Развивать международное влияние континентального права и противостоять экспансии общего права

(Потапова А. М.)

("Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ", 2008, N 3)

Текст документа

РАЗВИВАТЬ МЕЖДУНАРОДНОЕ ВЛИЯНИЕ КОНТИНЕНТАЛЬНОГО

ПРАВА И ПРОТИВОСТОЯТЬ ЭКСПАНСИИ ОБЩЕГО ПРАВА

А. М. ПОТАПОВА

Потапова Анастасия Михайловна, советник Президента ФПА РФ по международным отношениям.

Вопросы понятия и особенностей правовых систем и их семей изучаются в рамках курса теории государства и права, освоив который, юристы, как правило, в повседневной практической деятельности над этой проблематикой не задумываются, что не умаляет ее непреходящего значения.

Под правовой системой понимается совокупность источников права и юрисдикционных органов государства, а также ряд других компонентов, таких, как идеология, правовая наука и пр., которые характеризуют взаимодействие права с обществом и государством.

Правовые системы различных государств имеют как сходные черты, так и различия. В современном обществе наблюдается процесс взаимовлияния и взаимопроникновения правовых систем. Правовые системы государств, которые имеют сходные существенные элементы, образуют группы, которые называют правовыми семьями.

В современном мире действуют следующие основные группы правовых систем.

Континентальное право, или романо-германская правовая семья, сформировалось на основе римского права в большинстве стран континентальной Европы - Франции, Германии, а также в России, Китае и других странах и бывших колониях. Для континентального права характерны оптимальная обобщенность (абстрактность) норм права, разделение права на публичное и частное, выделение различных отраслей права. Основными источниками континентального права являются законодательные акты, и оно имеет развитую кодификацию. Другие источники права (административные акты, обычаи и т. д.) играют второстепенную роль, а судебная практика вовсе не считается источником права. В правовых системах многих стран романо-германское право сочетается с местным, традиционным правом. Соотношение континентального права с общим правом меняется в процессе исторического развития.

Общее право, или англосаксонская правовая семья, сложилось в Англии в период норманнского завоевания. По своему происхождению и источникам общее право базируется на прецедентном праве, создаваемом судами в процессе осуществления своей деятельности. Решение, вынесенное по конкретному делу, обязательно для всех судов равной и низшей инстанций при рассмотрении ими аналогичных дел. Нормы общего права менее абстрактны, чем в континентальном праве, и направлены на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а не сформулировать общее правило поведения на будущее.

Отличия общего права от континентального выражаются в структуре права и понятийном аппарате, правовых категориях и нормах.

Как и континентальное, общее право в определенный период получило широкое распространение в силу прежде всего колонизации. Существенно различается общее право европейское (Англия, Ирландия) и внеевропейское (США, Канада, некоторые мусульманские страны, Индия). Поэтому право внеевропейских стран получило широкую автономию в рамках правовой семьи общего права.

Мусульманское право, или шариатская правовая семья, основано на исламе и относится к религиозным правовым системам (включает правовые системы Ирана, Ирака, Пакистана, Саудовской Аравии, Судана и др.). Оно отличается большим своеобразием и необычностью источников, структуры и понятий. Шариатское право включает в себя юридические и религиозные нормы и обычаи. Норма права - правило, адресованное мусульманам Аллахом, и в силу божественного происхождения эти правила не подлежат изменению, но для практического использования нуждаются в разъяснении и толковании.

Большое влияние на развитие правовых систем мусульманских государств оказывают правовые системы континентального и общего права. Так, наряду с комплексом мусульманских норм правосубъектности, брака, наследования в них сформировались гражданская, торговая, судебно-процессуальная, уголовная отрасли права, проводится систематизация законодательства.

Некоторые исследователи в относительно самостоятельные группы выделяют славянскую, латиноамериканскую, скандинавскую, индусскую, дальневосточную, социалистическую и другие правовые системы.

Так, например, славянская правовая система базируется главным образом на национально-культурных и географических особенностях славянской цивилизации, отличающейся развитостью начал коллективизма, тесной связью государства и права с православием, что сказалось на связи права и нравственности. Социалистическая правовая система является идеологизированной, носит классовый характер, не признает деления права на частное и публичное, провозглашает приоритет государственных интересов по отношению к личным, основывается на централизации в регламентировании договорных отношений и распределении социальных благ.

Любое государство заинтересовано в сохранении своей правовой системы и ее развитии в соответствии с национальными интересами и традициями. Слепое заимствование правовых норм и институтов чужой правовой системы способно причинить значительный ущерб безопасности государства. Государства, входящие в одну правовую семью, должны быть заинтересованы в объединении усилий для противостояния экспансии других правовых систем и всяческой популяризации и распространения своей правовой системы.

Полезен в этом отношении опыт Международного союза латинского нотариата (МСЛН), который объединяет 73 государства и других участников. Целями этой организации являются, в частности, представительство латинского нотариата и распространение его принципов.

Наконец, и сторонники развития континентального права создали свою организацию для популяризации и развития романо-германской правовой системы.

Год назад во Франции был создан Фонд развития континентального права, который воплощает стремление развить международное влияние континентального права в контексте возросшей конкуренции между основными правовыми системами.

25 июня 2008 г. в Федеральной палате адвокатов РФ прошла встреча члена Совета, заместителя Президента ФПА Геннадия Шарова с Генеральным директором Фонда развития континентального права господином Жаном Марком Байссюсом и частым гостем ФПА Советником по правовым вопросам Посольства Франции в Москве Аньес Лалардри.

Первой темой обсуждения стал вопрос о вступлении России в ВТО - насколько наша страна готова к подобной перспективе с точки зрения правового регулирования российского рынка юридических услуг и что надо сделать для более основательной подготовки, чтобы англосаксонская система права и юристы, воспитанные в этой системе, придя на российский рынок, не нанесли ущерб российской правовой системе, которая относится к континентальному праву.

Господин Байссюс полностью разделяет тревоги российских коллег. Он отметил, что рынок юридических услуг крупных компаний в области международных контрактов сейчас составляет около 50 миллиардов долларов в год. При этом 99% от этой суммы получают адвокатские конторы англосаксонского права. Из 100 крупнейших адвокатских фирм в мире только две представляют континентальную систему права, одна французская и одна голландская. Эти цифры говорят о том, что при заключении крупных международных контрактов корпорации чаще всего используют англосаксонское право. И это одна из причин создания Фонда, потому что он, в частности, занимается отношениями между юристами, в том числе адвокатами и миром бизнеса. Очевиден вывод, что мир бизнеса на данный момент имеет меньшую возможность выбора, оказывается вынужден работать по англосаксонскому праву.

Второй момент, который также ухудшает ситуацию, - это возможности финансирования. Основными площадками для заключения крупных контрактов являются либо Лондонская, либо Нью-Йоркская биржи. Нередки случаи, когда крупные французские компании занимают деньги у французского банка, а договор при этом заключают в Лондоне, по английскому праву. Ситуация с точки зрения конкуренции различных правовых систем очень серьезная. Когда задумывалось создание Фонда, даже во Франции находились люди, которые говорили, что эта затея бесполезна и что англосаксонское право уже победило. К счастью, большинство это утверждение не поддержало, и Фонд был создан.

Президентом Фонда является крупный французский предприниматель господин Анри Лакман, президент компании "Шнейдер электрик". Он как промышленник не хочет, чтобы рынок юридических услуг был монополизирован 3 - 4 английскими или американскими адвокатскими конторами. Должна быть множественность: в Китае надо применять китайское право и пользоваться помощью китайских юристов, в России применять российское право и пользоваться помощью российских юристов. Это лучше, чем навязывать бизнесмену правовые нормы, чуждые той почве, на которой он будет вести свой бизнес. Господин Лакман утверждает, что для транснациональной компании выгодно как можно более укорениться в той местности, где она действует. Это лучший способ закрепиться на местном рынке, он позволяет быть как можно ближе к клиентам, и это лучше, чем пытаться навязать им при переговорах условия, которые являются для них чужими и не соответствуют национальной правовой системе. Это вопрос свободы по отношению к юридическим конторам, потому что, хотя "Шнейдер электрик" и крупная международная компания (около 200 тыс. сотрудников), она оказывается порой в невыгодной позиции по отношению к крупным компаниям, потому что у нее меньше юристов.

Таким образом, деятельность Фонда обусловлена тем, что в ней заинтересованы, с одной стороны, юристы, с другой - сами предприниматели, которые хотят больше свободы на рынке юридических услуг.

Господин Байссюс подробно рассказал о работе Фонда. Он, в частности, сообщил, что на сегодняшний день в Фонд поступило примерно 10 млн. евро. Есть люди, которые вкладывают деньги в это дело, и этим объясняются характерные особенности Фонда. Бюджет Фонда на текущий год составляет примерно 2 млн. евро. Фонд является некоммерческой ассоциацией, цель которой - продвижение континентального права. Фонд становится структурой, которая является местом встречи различных субъектов. С одной стороны, это все юридические профессии. С другой - представители бизнеса, органов государственной власти, Верховного Суда, университетская профессура и разного рода общественные деятели. Нужно было объединить усилия всех этих людей, чтобы организовать наш отпор натиску англосаксонской правовой системы.

Проблема не в качестве континентальной правовой системы, а в том, что мы хуже организованы, чем представители англосаксонского права. Но естественно, что эффективный отпор нельзя организовать усилиями только одной Франции, и поэтому Фонд становится международным. В Административном совете Фонда уже присутствуют два иностранца - итальянец и немец, а в Ученом совете представлены 12 государств, и там иностранцев больше, чем французов. Ученый совет собирается три раза в год, и участие иностранцев обходится примерно в 40 тыс. евро. Но это инвестирование в создание сети, так как каждый из этих членов Ученого совета будет создавать сеть в своей стране. Фонды - достаточно классическая структура для англо-американского мира, но еще не привычна для Франции, для континентальной Европы. Задачей Фонда является не создание какой-либо бюрократической структуры, а организация места взаимосвязи различных субъектов. По словам господина Байссюса, Фонд является гибкой структурой, которая обеспечивает контакты государственной власти и частного сектора, а также международных организаций.

На вопрос господина Шарова о взаимоотношениях Фонда с правительственными органами Евросоюза господин Байссюс отметил, что у Фонда есть проблемы в этой сфере. Это обусловлено тем, что в Европейском союзе существуют напряженные отношения между континентальным правом и англосаксонским правом. При подготовке неких европейских директив оказалось, что на базе англосаксонского права с англичанами и ирландцами объединились скандинавы, в частности датчане, и они смогли заранее договариваться и представлять единый проект. В то же время крупные державы, такие, как Италия, Франция и Германия, предлагали свои проекты обособленно. Есть примеры того, что в связи с отсутствием сотрудничества некая норма, которая аналогична во французском и немецком праве, отвергается в рамках европейской директивы в пользу англосаксонской нормы. Поскольку европейская директива имеет прямое действие, французы и немцы вынуждены изменять свое законодательство на основании этой англосаксонской нормы. Если бы немцы, итальянцы, французы скоординировали свои действия, то все бы получилось с точностью до наоборот.

Таким образом, эта проблема не чисто французская. Она общая для всех стран континентального права. Яркий пример - нормы, регулирующие бухгалтерский учет. Они полностью списаны из англосаксонского права. И эти нормы уже имеют конкретные последствия для экономики.

В Брюсселе Фонд будет стремиться продвигать решения крупных стран континентального права. В его планах - получение статуса наблюдателя в комиссии ООН по международному торговому праву. Господин Байссюс обратил внимание на то, что, когда Россия вступит в ВТО, появится ряд аспектов, которые будут иметь последствия для российского права. Необходимо учитывать, что контрагенты в англо-американском лагере очень хорошо организованы. И чем сильнее будут позиции стран англосаксонского права в ВТО, тем больше они смогут навязывать другим странам нормы своего права. При этом американское право будет скрытно преподноситься под видом международного права.

В свою очередь Геннадий Шаров поинтересовался отношением к экспансии американских трансконтинентальных юридических фирм на рынок юридических услуг Франции. Буквально за несколько дней до визита господина Байссюса он беседовал с руководителями французской адвокатуры, которые выразили мнение о том, что это неплохо, потому что по законодательству Франции, даже в случае если, к примеру, "Baker & Mackenzie" открывает свой офис, это акционерное общество, где 51% должны иметь французские адвокаты. Поэтому никаких проблем для адвокатов Франции в этом они не видят.

Господин Байссюс сказал, что по этому вопросу не полностью разделяет позицию коллег. То, что большая часть сотрудников американских или английских офисов являются французами, - это и хорошо, и плохо. Если французский адвокат работает в данной адвокатской фирме и может это использовать для продвижения континентального права - это хорошо. Но если его вынуждают адаптировать англосаксонскую норму к французской реальности - то это плохо. Необходимо признать, что на данный момент у французских адвокатов не так много возможностей для продвижения французского права. Задачей является не борьба против возникновения филиалов англо-американских юридических фирм во Франции, это противоречило бы принципам рыночных отношений. Задача заключается в том, чтобы дать в руки французских юристов аргументы, которыми они могли бы оперировать в отношениях со своими американскими клиентами, убеждая их в том, что то или иное решение, основанное на континентальном праве, является либо более эффективным, либо менее дорогим, либо юридически более надежным. Цель не в том, чтобы запретить открывать иностранные адвокатские конторы, а в том, чтобы убедить их, что в данной стране лучше работать с нормами местного права.

Разнообразие систем обеспечивает эффективность права, и необходимо, в свою очередь, подумать, как обеспечить экспансию континентального права за его пределы. В связи с этим основной задачей мозгового центра Фонда является поиск доказательств экономической эффективности континентального права. Например, в странах континентального права контрагентам по сделке можно основываться на общих принципах права, что гораздо эффективнее и экономнее, чем писать многостраничные договоры, характерные для стран общего права.

Одним из основных направлений деятельности Фонда является сотрудничество между частным и государственным сектором. Существуют такие классические формы работы, как предоставление стипендий студентам и молодым ученым, открытие кафедр частного права. Есть направление работы - распространение правовой информации, в частности перевод нормативных документов. Фонд открыл интернет-портал, где представлены переводы на французский язык зарубежных нормативных актов. Проведены несколько международных конференций, постоянное представительство Фонда открыто в Китае и скоро откроется в Вашингтоне.

Но Фонд не хотел бы останавливаться только на этом, а хотел бы пойти дальше и обеспечить взаимодействие на партнерских основаниях между странами континентального права. И одним из своих основных стратегических партнеров Фонд хотел бы видеть и российских представителей. В связи с этим господин Байссюс выразил надежду на дальнейшее плодотворное сотрудничество с Федеральной палатой адвокатов РФ.

В заключение беседы господин Байссюс сказал, что его ждет еще встреча с российским Министром юстиции А. В. Коноваловым и Президентом Ассоциации юристов России В. Ф. Яковлевым. Геннадий Шаров пожелал господину Байссюсу успехов и выразил надежду, что руководители этих авторитетных государственной и общественной организаций проникнутся заботой о популяризации и распространении принципов и норм континентального права.

Название документа