О праве некоммерческих организаций на занятие предпринимательской деятельностью

О ПРАВЕ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ НА ЗАНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ

Ю. В. ГРОСУЛ

Гросул Ю. В., судья ВАС РФ.

Современный период развития законодательства в России связан с ожиданием изменений Гражданского кодекса Российской Федерации. Предполагаемые новшества являются достаточно серьезными и требуют оценки, в том числе на доктринальном уровне. Судейский опыт свидетельствует о значительном количестве споров, возникающих в связи с прямым или косвенным участием некоммерческих организаций в предпринимательской деятельности. Данное участие связано с объективными причинами. Многие некоммерческие организации вне получения дополнительных финансовых средств не смогут выполнять задачи, обозначенные в учредительных документах. Концепция развития гражданского законодательства стала первым основополагающим документом, определившим основные тенденции развития отечественного частного права. Авторы Концепции поддержали традиционное разделение организаций на коммерческие и некоммерческие юридические лица, решив его сохранить и в дальнейшем. В п. 1.4 Концепции было справедливо отмечено, что при отмене данного деления "различные фонды, учреждения, общественные организации и т. д. получат не обоснованную целевым (ограниченным) характером их правоспособности неограниченную возможность участия в предпринимательской деятельности" <1>. Это разграничение очень существенно, так как оно определяет место некоммерческих организаций в системе юридических лиц, особенности их правового режима. Но далее авторы Концепции предложили применительно к некоммерческим организациям говорить не о предпринимательской, а о вспомогательной хозяйственной деятельности или о "деятельности, приносящей дополнительные доходы". Что означает такое решение? Ограничивается ли тем самым право некоммерческих организаций на предпринимательскую деятельность? Или данные термины "предпринимательская деятельность" и "деятельность, приносящая доход" можно считать тождественными? -------------------------------- <1> Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.

Традиционное определение гласит, что некоммерческими организациями признаются юридические лица, не преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками (ст. 50 ГК РФ). В соответствии с абзацем 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Ограничения права на занятие предпринимательской деятельностью некоммерческим организациям (действовавшие с момента принятия ГК РФ) можно подразделить на два вида: общие ограничения (на уровне ст. 50 ГК РФ) - связь с основным видом деятельности и запрет на распределение прибыли; частные (видовые) ограничения (на уровне норм отдельных федеральных законов) - установление дополнительных пределов, в том числе путем перечисления разрешенных видов предпринимательской деятельности. Ю. Г. Лескова верно отметила, что установление пределов права на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельными законами привело к тому, что правоспособность общественных объединений оказалась шире правоспособности учреждения <2>. Спорность данных ограничений, уточнение пределов права некоммерческих юридических лиц на осуществление предпринимательской деятельности требовали не просто внесения изменений в редакцию нормы Кодекса, но прежде всего понимания сущности данного явления, его правовой природы. -------------------------------- <2> Лескова Ю. Г. Предпринимательская и приносящая доход деятельность некоммерческих организаций // Цивилист. 2009. N 2.

С момента введения в действие ГК РФ существовало два терминологических разделения: для всех некоммерческих организаций использовался термин "предпринимательская деятельность", для учреждений - "ведение деятельности, приносящей доход". До настоящего времени используется в ГК РФ следующая логика. Как уже отмечалось, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (абзац 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ). Что касается учреждений, то изначально законодатель использовал иную терминологию. В соответствии со ст. 298 ГК РФ установлено, что учреждения вправе осуществлять приносящую доход деятельность, если это право предусмотрено в учредительном документе (частное учреждение), лишь постольку, поскольку это служит достижению целей создания и при условии, что эта деятельность указана в учредительном документе (автономное и бюджетное учреждение). Казенное учреждение может осуществлять приносящую доходы деятельность в соответствии со своими учредительными документами (п. 4 ст. 298 ГК РФ). Не совсем понятны различия в данных формулировках. Однако этот вопрос остается за рамками данной публикации. Принимаемые в последнее время нормативные акты используют и тот, и иной термин. Так, например, определение хозяйствующего субъекта (субъекта рынка) включает в себя коммерческую организацию или некоммерческую организацию, осуществляющую деятельность, приносящую ей доход, индивидуального предпринимателя, а также физическое лицо, чья профессиональная, приносящая доход деятельность в соответствии с законодательством сторон подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию <3>. Здесь явно понятие "приносящая доход деятельность" используется в широком смысле и фактически приравнено к предпринимательской. Более того, мы бы обратили внимание на следующий важный момент. Главным в данном определении является не вид и статус субъекта права, а предоставленное законом право на занятие данной деятельностью (профессиональной, направленной на получение дохода, подлежащей государственной регистрации или лицензированию (т. е. легитимации)). -------------------------------- <3> Соглашение о единых принципах и правилах конкуренции (заключено в г. Москве 09.12.2010) // Собрание законодательства РФ. 2012. N 5. Ст. 545.

В другом документе мы встречаемся со следующей терминологией: "Настоящий порядок разработан... и используется для анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов) и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, в том числе (...) при решении вопросов о принудительном разделении (выделении) коммерческих и некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность" <4>. Аналогичная логика используется и в тексте ГК РФ, в определении возможности использования некоммерческими организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность, права на коммерческое обозначение. В соответствии с п. 1 ст. 1538 ГК РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом и учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст. 132 ГК РФ) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц. Решение законодателя идентично - возможность занятия предпринимательской деятельностью обусловлена наличием данного права на уровне решения учредителя. И в судебной практике уже рассматривались споры, где именно наличие или отсутствие факта осуществления некоммерческой организацией разрешенной предпринимательской деятельности являлось основанием для вынесения того или иного судебного решения <5>. -------------------------------- <4> Приказ Федеральной антимонопольной службы РФ от 28.04.2010 N 220 (в ред. от 03.02.2012) "Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2010. N 34. <5> "АНО "Сибирский третейский суд" является некоммерческой организацией, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность, а является постоянно действующим третейским судом, и к ней не могут применяться по аналогии положения гражданского законодательства о праве на коммерческое обозначение" // Определение ВАС РФ от 03.07.2012 N ВАС-8091/12 по делу N А27-9834/2011.

Представляется, что одним лишь законодательным решением невозможно изменить правовой природы того или иного явления. "Деятельность, приносящая доход" останется по своей сути предпринимательской деятельностью некоммерческой организации. Это право входит в содержание правоспособности некоммерческих организаций. Необходимо четкое понимание на уровне доктрины, правоприменения и законодательства ответа на вопрос о соотношении рассматриваемых категорий. Или мы признаем тождественность права некоммерческих организаций на занятие предпринимательской деятельностью и деятельностью, приносящей доход. Либо необходимо не просто разграничить данные термины, но определить те виды некоммерческих организаций, где право на занятие предпринимательской деятельностью не входит в содержание правоспособности.

Название документа