. 1226) и также относится к использованию полученного результата (п. 1 ст. 1229). Таким образом, право автора на получение вознаграждения за использование служебного результата фактически входит в состав исключительного права, является его частью. В тех же случаях, когда это право на получение вознаграждения выделяется из исключительного права, последнее ограничивается ("обременяется"). Такое ограниченное исключительное право, по сути дела, теряет свой исключительный характер, оно "парализуется", не может быть реализовано до того момента, как автору будет выплачено вознаграждение за использование. Поскольку указанное право автора на получение вознаграждения не отнесено к категории прав, имеющих личный характер, можно полагать, что оно оборотоспособно, его можно уступить другому лицу; последнее в этом случае будет требовать от работодателя выплаты указанного вознаграждения, предельный размер которого законом не установлен. Это еще больше снижает ценность такого ограниченного исключительного права. Все это необходимо учитывать, анализируя нормы ГК РФ, закрепляющие исключительное право на служебный результат за работодателем.

Служебные авторские произведения (комментарий к ст. 1295 ГК РФ)

Большое число произведений создается авторами в рамках выполнения ими трудовых обязанностей. Согласно п. 1 ст. 1295 ГК РФ такие произведения именуются "служебными произведениями"; авторские права на них принадлежат автору. В соответствии со ст. 15 ТК РФ работник, вступив в трудовые отношения, обязуется выполнять свою трудовую функцию. В трудовую функцию работника могут входить творческие работы, завершающиеся созданием произведений науки, литературы и искусства. Все материальные результаты труда работника, созданные в пределах трудовых обязанностей, являются собственностью работодателя. К числу этих результатов труда относятся и материальные носители (вещи), в которых выражаются служебные произведения. Однако для самих произведений установлен особый правовой режим, определяемый в ст. 1295 ГК РФ. Смысл нормы, содержащейся в п. 1 комментируемой статьи, - а она закрепляет за автором авторские права на служебное произведение, - состоит в закреплении в законе того обстоятельства, что авторские права, в отличие от прав на остальные результаты, созданные работником, первоначально возникают у работника. Так, право собственности на любой материальный предмет, создаваемый работником, никогда самому работнику не принадлежит; оно сразу же появляется у работодателя и для работодателя. А авторские права, даже на служебные произведения, принадлежат автору. Эти права включают как исключительное право на использование произведения, так и личные неимущественные (и иные) авторские права. Вместе с тем норму, содержащуюся в п. 1 ст. 1295, следует воспринимать вместе с изъятиями, содержащимися в п. п. 2 и 3 этой статьи. В абз. 1 п. 2 содержится общая, ключевая для всей статьи норма: "Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю". Анализируя ее, прежде всего надо ответить на вопрос о том, как, в результате чего это исключительное право оказалось принадлежащим работодателю. На данный вопрос может быть дан только один ответ: это право перешло к работодателю от автора в связи с наличием между ними трудовых отношений, в связи с тем, что произведение создано в результате исполнения трудовых обязанностей (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Отмечу, что ГК РФ не требует выдачи работнику конкретного задания (поручения) по подготовке служебного произведения. Переход исключительного права на служебное произведение к работодателю не должен фиксироваться в договоре - ни общим образом, ни в отношении конкретного служебного произведения: этот переход происходит в силу закона - на основе норм, содержащихся в п. 1 и в абз. 1 п. 2 ст. 1295. Вместе с тем нет никаких запретов относительно того, чтобы стороны указали в трудовом договоре, что "все исключительные права на служебные произведения, которые могут быть созданы работником, принадлежат работодателю". В абз. 1 п. 2 комментируемой статьи указано, что на служебное произведение работодателю принадлежит "исключительное право". Понятие и объем исключительного права содержатся как в ст. 1229 ГК РФ, так и - более конкретно и применительно к авторскому произведению - в ст. 1270. Именно в таком его смысле и в таком объеме исключительное право считается перешедшим к работодателю. В связи с этим надо полагать, что в данном случае у работодателя на основании закона возникает исключительное право на служебное произведение в том объеме, как если бы стороны заключили между собой договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1234 и 1285 ГК РФ). Отсюда следует вывод, что исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю с момента создания произведения (выражения его в объективной форме). Срок, в течение которого исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, никак не связан со сроком действия трудового договора между автором и работодателем. Прекращение (расторжение) этого трудового договора не влечет возвращения исключительного права автору (см., однако, абз. 2 п. 2 ст. 1295). О вознаграждении автору за переход исключительного права к работодателю говорится в абз. 3 п. 2 ст. 1295. Общая норма, содержащаяся в абз. 1 п. 2 ст. 1295 (напомним, что она устанавливает переход к работодателю исключительного права на служебное произведение), может быть, однако, изменена или отменена "трудовым или иным договором". Под трудовым договором следует понимать тот договор, который действует между автором и работодателем во время создания служебного произведения. Под иным договором подразумевается трудовой договор, заключенный сторонами после создания служебного произведения, либо гражданско-правовой договор, заключенный как до, так и после создания служебного произведения. Этот договор, изменяющий презумпцию перехода исключительного права к работодателю или отменяющий состоявшийся переход к работодателю исключительного права, не решает вопрос о служебном характере того произведения, которое будет или уже было создано: независимо от того, что такой договор предусматривает "иное", служебное произведение будет служебным или уже является служебным. Такой договор, однако, может указывать, почему созданное произведение относится к служебным или нет. Он может устанавливать, что исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, а также дополнительно предусматривать предоставление работодателю лицензии (исключительной или простой) на использование служебного произведения и вводить дополнительные условия действия этой лицензии. При его толковании действует презумпция: права использования служебного произведения, прямо не указанные в таком лицензионном договоре, сохраняются за работодателем. Эта презумпция основывается на общей норме, содержащейся в абз. 1 п. 2 ст. 1295, а также на норме абз. 2 п. 1 ст. 1235 ГК РФ. Абзац 2 п. 2 ст. 1295 предусматривает: если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не совершит в отношении его определенные действия, "исключительное право на служебное произведение принадлежит автору". С точки зрения грамматики русского языка данная фраза, как говорится, "оставляет желать...". Но главное состоит в том, что из-за неясности грамматики неясным становится правовой смысл данной нормы: что означает выражение "исключительное право... принадлежит автору"? Означает ли это, что исключительное право считается принадлежащим автору с момента его возникновения, ab ovo, или оно возвращается автору? Надо ответить и на вопрос о том, кто имеет право предъявить иск к нарушителю исключительного права на служебное произведение, если нарушение состоялось в течение этого трехлетнего периода, но работодатель не совершил в течение данного периода действий, предусмотренных в абз. 2 п. 2 ст. 1295? Может ли автор осуществлять самостоятельно какие-либо действия по использованию служебного произведения и распоряжению исключительным правом, не дожидаясь окончания указанного трехлетнего периода? Ведь если по истечении трехлетнего срока выяснится, что работодатель не произвел действий, указанных в данной норме, на основе грамматического толкования выражения "исключительное право... принадлежит автору" дать ответ на этот вопрос невозможно. Следует считать, что в абз. 2 п. 2 слово "принадлежит" употребляется в том же значении, что и в абз. 1 того же пункта. В абз. 1 п. 2 слово "принадлежит" означает "переходит от автора к работодателю в силу закона и принадлежит работодателю". В абз. 2 п. 2 слово "принадлежит" означает "переходит от работодателя к автору в силу закона и принадлежит автору". Сам переход исключительного права к автору происходит по истечении указанного трехлетнего срока; до этого момента исключительное право принадлежало работодателю. Переход данного права к автору не имеет "обратной силы". Указанный трехлетний срок начинает течь с того дня, когда служебное произведение было предоставлено в распоряжение работодателя, а не с момента создания произведения. Несмотря на это, само исключительное право на служебное произведение, как уже отмечалось, принадлежит работодателю с момента создания служебного произведения. В абз. 2 п. 2 содержится перечень действий, которые должен совершить работодатель в течение указанного трехлетнего срока для того, чтобы по его истечении исключительное право на служебное произведение не вернулось к автору. Вот этот перечень: 1) работодатель должен начать использование служебного произведения; или 2) работодатель должен передать исключительное право на служебное произведение другому лицу; или 3) работодатель должен сообщить автору, что он принял решение о сохранении служебного произведения в тайне. Действия, указанные в п. п. 2 и 3 перечня, понятны и особых комментариев не требуют. Очевидно, что если работодатель сообщает автору о своем решении сохранить служебное произведение в тайне, работодатель обязан иметь какие-то доказательства совершения этого действия (подпись автора и т. п.). Если работодатель передает исключительное право на служебное произведение другому лицу, доказательством служит договор об отчуждении исключительного права (ст. 1285 и 1234 ГК РФ). Из общего смысла этой нормы следует, что заключение работодателем лицензионного договора должно приравниваться в данном случае к договору об отчуждении исключительного права: заключение и того и другого договора свидетельствует о намерении работодателя использовать служебное произведение путем реализации своего правомочия по распоряжению исключительным правом. Вместе с тем действие работодателя, состоящее в том, что он начал использовать служебное произведение, требует особого анализа. Работодатель может начать использование служебного произведения в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, и тем самым предотвратить возвращение автору исключительного права на произведение по истечении этого срока. Для определения "использования" произведения необходимо обратиться к ст. 1270 ГК РФ: любое указанное в ней действие является использованием произведения. Действия, совершаемые работодателем, будут считаться использованием произведения независимо от того, совершаются они в целях извлечения прибыли или без такой цели. Использованием считается не только использование произведения способами, указанными в п. п. 2 и 3 ст. 1270 ГК РФ, но и иное использование произведения в любой форме и любым способом (см. также ст. 1229 ГК РФ). Использованием произведения считается и такое, которое нарушает нормы права, например осуществляемое без согласия автора использование произведения без указания его имени или в переработке. Таким образом, понятие "использование произведения", применяемое в данном случае, очень широкое, практически "безбрежное". Если какая-либо сторона - автор или работодатель - пожелает доказать, что служебное произведение использовалось, сделать это можно очень легко. Достаточно доказать, что служебный видеоклип был просмотрен генеральным директором, а тем более в присутствии других работников организации, например двух секретарш. Если использование могло осуществляться без согласия автора, но с выплатой ему вознаграждения, это тоже "использование". Не считаются "использованием" лишь те случаи, когда произведение может использоваться без согласия автора и без выплаты вознаграждения (ст. 1272 - 1278 ГК РФ), а также использование содержания произведения в иной форме (п. 5 ст. 1259; см. также п. 3 ст. 1270). Широкое толкование понятия "использование" произведения, по моему глубокому убеждению, применимо к данному случаю. Нельзя, однако, не отметить, что оно приводит к некоторым парадоксальным выводам: служебное произведение почти всегда (или практически всегда) будет считаться использованным работодателем. Этот вывод логически вытекает из конструкции "бескрайнего", "безбрежного" исключительного права. Нельзя исключать того, что судебная практика сузит понятие использования служебного произведения применительно к этой статье. Такая практика будет направлена на исправление ошибки законодателя. Абзац 3 п. 2 ст. 1295 устанавливает обязанность работодателя выплатить автору вознаграждение за служебное произведение, если работодатель осуществит какие-либо действия в отношении этого служебного произведения, указанные в абз. 2 п. 2. Из этой нормы - a contrario - следует, что, если работодатель до истечения трех лет с того дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не совершит ни одного из указанных действий (вследствие чего исключительное право на служебное произведение возвратится к автору), он не обязан платить автору вознаграждение за созданное им служебное произведение. Третье предложение, содержащееся в абз. 3 п. 2, предусматривает, что размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и автором, а спор между ними, касающийся вознаграждения, может быть рассмотрен в судебном порядке. Кодекс не содержит никаких норм, относящихся к срокам заключения такого договора и к соотношению вознаграждения автора с его заработной платой. В связи с этим исходя из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) следует признать, что указанный договор может быть заключен как до, так и после создания служебного произведения, а также что вознаграждение автору может быть включено в заработную плату работника. Содержание условия о вознаграждении, включенного в трудовой договор, может быть различным. Приведу несколько возможных форм такого соглашения: "заработная плата работника, предусмотренная настоящим договором, включает и вознаграждение за служебные произведения, создаваемые работником"; "за каждое служебное произведение, которое будет создано работником и использовано работодателем (путем демонстрации по телевидению и т. п.), работнику выплачивается премия в размере 100 рублей"; "заработная плата работника включает и вознаграждение за использование его служебных произведений. Но если использование какого-либо служебного произведения приносит организации доход в сумме, превышающей 100 тыс. руб., работнику выплачивается 10 процентов от дохода, превышающего 100 тыс. руб.". В тех случаях, когда в отношении использования произведений действуют минимальные ставки авторского вознаграждения, установленные Правительством РФ (абз. 3 п. 4 ст. 1286 ГК РФ), размер вознаграждения за использование служебного произведения не может быть менее этих ставок. Если трудовой договор предусматривает включение творческой деятельности, которая может завершиться созданием произведений, в трудовую функцию работника, то в заработную плату входит вознаграждение за использование служебных произведений, предусмотренное в абз. 3 п. 2 ст. 1295. Если предположить, что вознаграждение за использование служебного произведения всегда должно выплачиваться сверх заработной платы, невозможно дать ответ на вопрос о том, за что же работнику выплачивается зарплата. В связи с этим такое предположение следует признать неверным. При возникновении спора о вознаграждении за служебное произведение суд не может вынести решение о запрете использования служебного произведения (даже в качестве меры обеспечения иска), поскольку само использование служебного произведения правомерно. Однако в случае спора относительно служебного характера использованного произведения такое решение (определение) может быть принято. Абзац 1 п. 3 ст. 1295 относится к той ситуации, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору. Указано, что такие обстоятельства могут возникнуть в соответствии с п. 2 ст. 1295. В п. 2 предусмотрены два таких случая: - на основе абз. 1 в трудовом или ином договоре, заключенном между работником и работодателем, было определено, что исключительное право на служебное произведение принадлежит не работодателю, а автору; - на основе абз. 2 по истечении указанных в нем трех лет исключительное право возвращено автору. В обоих случаях характер самого произведения не меняется - оно остается служебным. В отношении данного служебного произведения работодателю в силу закона (абз. 1 п. 3 ст. 1295) предоставляются следующие права: - использовать служебное произведение способами, обусловленными целью служебного задания и в вытекающих из этого задания пределах; - обнародовать произведение. Право работодателя на такое использование служебного произведения очень напоминает принудительную лицензию (ст. 1239 ГК РФ), но предоставленную не по решению суда, а по закону. Это право на использование, принадлежащее работодателю, ограничивается целью и пределами служебного задания; таким образом, оно является ограниченным. Под служебным заданием следует понимать конкретное поручение, данное работнику в пределах его трудовых обязанностей (трудовой функции). Задание, выходящее за рамки трудовых обязанностей, не может привести к появлению "служебных" произведений. С другой стороны, отсутствие конкретного поручения (то есть служебного задания) не влияет на появление у работодателя указанного права на использование служебного произведения в условиях, указанных в абз. 1 п. 3 ст. 1295. Очевидно, что в этой ситуации надо исходить из "подразумеваемого служебного задания". Рассматриваемое право на использование принадлежит работодателю без ограничения его каким-либо сроком. Работодатель получает его и тогда, когда исключительное право на служебное произведение перешло от автора к другому лицу, например было отчуждено автором по договору. Поэтому указание о том, что данная норма применяется "в случае, когда... исключительное право на служебное произведение принадлежит автору", не следует понимать ограничительно: данная норма применима всегда, когда исключительным правом на служебное произведение обладает не работодатель. Следует считать, что работодатель не вправе передать указанное право другому лицу. По моему мнению, за использование служебного произведения на основе норм, содержащихся в первом предложении абз. 1 п. 3 ст. 1295, работодатель обязан выплачивать автору вознаграждение. При определении размера, условий и порядка выплаты этого вознаграждения должны применяться правила, указанные в абз. 3 п. 2 комментируемой статьи. Смысл второго предложения абз. 1 п. 3 ст. 1295 состоит в следующем: предоставленное в соответствии с первым предложением абз. 1 п. 3 работодателю право использовать служебное произведение не может ограничивать принадлежащее автору или иному правообладателю право использовать служебное произведение способом, не обусловленным служебным заданием, а равно и способом, хотя и обусловленным целью задания, но за пределами этого задания. Норма, содержащаяся в абз. 2 п. 3 комментируемой статьи, закрепляет за работодателем право при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование, а также требовать от других лиц такого указания. Речь здесь идет о личном неимущественном праве, которое защищается теми же способами, что и личные неимущественные права автора (ст. 1251 ГК РФ). Это право применимо не только в случаях, указанных в абз. 1 п. 3 ст. 1295, но и во всех иных случаях использования служебного произведения.

Служебные исполнения (комментарий к ст. 1320 ГК РФ)

Комментируемая статья распространяет на исполнения, созданные в порядке выполнения служебного задания, нормы ст. 1295 ГК РФ, относящиеся к служебным произведениям. Поэтому комментарий к ст. 1295 полностью применим к служебным исполнениям. Однако этот комментарий применяется mutatis mutandis. В отличие от ст. 1295 Кодекса, которая устанавливает, что произведение является служебным, если оно создано в пределах трудовых обязанностей, и не требует при этом наличия конкретного служебного задания на создание произведения, ст. 1320 определяет, что исполнение является служебным, если оно создано исполнителем в порядке выполнения служебного задания; о трудовых обязанностях исполнителя при этом не упоминается. Создание служебных исполнений по своей сути и правовой природе не отличается от создания служебных авторских произведений. Поэтому следует считать, что служебное задание может быть дано исполнителю только в пределах его трудовых обязанностей. Любое служебное задание, выходящее за рамки его трудовых обязанностей, приводит к появлению исполнения, которое не может считаться служебным. Более того, надо учитывать, что служебное исполнение может быть создано даже при отсутствии конкретного служебного задания: исполнение считается служебным, если оно создано в пределах (в рамках) служебных обязанностей. В комментируемой статье "служебное задание" применяется как синоним "служебных (трудовых) обязанностей". Действительно, предположим, что актер-исполнитель, участвующий в представлении в порядке исполнения своих трудовых обязанностей, исполняет какой-либо номер повторно, на бис. Невозможно предположить, что такой повтор исполнения не будет считаться служебным исполнением.

Служебные изобретения (полезные модели, промышленные образцы) (комментарий к ст. 1370 ГК РФ)

Данная статья относится к трем объектам - изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам, являющимся служебными. Правовой режим, устанавливаемый для этих объектов, абсолютно одинаков. Поэтому далее будут упоминаться только служебные изобретения; касающиеся их правила полностью применимы к служебным моделям и образцам. Несмотря на то что ст. 1370 ГК РФ по своему построению напоминает ст. 1295, сходство между ними только внешнее; принципиально они совершенно различны. В соответствии с п. 1 ст. 1370 изобретение тогда признается служебным, когда оно создано работником в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Почему здесь употреблены слова "в связи с выполнением", а не "в порядке выполнения", как это сделано применительно к авторским произведениям? Использование в данном случае выражения "в связи с выполнением" оправданно и принципиально верно: трудовые обязанности не могут заключаться в создании изобретений; конкретное задание не может обязать работника создать изобретение. Вместе с тем трудовые обязанности могут предусматривать "совершенствование действующей техники и технологических процессов", а конкретное задание может заключаться в "устранении обнаруженных неполадок" и т. п. И если в связи с такими обязанностями или с таким заданием будет создано изобретение, то оно и считается служебным. Далее необходимо отметить, что конкретное задание может быть дано только в пределах трудовых обязанностей работника, то есть в рамках его трудовой функции. Таким образом, в сфере патентного права определение "служебный" выражает не то значение, которое оно имеет в сфере авторского права. Отмечу также, что, если в трудовую функцию работника не входит техническое творчество, совершенствование техники и технологий, созданные этим работником изобретения никогда и ни при каких условиях не могут считаться служебными, даже если работнику было поручено "устранение обнаруженных неполадок" и т. п. Пункт 2 содержит императивную норму, в силу которой право авторства на служебное изобретение принадлежит работнику-автору. Пункт 3 устанавливает, что исключительным правом на служебное изобретение, а также правом на получение патента на служебное изобретение обладает работодатель, а не работник. Это последнее право - право на получение патента - в ст. 1345 ГК РФ указано как самостоятельное правомочие, существующее отдельно от исключительного патентного права. Но, по сути дела, это составная часть исключительного права, подсобное правомочие, необходимое для получения исключительного права. Право на получение патента не может быть оторвано от исключительного права. Поскольку исключительное право на служебное изобретение закрепляется за работодателем, за ним не может не быть закреплено и право на получение патента. Содержащаяся в п. 3 комментируемой статьи норма о закреплении за работодателем исключительного права на служебное изобретение (а также права на получение патента) оставляет неясным вопрос о том, появляются эти права у работодателя первоначально, в момент создания изобретения либо переходят от автора-работника к работодателю. Ответ на него содержится в п. 3 ст. 1228 ГК РФ, где указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности всегда первоначально возникает у его автора. Для перехода к работодателю этих прав никакого особого указания в договоре не требуется. Переход осуществляется непосредственно на основе нормы п. 3 ст. 1370 ГК РФ. Нет, однако, никаких препятствий к тому, чтобы эта норма закона была повторена в трудовом или ином договоре, заключенном между работником и работодателем. Такой договор может относиться как к уже созданным служебным изобретениям, так и к тем, которые могут быть созданы в будущем. Положение о том, что исключительное право на служебное изобретение (включающее и право на получение патента) закрепляется за работодателем, может быть изменено или отменено трудовым или иным договором, заключенным между работником и работодателем. Этот договор может предусматривать, в частности, совместное владение правами на служебные изобретения, а также указывать, что если создаваемые изобретения относятся к определенным областям техники, то такие изобретения будут считаться служебными. И в этой ситуации договор может относиться как к уже созданному служебному изобретению, так и к тем, которые могут быть созданы в будущем. В соответствии с указанием, содержащимся в абз. 1 п. 4 ст. 1370, договор, заключенный между работником и работодателем, может установить порядок уведомления работником работодателя о создании служебного изобретения. Если же этот договор не установит такого порядка, будут применяться нормы, содержащиеся в п. 4 комментируемой статьи. Упомянутый договор может регулировать и вопросы определения размера и выплаты компенсации (абз. 2 п. 4 ст. 1370), и вопросы определения размера и выплаты вознаграждения (абз. 3 п. 4). Норма, содержащаяся в п. 3 комментируемой статьи, указывает на то, что упомянутый договор может быть "трудовым или иным". Следовательно, не имеет значения, какой характер носит договор, в который включается положение о владельце исключительного права на служебное изобретение, - трудовой или гражданско-правовой. В любом случае содержащееся в данном договоре положение о принадлежности исключительного права имеет гражданско-правовой характер; срок действия этого положения не совпадает со сроком действия трудового договора. В абз. 1 п. 4 ст. 1370 закреплена обязанность работника письменно уведомить работодателя о том, что в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания он создал такой результат, на который возможно получить патент. Такое уведомление, несомненно, означает, что работник считает полученный результат служебным. Кодекс не устанавливает срока подачи такого уведомления. Конечно, он может быть определен в трудовом или ином договоре между работником и работодателем (п. 3 ст. 1370); в других случаях это должен быть "разумный срок". Поскольку обязанность такого уведомления представляет собой гражданское обязательство, а при отсутствии такого уведомления работодателю может быть причинен ущерб, этот ущерб и подлежит возмещению в соответствии с главой 59 ГК РФ. Если же работник, не уведомив работодателя о созданном им служебном изобретении, подаст на него заявку или получит патент, работодатель вправе требовать перевода на себя прав заявителя или, соответственно, прав патентообладателя. В первом предложении абз. 2 п. 4 указано, что работодатель может в течение четырех месяцев со дня получения им уведомления работника совершить одно из перечисленных действий, свидетельствующих о его желании закрепить за собой исключительное право на служебное изобретение. Всего указано три таких действия: - работодатель может подать заявку на выдачу патента на соответствующее служебное изобретение. Имеется в виду, что работодатель в заявке будет просить выдать патент на свое имя. Хотя при этом отмечено, что заявка на получение патента подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, то есть в Роспатент, данное указание не следует толковать узко и ограниченно: нормы, содержащиеся в п. 2 ст. 1395 ГК РФ, также подлежат применению; - работодатель может передать право на получение патента на служебное изобретение другому лицу. В таком случае этому другому лицу будет предоставлено и исключительное право на служебное изобретение; - работодатель может сообщить работнику о том, что он желает сохранять информацию о созданном служебном изобретении в тайне. Является ли данный перечень исчерпывающим? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ. Работодатель вправе совершить и другие действия, свидетельствующие о его заинтересованности в приобретении исключительного права: в частности, заключить с работником договор о приобретении им исключительного права на служебное изобретение за определенное вознаграждение. Может быть заключен и иной договор, явно свидетельствующий о закреплении за ним исключительного права. Но если работодатель в течение четырехмесячного срока (или иного срока, предусмотренного договором) не совершит никаких указанных действий, в частности никак не прореагирует на полученное им уведомление, то "право на получение патента" на такое изобретение (модель, образец) "принадлежит работнику". Это означает, что исключительное право на служебное изобретение (включающее и право на получение патента) по окончании срока возвращается работнику. При этом данное изобретение не перестает быть "служебным". Работодатель может и до истечения указанного срока сообщить работнику, что он не заинтересован в данном служебном изобретении, после чего все права на это изобретение возвращаются работнику. Согласно второму предложению абз. 2 п. 4 ст. 1370 работодатель сохраняет некоторые права на то служебное изобретение, от которого он отказался (или к которому он не проявил интереса). Эти права состоят в том, что работодатель может использовать служебное изобретение в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации. Названное право сохраняется за работодателем "в течение срока действия патента". Указанное право на использование нельзя передать другому лицу ни полностью, ни частично; однако оно сохраняется в случае реорганизации юридического лица. В том случае, если патент на служебное изобретение не будет выдан, работодатель также может использовать служебное изобретение, но, разумеется, без уплаты какой-либо компенсации. За использование служебного изобретения, которое, так сказать, было "не принято" работодателем (абз. 2 п. 4), работодатель уплачивает патентообладателю компенсацию. Размер, условия и порядок выплаты компенсации определяется договором, заключенным между работодателем и работником (именно "работником", а не патентообладателем). Если между работодателем и работником возникают разногласия относительно условий этого договора, подлежат применению нормы, содержащиеся в ст. 445 и 446 ГК РФ. Статья 1232, а также ст. 1369 Кодекса предусматривают обязательную государственную регистрацию предоставления права использования изобретения, полезной модели, промышленного образца. Поскольку договор, указанный в абз. 2 п. 4 ст. 1370, представляет собой договор о выплате компенсации, а не лицензионный договор о предоставлении права использования, следует считать, что этот договор не подлежит государственной регистрации. Нормы, содержащиеся в абз. 3 п. 4 ст. 1370, касаются служебных изобретений, которые, наоборот, "приняты" работодателем. Это относится, в частности, к таким случаям: - работодатель подал заявку и получил патент на служебное изобретение; - работодатель принял решение о сохранении информации о служебном изобретении в тайне и сообщил об этом работнику; - работодатель передал другому лицу право на получение патента; - работодатель подал заявку на патент на изобретение, но по его вине патент по такой заявке не был выдан. В этих и в других подобных ситуациях работодатель обязан заключить с работником договор о выплате ему вознаграждения за служебное изобретение. Это вознаграждение должно уплачиваться работнику сверх заработной платы, поскольку, как уже упоминалось, создание служебного изобретения не входит в трудовую функцию работника. Размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором, заключенным между работником и работодателем (именно "работодателем", а не патентообладателем или обладателем секрета производства). При возникновении разногласий между работником и работодателем относительно условий этого договора подлежат применению нормы ст. 445 и 446 ГК РФ. Поскольку договор, указанный в абз. 3 п. 4 ст. 1370, представляет собой договор о выплате вознаграждения, а не лицензионный договор о предоставлении права использования, следует считать, что он не подлежит государственной регистрации. Абзац 4 п. 4 комментируемой статьи предоставляет Правительству РФ право устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения (модели, образцы). Несмотря на то что принятие таких ставок - чрезвычайно актуальная задача, пока в РФ такие ставки не были установлены - ни на уровне закона, ни на уровне подзаконного нормативного акта. Это огромный пробел действующего законодательства. Единственное, на что уже вторично "отваживается" российский законодатель, это указать, что в Российской Федерации продолжают применяться нормы советского законодательства, содержащие правила определения минимальных ставок за некоторые категории служебных объектов патентного права. Эти нормы советского законодательства были приняты буквально в последние месяцы существования СССР, "на гребне перестройки" и являются чрезвычайно благоприятными для творческих работников. В СССР эти нормы никогда не применялись. Отказаться от них в настоящее время просто стыдно, а повторить их в новом российском законодательстве чрезвычайно трудно, ибо это затронет существенным образом интересы предпринимателей. Вот почему в п. 6 Постановления Верховного Совета РФ от 23 сентября 1992 года "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации" скромно указано на то, что определенные нормы Закона СССР "Об изобретениях в СССР" и Закона СССР "О промышленных образцах", касающиеся материального стимулирования научного творчества, будут продолжать применяться в РФ. Об этом же (и тоже скромно) говорит и ст. 12 Федерального закона от 18 декабря 2006 года N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации". Хотя формально нормы прежнего советского законодательства имеют равную юридическую силу с нормами современного российского законодательства, в правоприменительной практике возникает вопрос: почему российское законодательство не осмеливается повторить в новом законодательстве эти прежние нормы? Законодатель должен обратить внимание на отмеченную проблему. Пункт 5 ст. 1370 относится к тем изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам, которые созданы работником с использованием денежных, технических или иных средств работодателя. Если такое изобретение не является служебным, то право на получение на него патента, а также исключительное право на такое изобретение принадлежат работнику, а не работодателю. Однако в этой ситуации работодатель имеет право по своему выбору потребовать: 1) предоставить ему на безвозмездной основе простую (неисключительную) лицензию на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд; либо 2) потребовать от работника возмещения расходов, понесенных работодателем в связи с использованием материальных средств работодателя. Если работодатель прибегнет к первому требованию, он не обязан будет выплачивать работнику за использование созданного результата никакую компенсацию (вознаграждение). С другой стороны, право работодателя на использование созданного результата является ограниченным: оно допустимо только "для собственных нужд" работодателя. Выражение "для собственных нужд" употребляется и в других статьях Кодекса. Так, в п. 2 ст. 772 говорится о праве исполнителя использовать созданный объект "для собственных нужд". Близко по смыслу и содержащееся в подп. 1 ст. 1359 указание о том, что определенные объекты "применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники". Само понятие "для собственных нужд" имеет разное значение в зависимости от того, какой результат был создан. Если работник оружейного завода усовершенствовал автомат Калашникова с применением материальных средств завода, то завод вправе использовать этот усовершенствованный механизм только на своих внутренних стрельбищах и для вооружения охраны завода. Но если работник пивного завода придумал новый способ приготовления пива, для чего использовал материальные средства завода, то завод имеет право применить данный способ в своем производстве и продавать любым лицам (но, конечно, достигшим 18 лет!) это пиво. В связи с этим следует отметить, что в некоторых случаях работодателю может оказаться выгоднее и удобнее получить указанную безвозмездную лицензию по п. 5 ст. 1370, отказавшись от признания созданного результата служебным. Нормы, содержащиеся в п. 5 ст. 1370, могут распространяться и на тех работников, в трудовые функции которых не входят никакие творческие работы; следовательно, изобретения таких работников в принципе не могут считаться служебными. Если в соответствии с п. 5 ст. 1370 Кодекса работодатель желает получить безвозмездную лицензию на использование созданного результата, такая лицензия должна предоставляться не на основе договора, а на основе одностороннего заявления работодателя, то есть односторонней сделки. Эта односторонняя сделка влечет предоставление права на использование, а потому она подлежит государственной регистрации.

Название документа Вопрос: ...ЗАО оформляет на себя: разработки по проекту ПДВ и разрешение на выброс загрязняющих веществ; разработку проекта нормативов образования отходов; разрешения на неорганизованный сброс загрязняющих веществ. Документы нужны для получения лицензии на обращение с опасными отходами. Фактически выбросы осуществляют дочерние компании. Как понесенные расходы можно переложить на них? ("Налоги" (газета), 2007, N 37) Текст документа

Вопрос: ЗАО оформляет на себя: - разработки по проекту ПДВ и оформление разрешения на выброс загрязняющих веществ в атмосферу; - разработку проекта нормативов образования отходов и лимита их размещения (ПНООЛР) и оформление лимитов на размещение отходов по проекту; - разрешения на неорганизованный сброс загрязняющих веществ с поверхностным стоком с территории предприятия, осуществляющего производственную деятельность. Данные документы необходимы для получения лицензии на обращение с опасными отходами (дается на 5 лет). При этом фактически выбросы осуществляют дочерние компании. Каким образом понесенные расходы можно переложить на дочерние компании (заключить договор о погашении произведенных затрат или включить в переменную составляющую арендной платы)? После получения лимитов и получения лицензии ЗАО производит расчет платежей за негативное воздействие на окружающую среду с учетом негативного воздействия, наносимого производственной деятельностью дочерних компаний. Расчет и внесение платы осуществляется ежеквартально ЗАО, но с учетом всех предприятий, участвующих в разработке проектов ПДВ И ПНООЛР, находящихся на одной территории.

Ответ: На Ваш вопрос N 1 о компенсации арендаторами расходов, понесенных Вашей компанией в связи с оформлением разрешений на выброс загрязняющих веществ в атмосферу, на неорганизованный сброс загрязняющих веществ с поверхностным стоком с территории предприятия, проекта нормативов образования отходов и лимита их размещения и оформление лимитов на размещение отходов по проекту сообщаем следующее. На наш взгляд, наиболее оптимальным вариантом получения с дочерних компаний потраченных в связи с оформлением вышеуказанных разрешений денежных средств является вариант включения данных сумм в переменную составляющую арендной платы. Данная точка зрения основывается на следующем. Вы как арендодатель получаете на себя все разрешения, связанные с загрязнением окружающей среды, причем фактически самостоятельно никакого загрязнения Вашей компанией не производится. Выбросы в атмосферу, с поверхностным стоком и прочие отходы фактически осуществляют дочерние компании, непосредственно осуществляющие производственную деятельность на арендуемых объектах. Учитывая такую ситуацию, а именно то, что ЗАО несет расходы по получению разрешений на загрязнение окружающей среды за выбросы, которые фактически производят арендаторы (дочерние общества), считаем не только возможным, но и целесообразным заложить сумму расходов на получение разрешений в переменную составляющую арендной платы. В договоре аренды обязательно необходимо указать, что арендная плата за арендованное имущество включает в себя постоянную и переменную составляющую, кроме того, в нем должно быть прописано, из каких именно составляющих складывается переменная часть (обязательно указать, что переменная часть включает сумму расходов, понесенных арендодателем в связи с получением разрешений за загрязнение окружающей среды). Кроме того, либо в самом договоре, либо в ином соглашении (отсылка на который должна содержаться в договоре аренды) должна быть прописана разработанная и согласованная между сторонами методика распределения расходов между дочерними обществами. На наш взгляд, данная методика должна объективно распределять расходы между арендаторами на основании реального объема загрязнения каждой компанией окружающей среды. Данный вариант возмещения понесенных ЗАО расходов позволит минимизировать налоговые риски в части признания таких расходов у арендаторов (дочерних обществ).

Название документа Вопрос: На балансе общества с ограниченной ответственностью находятся векселя другого общества с ограниченной ответственностью, которое находится в стадии реорганизации путем слияния. Данные векселя имеют срок погашения - по предъявлении, но не ранее 10 декабря 2007 года, отсюда вопрос: может ли общество, имеющее на балансе векселя, списать их 15 декабря 2007 года на основании приказа генерального директора из чистой прибыли (при условии, что она есть в достаточном количестве), не уменьшая тем самым налогооблагаемую базу? Если нет, то почему? ("Налоги" (газета), 2007, N 37) Текст документа

Вопрос: На балансе общества с ограниченной ответственностью находятся векселя другого общества с ограниченной ответственностью, которое находится в стадии реорганизации путем слияния. Данные векселя имеют срок погашения - по предъявлении, но не ранее 10 декабря 2007 года, отсюда вопрос: может ли общество, имеющее на балансе векселя, списать их 15 декабря 2007 года на основании приказа генерального директора из чистой прибыли (при условии, что она есть в достаточном количестве), не уменьшая тем самым налогооблагаемую базу? Если нет, то почему?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 142 и ст. 143 ГК РФ, вексель - это ценная бумага, т. е. документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Вексель - индивидуально-определенная вещь, то есть вещь, обладающая отличительными признаками: номер и серия (если вексель выписан на типографском бланке), наименование плательщика, срок платежа, дата составления, место составления, вексельная сумма, срок платежа и другие. Вексель как индивидуально-определенная вещь в отличие от родовых юридически незаменим. Обязательство, предметом которого является такая вещь, прекращается в случае ее гибели. Вексельный оборот простых и переводных векселей в Российской Федерации осуществляется в соответствии с Положением "О переводном и простом векселе", введенным Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341, действие которого подтверждено Федеральным законом от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" (далее - Положение). В зависимости от срока платежа, указанного в векселе, различают: - вексель с неопределенным сроком платежа - "по предъявлении", "во столько-то времени от предъявления"; - вексель с определенным сроком платежа - "во столько-то времени от составления", "на определенный день" (п. 33 Положения). Вексель сроком "по предъявлении" должен быть предъявлен к платежу в течение одного года со дня его составления, но в зависимости от решения векселедателя срок может быть сокращенным или более продолжительным. Векселедатель может установить, что вексель сроком "по предъявлении" не может быть предъявлен к платежу ранее определенного срока (п. 34 Положения). В этом случае срок для предъявления векселя начинает исчисляться с этого времени (п. п. 33, 77 Положения). В данном случае, когда одна организация (векселедатель) выдала вексель другой организации (векселедержателю), у векселедержателя возникает право на предъявление векселя векселедателю к погашению, т. е. к оплате данного векселя. Вексель, в котором записано, что он имеет срок погашения "по предъявлении, но не ранее 10 декабря 2007 года", может быть предъявлен векселедателю после 10 декабря 2007 года. То есть после данной даты у векселедержателя возникает право требовать оплаты данного долгового обязательства. В случае если организация-векселедатель решила провести реорганизацию в форме слияния с другой организацией, то в соответствии с положениями ст. 58 ГК РФ и п. 5 ст. 52 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" права и обязанности этих двух организаций переходят вновь созданной организации, соответственно, обязанность погасить вексель также перейдет к новой организации. Соответственно, если реорганизация прошла до 10 декабря 2007 года, то векселедержатель предъявляет свои требования по оплате векселя уже вновь созданной организации. Пункт 78 Положения определяет, что векселедатель по простому векселю обязан так же, как и акцептант по переводному векселю. С учетом этого исковые требования против векселедателя, вытекающие из простого векселя, погашаются с истечением трех лет со дня срока платежа. Этот срок применяется как в отношении иска векселедержателя, так и в отношении исков индоссантов переводного векселя, лиц, давших за них аваль, предъявленный к векселедателю простого векселя, а также лиц, оплативших вексель в порядке посредничества (Постановление Пленума ВС РФ от 4 декабря 2000 года N 33). В названных случаях начало течения трехгодичного срока на предъявление исковых требований к акцептанту переводного векселя либо к векселедателю простого векселя определяется днем срока платежа в соответствии с условиями векселя. При этом задолженность векселедателя перед конкретным векселедержателем возникает только с момента предъявления векселя к погашению. Таким образом, при отсутствии факта предъявления векселя к погашению долг перед налогоплательщиком со стороны векселедателя по погашению векселя также отсутствует. Порядок списания векселя в бухгалтерском учете организации зависит от того, каким образом организация получила указанный вексель. Вексель, являясь долговой ценной бумагой, дата и стоимость погашения которой определена, относится к финансовым вложениям организации. Правила формирования в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности информации о финансовых вложениях организации установлены Положением по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденным Приказом Минфина России от 10 декабря 2002 г. N 126н. Данное Положение определяет понятие финансового вложения. В соответствии с пунктом 2 Положения для принятия к бухгалтерскому учету активов в качестве финансовых вложений необходимо единовременное выполнение трех условий: - наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование права у организации на финансовые вложения и на получение денежных средств или других активов, вытекающее из этого права; - переход к организации финансовых рисков, связанных с финансовыми вложениями (риск изменения цены, риск неплатежеспособности должника, риск ликвидности и др.); - способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем в форме процентов, дивидендов либо прироста их стоимости (в виде разницы между ценой продажи (погашения) финансового вложения и его покупной стоимостью в результате его обмена, использования при погашении обязательств организации, увеличения текущей рыночной стоимости и т. п.). При этом пунктом 3 Положения установлено, что к финансовым вложениям организации не относятся векселя, выданные организацией-векселедателем организации-продавцу при расчетах за проданные товары, продукцию, выполненные работы, оказанные услуги. В этом и состоит принципиальное различие в векселях, которые могут быть учтены на балансе организации. Данное различие позволяет выделить два вида векселей. 1. Векселя, приобретенные организацией в качестве финансовых вложений. Данные векселя могут быть как приобретенными векселями третьих лиц, так и полученными у организации-векселедателя под предоставленный заем. Для учета указанных векселей Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению, утвержденных Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н, предусмотрен счет 58 "Финансовые вложения". На субсчете 58-2 "Долговые ценные бумаги" данного счета учитываются наличие и движение инвестиций в долговые ценные бумаги (облигации и др.). Финансовые вложения, осуществленные организацией, отражаются по дебету счета 58 "Финансовые вложения" и кредиту счетов, на которых учитываются ценности, подлежащие передаче в счет этих вложений. Например, приобретение организацией ценных бумаг других организаций за плату проводится по дебету счета 58 "Финансовые вложения" и кредиту счета 51 "Расчетные счета" или 52 "Валютные счета". 2. Векселя, выданные организацией-векселедателем организации-продавцу при расчетах за проданные товары, продукцию, выполненные работы, оказанные услуги. Данные векселя, как говорилось выше, не относятся к финансовым вложениям. По своей экономической природе данные векселя являются дебиторской задолженностью. Именно поэтому в Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета указано, что получение векселя, обеспечивающего задолженность покупателя (заказчика), отражается на счете 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками". При этом построение аналитического учета по счету 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" должно обеспечивать возможность получения необходимых данных, в том числе по векселям, срокам их погашения и т. п. Так как указанные векселя относятся к дебиторской задолженности, списание сумм указанной задолженности производится в общем порядке. В соответствии с пунктом 11 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99 (Приказ Минфина России от 6 мая 1999 г. N 33н) к прочим расходам организации относятся суммы дебиторской задолженности, по которой истек срок исковой давности, других долгов, нереальных для взыскания. Списание указанной задолженности, по нашему мнению, должно быть подтверждено документально. Таким подтверждением может быть соглашение о прощении долга. Одного лишь приказа руководителя в данном случае будет недостаточно. Для списания такой задолженности в бухгалтерском учете производится запись по дебету счета 91 "Прочие доходы и расходы" и кредиту счета 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками". Обращаем внимание, что наличие чистой прибыли, как указывается Вами в запросе, не является обязательным условием. Значительно отличается порядок списания векселей, учтенных в составе финансовых вложений. Пунктом 25 ПБУ 19/02 установлено, что выбытие финансовых вложений признается в бухгалтерском учете организации на дату единовременного прекращения действия условий принятия их к бухгалтерскому учету, приведенных в пункте 2. Важно отметить, что указанная формулировка подразумевает прекращение действий всех трех условий. То есть принимая решение о непредъявлении векселя к погашению, фактически происходит лишь прекращение действия третьего условия: способности актива приносить экономические выгоды. Для того чтобы списать указанный вексель, следует прекратить также первые два условия. В данном случае речь идет об уничтожении векселя, то есть о прекращении документального подтверждения существования права на финансовые вложения и на получение денежных средств. При соблюдении указанных условий списание производится в бухгалтерском учете записью следующей корреспонденции счетов: дебет счета 91 "Прочие доходы и расходы" и кредит счета 58 "Финансовые вложения".

Название документа Вопрос: Я купил компьютер, но через два месяца он сломался. Я потребовал возврата денег. Магазин забрал компьютер на экспертизу, однако отказался предоставить мне другой в безвозмездное пользование на время проведения экспертизы, мотивировав это тем, что такое возможно только при гарантийном ремонте. Прав ли продавец? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Я купил компьютер, но через два месяца он сломался. Я потребовал возврата денег. Магазин забрал компьютер на экспертизу, однако отказался предоставить мне другой в безвозмездное пользование на время проведения экспертизы, мотивировав это тем, что такое возможно только при гарантийном ремонте. Прав ли продавец?

Ответ: Случаи, когда продавец обязан предоставить покупателю во временное бесплатное пользование товар, аналогичный ранее купленному, предусмотрены Законом о защите прав потребителей. Так, согласно п. 2 ст. 20 Закона о защите прав потребителей в отношении товаров длительного пользования изготовитель, продавец либо уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель обязаны при предъявлении потребителем требования об устранении недостатков проданного товара в трехдневный срок безвозмездно предоставить потребителю на период ремонта аналогичный товар, обеспечив доставку за свой счет. Перечень товаров длительного пользования, на которые указанное требование не распространяется, устанавливается Правительством Российской Федерации. В частности, такой Перечень утвержден Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55. В соответствии с ним не предоставляются покупателю во временное бесплатное пользование следующие виды товаров. 1. Автомобили, мотоциклы и другие виды мототехники, прицепы и номерные агрегаты к ним, кроме товаров, предназначенных для использования инвалидами, прогулочные суда и плавсредства. 2. Мебель. 3. Электробытовые приборы, используемые как предметы туалета и в медицинских целях (электробритвы, электрофены, электрощипцы для завивки волос, медицинские электрорефлекторы, электрогрелки, электробинты, электропледы, электроодеяла). 4. Электробытовые приборы, используемые для термической обработки продуктов и приготовления пищи (бытовые печи СВЧ, электропечи, тостеры, электрокипятильники, электрочайники, электроподогреватели и другие товары). 5. Гражданское оружие, основные части гражданского и служебного огнестрельного оружия. Кроме того, не предоставляются покупателю во временное бесплатное пользование товары, аналогичные ранее купленным, если в соответствии со ст. 21 Закона о защите прав потребителей предъявляется требование о замене товара ненадлежащего качества. Так, согласно абзацу 4 ст. 21 Закона о защите прав потребителей если для замены товара требуется более семи дней, по требованию потребителя продавец (изготовитель либо уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель) в течение трех дней со дня предъявления требования о замене товара обязан безвозмездно предоставить потребителю во временное пользование на период замены аналогичный товар длительного пользования, обеспечив его доставку за свой счет. Это правило не распространяется на товары, Перечень которых был дан выше. При предъявлении требования о возврате денег (как это было в Вашем случае) Закон такой возможности не предоставляет.

С. П.Гришаев К. ю.н., доцент кафедры гражданского права МГЮА

Название документа Вопрос: Я купил новый картридж для принтера со сроком гарантии 1 год. За два месяца до истечения гарантийного срока картридж сломался, и в магазине мне согласились заменить его на новый. Прошу сообщить, как будет исчисляться гарантийный срок на новый картридж - еще раз на год или до истечения первоначального гарантийного срока? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Я купил новый картридж для принтера со сроком гарантии 1 год. За два месяца до истечения гарантийного срока картридж сломался, и в магазине мне согласились заменить его на новый. Прошу сообщить, как будет исчисляться гарантийный срок на новый картридж - еще раз на год или до истечения первоначального гарантийного срока?

Ответ: Как следует из Вашего вопроса, картридж был Вам заменен в соответствии с положениями п. 2 ст. 21 Закона о защите прав потребителей, согласно которому товар ненадлежащего качества должен быть заменен на новый товар, то есть на товар, не бывший в употреблении. В Вашем случае недостатки купленного товара проявились в пределах действия первоначального гарантийного срока, установленного при покупке картриджа. При этом согласно абзацу 2 указанного пункта при замене товара ненадлежащего качества на новый гарантийный срок исчисляется заново со дня передачи товара потребителю. Таким образом, поскольку первоначальный гарантийный срок составлял один год, то и новый гарантийный срок в Вашем случае составит один год. Исчисляться новый гарантийный срок будет со дня передачи Вам нового картриджа.

С. П.Гришаев К. ю.н., доцент кафедры гражданского права МГЮА

Название документа Вопрос: Я купил дорогой цифровой фотоаппарат со сроком гарантии в 1 год. Ровно через год и одиннадцать месяцев фотоаппарат сломался. В магазине отказались его менять, ссылаясь на истечение гарантийного срока. Что мне делать в данной ситуации? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Я купил дорогой цифровой фотоаппарат со сроком гарантии в 1 год. Ровно через год и одиннадцать месяцев фотоаппарат сломался. В магазине отказались его менять, ссылаясь на истечение гарантийного срока. Что мне делать в данной ситуации?

Ответ: Прежде всего, надо разобраться, что из себя представляет гарантийный срок. Гарантийным сроком называется срок, в течение которого продавец (изготовитель) обязуется поддерживать надлежащее качество товара. Изготовитель (исполнитель) вправе устанавливать на товар (работу) гарантийный срок - период, в течение которого в случае обнаружения в товаре (работе) недостатка изготовитель (исполнитель), продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны удовлетворить соответствующие требования потребителя. В частности, речь идет о требованиях потребителя на: безвозмездное устранение недостатков товара или возмещение расходов на их исправление потребителем или третьим лицом; соразмерное уменьшение покупной цены; замену на товар аналогичной марки (модели, артикула); замену на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены (п. 1 ст. 18 Закона о защите прав потребителей). Окончание гарантийного срока само по себе не означает, что у потребителя нет никаких прав в случае продажи товара ненадлежащего качества. Согласно п. 5 ст. 19 Закона о защите прав потребителей в случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет, потребитель вправе предъявить продавцу (изготовителю) требования, предусмотренные статьей 18 настоящего Закона, если докажет, что недостатки товара возникли до его передачи потребителю или по причинам, возникшим до этого момента. Таким образом, поскольку двухлетний срок, о котором идет речь в указанной статье, не истек и если Вами не нарушались правила эксплуатации фотоаппарата, то Вы можете предъявить любое из указанных выше требований.

С. П.Гришаев К. ю.н., доцент кафедры гражданского права МГЮА

Название документа Вопрос: Дочь купила сапоги, однако уже через месяц у одного из них отвалился каблук. В магазине отказались менять сапоги, заявив, что каблук отвалился в результате нарушения правил эксплуатации. Что мне делать в данной ситуации? Каковы правила обмена товаров ненадлежащего качества? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Дочь купила сапоги, однако уже через месяц у одного из них отвалился каблук. В магазине отказались менять сапоги, заявив, что каблук отвалился в результате нарушения правил эксплуатации. Что мне делать в данной ситуации? Каковы правила обмена товаров ненадлежащего качества?

Ответ: О праве потребителя на замену товаров ненадлежащего качества говорится в ст. 21 Закона о защите прав потребителей, согласно которой в случае обнаружения потребителем недостатков товара и предъявления требования о его замене продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан заменить такой товар в течение семи дней со дня предъявления указанного требования потребителем, а при необходимости дополнительной проверки качества такого товара продавцом (изготовителем, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) - в течение двадцати дней со дня предъявления указанного требования. Если у продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) в момент предъявления требования отсутствует необходимый для замены товар, замена должна быть проведена в течение месяца со дня предъявления такого требования. Особые правила установлены для замены товаров ненадлежащего качества в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (районах сезонного завоза). Сроки замены в них подлежит удовлетворению по его заявлению в срок, необходимый для очередной доставки соответствующего товара в эти районы, в случае отсутствия у продавца (изготовителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) необходимого для замены товара на день предъявления указанного требования. В соответствии с указанной статьей, если для замены товара требуется более семи дней, по требованию потребителя продавец (изготовитель либо уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель) в течение трех дней со дня предъявления требования о замене товара обязан безвозмездно предоставить потребителю во временное пользование на период замены аналогичный товар длительного пользования, обеспечив его доставку за свой счет. Следует отметить, что в ряде случаев продавцы отказываются принимать некачественный товар, ссылаясь на отсутствие упаковки, чека либо на то обстоятельство, что потребитель пользовался купленным товаром. Упаковка для возврата некачественной вещи не требуется, отсутствие чека может быть заменено свидетельскими показаниями и другими доказательствами (ст. 18 Закона о защите прав потребителей). Кроме того, если некачественный товар был частично израсходован или даже изменен (например, брюки были укорочены), то согласно п. 3 ст. 503 ГК при возврате покупателю уплаченной за товар денежной суммы продавец не вправе удерживать из нее сумму, на которую понизилась стоимость товара из-за полного или частичного использования товара, потери им товарного вида или других подобных обстоятельств.

С. П.Гришаев К. ю.н., доцент кафедры гражданского права МГЮА

Название документа Вопрос: Я купила летнюю блузку. После ручной стирки в местах, где были пятна, сошла краска, В магазине сказали, что отдадут ее на экспертизу, однако я не уверена, что экспертиза будет объективной. В связи с этим я хотела бы узнать, куда обратиться, если я не соглашусь с ее результатами? Вернут ли мне полную стоимость блузки, если чек на нее не сохранился? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Я купила летнюю блузку. После ручной стирки в местах, где были пятна, сошла краска, В магазине сказали, что отдадут ее на экспертизу, однако я не уверена, что экспертиза будет объективной. В связи с этим я хотела бы узнать, куда обратиться, если я не соглашусь с ее результатами? Вернут ли мне полную стоимость блузки, если чек на нее не сохранился?

Ответ: Согласно абз. 3 п. 5 ст. 18 Закона о защите прав потребителей при возникновении спора о причинах возникновения недостатков товара продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны провести экспертизу товара за свой счет. Потребитель вправе оспорить заключение такой экспертизы в судебном порядке. Таким образом, экспертиза проданного товара проводится лишь в том случае, если возникает спор о причинах возникновения недостатков товара (по мнению потребителя, недостатки являются заводским дефектом, тогда как продавец считает, что они возникли в результате нарушения правил эксплуатации, хранения, действия третьих лиц). При этом покупатель не обязан представлять продавцу какие-либо заключения о нарушении условия о качестве товара. При возникновении сомнений у продавца он должен провести проверку самостоятельно. Визуальный осмотр не является полноценной экспертизой. Последняя включает проверку специалистами качества материала, из которого сделан товар, соблюдения соответствующей технологии и т. д. Задачей экспертизы является проверка указанных обстоятельств, а также определение истинных причин порчи или повреждения товара. Экспертиза должна быть независимой. Такие исследования обычно проводят специалисты самостоятельных экспертных центров и других организаций, а не сотрудники фирмы - производителя или поставщика проверяемого товара. При сдаче товара на экспертизу необходимо специально оговорить запрет на ремонт товара, поскольку после проведения ремонта установить причину выхода товара из строя будет сложно. Хотя Законом о защите прав потребителей прямо не предусмотрено присутствие потребителя при проведении экспертизы, представляется, что он такое право имеет, а также имеет право задавать эксперту вопросы, предлагать и отводить кандидатуру эксперта и т. п. Закон предоставляет потребителю право оспорить заключение экспертизы в судебном порядке. Представляется, что этим правом обладает и другая сторона. Заключение экспертизы в данном случае является одним из доказательств в досудебном споре по заявленному требованию потребителя. В целях предотвращения предъявления необоснованных требований предусмотрено, что в случае установления экспертизой причин недостатков товара, за которые обязанное лицо не отвечает, потребитель обязан возместить ему расходы на проведение экспертизы, а также связанные с ее проведением расходы на хранение и транспортировку товара (абз. 4 п. 5 ст. 18 Закона о защите прав потребителей). Закон о защите прав потребителей (абз. 1 п. 5 ст. 18) прямо говорит о том, что отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющего факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований. В случае, если экспертиза придет к выводу, что Вы соблюдали все правила эксплуатации купленного товара, магазин должен будет вернуть Вам полную стоимость блузки. А если экспертиза была проведена за Ваш счет, то и возместить плату за выполненные работы.

С. П.Гришаев К. ю.н., доцент кафедры гражданского права МГЮА

Название документа Вопрос: Я купил костюм, который при примерке мне понравился. Однако мои родные раскритиковали его, да и мне дома он стал нравиться меньше, чем в магазине. В результате я решил его обменять на другой. Однако когда я на следующий день пришел в магазин, там были только костюмы того же фасона, что я купил. В связи с этим я попросил вернуть мне деньги, однако в магазине сказали, что в настоящее время такой возможности нет, и обещали это сделать попозже. В течение какого срока мне должны будут выплатить деньги? (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007) Текст документа

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

Вопрос: Я купил костюм, который при примерке мне понравился. Однако мои родные раскритиковали его, да и мне дома он стал нравиться меньше, чем в магазине. В результате я решил его обменять на другой. Однако когда я на следующий день пришел в магазин, там были только костюмы того же фасона, что я купил. В связи с этим я попросил вернуть мне деньги, однако в магазине сказали, что в настоящее время такой возможности нет, и обещали это сделать попозже. В течение какого срока мне должны будут выплатить деньги?

Ответ: Как Гражданский кодекс РФ (п. 1 ст. 502), так и Закон о защите прав потребителей (ст. 25) предусматривают важнейшее право потребителя - обменять непродовольственный товар, причем надлежащего качества, на аналогичный товар. Так, согласно п. 1 ст. 25 Закона о защите прав потребителей потребитель вправе обменять непродовольственный товар надлежащего качества на аналогичный товар у продавца, у которого этот товар был приобретен, если указанный товар не подошел по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру или комплектации, в течение четырнадцати дней, не считая дня его покупки. Перечень оснований такого обмена, указанный выше, является исчерпывающим. Обмен непродовольственного товара надлежащего качества проводится, если указанный товар не был в употреблении, сохранены его товарный вид, потребительские свойства, пломбы, фабричные ярлыки, а также имеется товарный чек или кассовый чек либо иной подтверждающий оплату указанного товара документ. Отсутствие у потребителя товарного чека или кассового чека либо иного подтверждающего оплату товара документа не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания. А в п. 2 указанной статьи отмечено, что в случае, если аналогичный товар отсутствует в продаже на день обращения потребителя к продавцу, потребитель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за указанный товар денежной суммы. Требование потребителя о возврате уплаченной за указанный товар денежной суммы подлежит удовлетворению в течение трех дней со дня возврата указанного товара. Таким образом, магазин обязан был возвратить Вам деньги не позднее трех дней со дня возврата костюма.

С. П.Гришаев К. ю.н., доцент кафедры гражданского права МГЮА

Название документа