Правовое регулирование противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, в Швейцарии

(Мухина О. А.)

("Финансовое право", 2008, N 9)

Текст документа

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ЛЕГАЛИЗАЦИИ

ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, В ШВЕЙЦАРИИ

О. А. МУХИНА

В основе швейцарского законодательства о борьбе с отмыванием денег лежит задача сохранения репутации и целостности финансовой системы страны, что является возможным только при стабильности и ясности экономических взаимоотношений. Швейцария не руководствуется принципом защиты потребителя при размещении финансовых средств.

Швейцария является членом международной группы по противодействию отмыванию денежных средств. Именно Швейцария находилась у истоков создания правил идентификации клиентов, которые действуют на ее территории с 1990 г. Принципы Конвенции о банковской деятельности, принятой в 70-х годах в Швейцарии, лежат в основе международных нормативно-правовых актов в сфере борьбы с отмыванием денежных средств. В частности, "40 Рекомендаций" ФАТФ. Необходимо отметить, что, обладая "банковской тайной", Швейцария осуществляет в полном объеме судебную взаимопомощь на международном уровне.

10 октября 1997 г. в Швейцарии был принят Федеральный закон "О борьбе с отмыванием денег в финансовом секторе" (La loi federale concernant la lutte contre le blanchiment d'argent dans le secteur financier) LBA, а также инструкции по применению данного закона, такие как инструкция Федеральной банковской комиссии, Федеральной комиссии по игорным домам и другие. Принятый Федеральный закон направлен на контроль и наблюдение за деятельностью финансовых посредников.

Швейцария утвердила для небанковского сектора принципы работы банковского сектора, тем самым открыв для страны новые возможности по борьбе с отмыванием денежных средств. Еще в 2002 г. в отчете Международного валютного фонда говорилось о системе швейцарского противодействия легализации банковских средств как о лучшей в мире.

Основная часть

Швейцарская система противодействия легализации банковских средств, полученных преступным путем, состоит из превентивных мер, основанных на принципах административного права, и репрессивных мер, которые отражены в уголовном законодательстве.

Для начала считаю необходимым раскрыть фундаментальные основы превентивных мер, позднее - рассмотреть уголовный аспект данной проблемы.

Федеральный закон "О борьбе с отмыванием денег в финансовом секторе" LBA.

Задачей Федерального закона от 1997 г. является установление предупредительных мер в борьбе с отмыванием денежных средств. С появлением данного закона появилось два новых принципа. Ранее банки с 1977 г., а теперь и финансовые посредники обязаны проводить идентификацию клиентов. Подотчетные организации обязаны проводить процедуры идентификации клиентов как из разряда физических, так и юридических лиц. Стало необходимым предоставлять информацию о составе учредителей (участников), о составе и полномочиях правления, о размере зарегистрированного и выплаченного первоначального капитала или взносов в уставной капитал и о стоимости активов юридического лица. Для идентификации физического лица на начальном этапе деловых взаимоотношений любая финансовая организация полностью установит владельцев финансовых средств и реальных собственников.

Что касается второго нововведения данного Закона - это создание в 1998 г. Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств (Bureau de communication en matiere de blanchiment d'argent (MROS - Money Laundering Reporting Office Switserland)). Впервые в швейцарском законодательстве нашел свое отражение принцип "оповещения", а точнее, принцип "донесения" информации до компетентных государственных органов. Ранее этот принцип был отражен только в уголовном законодательстве Швейцарии. В соответствии с законом LBA финансовый посредник в случае подозрения на нелегальность финансовых средств должен сообщить о данном факте в Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств (Bureau de communication en matiere de blanchiment d'argent (MROS - Money Laundering Reporting Office Switserland)). Бюро оповещения является составной частью Федерального агентства полиции (Office federal de la police), а также Федерального департамента правосудия и полиции (Departement federal de justice et police), но оно не выполняет ни судебного преследования, ни функций полиции. Бюро оповещения играет роль промежуточного, связующего органа между финансовыми посредниками и Федеральным агентством полиции, а также Федеральным департаментом правосудия и полиции. Бюро оповещения проводит углубленный анализ информации, перед тем как передать ее в соответствующие органы уголовного преследования.

Исполнение данного Закона претворяют в жизнь четыре федеральных органа надзора: Федеральная банковская комиссия (Commission federale des banques), Федеральный офис частного страхования (Office federal des assurances privees), Федеральная комиссия игорных заведений (Commission federale des maisons de jeu) и Главный орган контроля (Autorite de control).

Федеральная банковская комиссия следит за банками, инвестиционными фондами, биржами и объектами залога. Одной из функций является защита инвестиций, с целью предотвращения банкротства. Федеральная банковская комиссия обеспечивает стабильную работу финансовых рынков, стараясь противостоять негативному финансовому эффекту на межбанковском рынке в случае невыполнения одним или несколькими связанными в систему банками условий возврата кредита (эффект домино).

Еще задолго до Закона LBA основным направлением работы Федеральной банковской комиссии было создание "безупречного" банковского сектора. Начиная с 1986 г. для борьбы с коррупцией Комиссия выработала четкую позицию по работе с банковскими вкладами государственных чиновников иностранных государств. Существует специальный список политических лиц, которые не имеют права заниматься финансовой деятельностью в Швейцарии. Комиссия осуществляет контроль над деятельностью банков на международном уровне, подчеркивая необходимость соблюдения основных швейцарских законов в сфере банковской деятельности и борьбе с отмыванием финансовых средств.

Федеральный офис частного страхования является составной частью Федерального финансового департамента (Departement federal des finances (DFF)) и наделен полномочиями государственного контроля над деятельностью частных страховых компаний. В особенности в области страхования жизни от несчастного случая, от ущерба. Исключение составляет лишь государственное пенсионное страхование и страхование военнослужащих. На первый взгляд представляется, что Федеральный офис частного страхования занимается только вопросами страхования. Однако борьба с отмыванием финансовых средств является его основным направлением деятельности.

Федеральная комиссия игорных заведений является государственным органом контроля, выполняющим административные функции и взаимодействующим с Федеральным департаментом правосудия и полиции. Комиссия игорных заведений учреждена 1 апреля 2000 г. Изначально она занималась лицензированием игорного бизнеса. Теперь же Комиссия следит за исполнением Закона LBA игорными заведениями, составляет соответствующие рекомендации, напрямую проводит ревизию годовых отчетов и счетов казино.

Главный орган контроля действует на основании Закона LBA. Он контролирует деятельность финансовых посредников (les intermediaires financiers) и частных органов самоуправления (Organismes d'autoregulation). Анализ отчета за 2006 г. о работе Главного органа контроля подтверждает постоянное его взаимодействие с частными органами самоуправления, с финансовыми посредниками. В начале 2006 г. вступил в действие проект Zoom, направленный на проведение углубленного контроля над агентствами по недвижимости и аудиторскими компаниями в некоторых кантонах Швейцарии. Главным органом контроля за 2006 г. также было реализовано действие двух проектов Gold по драгоценным металлам и проект Tom по пунктам обмена валют.

Закон LBA является "рамочным". Именно поэтому каждый федеральный орган создает инструкции по применению данного Закона. Органы самоуправления тоже создают инструкции, а также действуют на основании внутренних правил.

Хотелось бы подробнее остановиться на финансовых посредниках. Итак, под финансовыми посредниками подразумевается физическое или юридическое лицо, которое хранит либо занимается размещением денежных средств третьих лиц. С 1997 г. под данное определение подпадают занимающиеся операциями по кредитованию, лизингу, факторингу, услугами по проведению оплат через Интернет, через электронные системы, пункты обмена валют, ломбарды, фондовые биржи, агентства по недвижимости, страховые компании, игорные дома. В процессе своей финансовой деятельности они должны руководствоваться Законом "О борьбе с отмыванием денег в финансовом секторе" LBA.

Каждый финансовый посредник должен либо встать на учет при частном органе самоуправления (Organismes d'autoregulation), либо получить разрешение Главного органа контроля (Autorite de control) на ведение финансовой деятельности. Из-за несоблюдения Закона "О борьбе с отмыванием денег в финансовом секторе" LBA и по инициативе Главного органа контроля финансовый посредник может быть ликвидирован. В соответствии с Законом LBA финансовые посредники сохраняют всю полученную информацию в течение 10 лет после завершения деловых отношений.

Как уже отмечалось ранее, как только у финансового посредника возникает подозрение на нелегальность происхождения денежных средств, он незамедлительно должен доложить об этом в Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств (Bureau de communication en matiere de blanchiment d'argent (MROS)). Финансовый посредник сразу же блокирует денежные средства до получения необходимой информации, но не дольше чем на пять дней. В течение этих пяти дней финансовый посредник не должен информировать никого из лиц, имеющих какое-либо отношение к подозреваемым денежным средствам. Финансовый посредник, по инициативе которого подозрения были переданы в соответствующий федеральный орган, не может быть обвинен ни в нарушении профессиональной тайны, ни в нарушении контрактных обязательств.

Необходимо упомянуть, что именно финансовый посредник оценивает риски проводимых операций. Особое внимание направлено на финансовые средства, превышающие 100000 швейцарских франков.

В ближайшем будущем на законодательном уровне планируется увеличить ответственность финансовых посредников в области соблюдения закона LBA. Например, планируется облегчить формальность идентификации клиентов, но усложнить список документов, представляемых в период финансового сотрудничества.

Подводя итог рассмотрения превентивных мер в борьбе с отмыванием денег в Швейцарии, хотелось бы отметить, что важным аспектом этой сферы деятельности является взаимодействие и конструктивный диалог между вышеперечисленными органами власти и участниками финансовых взаимоотношений.

Что касается уголовного аспекта в области отмывания денег и финансирования терроризма, то он отражен в статьях Уголовного кодекса Швейцарии (ст. ст. 305 bis, 305 ter, 260 ter, 260 quinquies, 69 - 72, 102, 102a).

Исходя из ст. 305 bis Уголовного кодекса Швейцарии, отмыванием денег считается любое "действие лица, которое препятствует раскрытию происхождения, обнаружению местонахождения или конфискации ценного имущества, полученного преступным путем".

Другими словами, под отмыванием денег понимается любая попытка индивида или юридического лица предоставить финансовые средства в качестве средств, полученных законным путем. Изначально "грязные деньги" буквально "отбеливают" посредством различных финансовых инвестиций для последующего их введения в законный финансовый оборот. В целях противодействия легализации банковских средств, полученных преступным путем, 1 января 2002 г. были расширены полномочия Федерации в сфере расследования экономических преступлений, организованной преступности и отмывания денежных средств. В структуру Федерального агентства полиции были введены три ведомства:

- Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств (Bureau de communication en matiere de blanchiment d'argent (MROS - Money Laundering Reporting Office Switserland));

- Федеральная судебная полиция, подразделение по отмыванию денежных средств;

- отдел обработки информации.

Федеральная судебная полиция подчиняется Министерству государственных дел и ответственна за ведение расследования в сфере отмывания денежных средств. Отдел обработки информации исполняет функции криминалистического бюро, анализируя подлинность документов и правильность их оформления.

Для эффективности работы Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств на сайте в Интернете находится специальный формуляр для финансовых посредников, который они должны, как уже говорилось ранее, незамедлительно заполнить и выслать в случае возникновения подозрений на нелегальность денежных средств. Далее необходимо выслать по почте подтверждение заполнения формуляра и уведомление о запросе на расследование. Срок рассмотрения запроса составляет пять рабочих дней. Полученная информация проверяется по четырем базам данных Швейцарии - VOSTRA (досье криминалистического учета), RIPOL (физические лица), AUPER (судебная международная взаимопомощь) и JANUS (организованная преступность). Исходя из статистических данных, примерно 40% запросов после изучения были переданы в Министерство государственных дел, которое ответственно за ведение расследования в сфере отмывания денежных средств. Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств принимает решение о разблокировании денежных средств после проведения необходимых процедур проверки.

Как показывает практика, для результативной борьбы с отмыванием денежных средств необходимо не только взаимодействие и конструктивный диалог между вышеперечисленными органами власти и участниками финансовых взаимоотношений, но и международное сотрудничество. Особо актуально данное дополнение в борьбе против терроризма, распространения наркотиков, организованной преступности. Вследствие террористического акта 11 сентября 2001 г. в Соединенных Штатах Америки в Бюро оповещения в сфере отмывания банковских средств в Швейцарии поступило около 95 запросов на проведение анализа поступающей информации и заблокировано 37 млн. швейцарских франков. Данный факт говорит о том, что система противодействия терроризму на внутригосударственном уровне существовала еще до 2001 г., но была менее эффективна.

Далее мне хотелось бы раскрыть вопрос отмывания денежных средств на международном уровне и позиции Швейцарии в этом процессе.

Как уже отмечалось, Швейцария активно участвует в борьбе с отмыванием денежных средств на международном уровне. Она принимает участие в разработке международных норм, тесно сотрудничает с иностранными государствами. Для координирования международных усилий по борьбе с отмыванием денег в 1989 г. на саммите "Большой восьмерки" в Париже была создана Международная группа по противодействию отмыванию денежных средств (Financial Task Force on Money Laundering) или Groupe d'action financiere sur le blanchiment de capitaux. Сейчас в нее входят 32 государства и две международные организации - Совет сотрудничества арабских государств Персидского залива и Еврокомиссия. Международная группа в 1990 г. разработала сорок рекомендаций по борьбе с отмыванием денежных средств, которые с учетом развивающихся технологий были пересмотрены в 1996, 2003 гг. В октябре 2001 г. в свет вышли восемь специальных рекомендаций по борьбе с финансированием терроризма. Они направлены на применение в каждом государстве резолюций Организации Объединенных Наций по противодействию терроризму. В результате чего Швейцария к 2003 г. привела внутреннее законодательство в соответствие с международным законодательством. Были внесены изменения в статьи Уголовного кодекса Швейцарии и других федеральных законов, вступившие в силу с 1 октября 2003 г. Также была принята новая инструкция Федеральной банковской комиссии.

Стимулом к развитию общих принципов правового регулирования банковской деятельности в Европе и в Швейцарии в том числе послужил крупнейший на тот момент банковский кризис 1974 г. (первый международный банковский кризис), вызванный банкротством немецкого банка Bankhous I. D.Herstatt. Крах одного из крупнейших банков Германии оказал сильное отрицательное воздействие на финансовое положение его зарубежных партнеров и клиентов, продемонстрировав высокую степень взаимозависимости банковских систем европейских и заокеанских государств. В целях обеспечения международного сотрудничества в области регулирования банковской деятельности 12 февраля 1975 г. в Базеле (Швейцария) было подписано соглашение об учреждении Международного комитета по банковскому надзору (Базельский комитет) при Банке международных расчетов. В настоящий момент членами комитета являются высокопоставленные представители центральных банков и органов финансового регулирования стран G10 (Бельгия, Германия, Франция, Италия, Япония, Канада, Нидерланды, Швеция, Швейцария, Великобритания, США), а также Люксембург и Испания. Европейская Комиссия принимает участие в работе на правах наблюдателя.

В рамках Базельского соглашения были разработаны два документа рекомендательного характера, направленные на упорядочение надзора за деятельностью кредитных организаций государств - членов соглашения, действующих на территории нескольких стран путем учреждения филиалов, дочерних банков, а также посредством участия в уставном капитале банков-резидентов государств пребывания. В 1975 г. Базельским комитетом был одобрен Доклад по надзору за иностранными учреждениями банков, а в 1983 г. на свет появилась его новая редакция "Принципы надзора за деятельностью иностранных банковских учреждений".

Основными документами, принятыми в рамках Базельского комитета для предотвращения использования банковской системы в целях отмывания денег, являются: документ, принятый в декабре 1988 г., "Базель I", и Новые соглашения о достаточности капитала ("Базель II") в 2004 г.

Первый документ подчеркивает, что банки часто используются как посредники при переводе денег с одного счета на другой в целях сокрытия бенефициара и источника доходов. Отмечает положительный опыт различных стран при принятии национальных мер борьбы с отмыванием денег, однако обращает внимание на необходимость принятия международных мер, таких как заявление о принципах, не являющееся юридически обязательным, но имеющее большое значение. Целью принятия данных принципов является определение основных мер и процедур, которые банковское управление должно обеспечить в целях подавления отмывания денег, пересмотр существующей межбанковской практики и рассмотрение вопросов применения банками защитных механизмов и сотрудничество с правоприменительными органами.

Второй документ устанавливает основные рамки для развития основополагающих надзорных мер в отношении отмывания денег, в особенности в отношении правил "знай своего клиента" (know-your-customer). Данный документ устанавливает эффективное регулирование этой сферы деятельности банков особенно четко и подробно. Именно Швейцария предложила введение данного правила. Как и Вольфсбергские принципы, которые появились 30 октября 2000 г. в результате встречи 11 ведущих банков мира (Societe generale, Deutsche Bank AG, ABN AMRO Bank N. V., Banco Santander Central Hispano S. A., Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citybank N. A., J. P. Morgan). Указанный документ определяет приоритетные направления политики банков и основные элементы механизмов по предотвращению использования банковской системы для легализации доходов, полученных преступным путем. В основе политики любого банка в соответствии с вышеназванными принципами должно лежать правило, согласно которому банк может устанавливать контакты только с теми клиентами, в отношении источников доходов или финансирования которых может быть в разумных пределах подтверждено их законное происхождение. Вместе с тем Вольфсбергские принципы предполагают, что конкретные механизмы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, могут определяться по усмотрению банка.

Возвращаясь к Базельскому комитету: второй документ - "Базель II" подчеркивает особый риск банков при проведении операций с настоящими или бывшими официальными должностными лицами (государственными служащими) и необходимость в таких случаях проводить чрезвычайно тщательное изучение всех относящихся к делу обстоятельств. Невыполнение предписаний данного документа может повлечь для банков возникновение риска потери репутации, юридических рисков, операционных рисков, рисков чрезмерной концентрации бизнеса, а также существенные финансовые убытки.

В 1997 г. Базельский комитет издал Основные принципы эффективного банковского надзора, устанавливающие принципы обязательного введения банками адекватных мер и процедур в целях способствования высокому уровню этических и профессиональных стандартов в финансовом секторе и предотвращению использования банков намеренно или ненамеренно для отмывания денег преступными элементами в качестве одного из основных условий установления здоровой экономической обстановки в сфере предоставления банковских услуг и отвечающего требованиям времени внутреннего контроля.

Заключение

Таким образом, анализ системы швейцарского противодействия легализации банковских средств говорит о том, что внутреннее законодательство четко приведено в соответствие с международным законодательством, что страна является членом межправительственных комитетов и организаций, деятельность которых направлена на борьбу с "грязными" деньгами. Банковская система тоже функционирует на основе конкретных механизмов противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем. Но несмотря на это, Швейцария, по мнению некоторых авторов, остается страной так называемого налогового рая. Швейцария входит в список офшорных зон наравне со странами, законодательство которых ни на внутреннем, ни на международном уровне не направлено на противодействие легализации банковских средств. На самом деле банковская тайна - это не защита для средств, нажитых нечестным путем. Борьба с организованной преступностью и отмыванием денег остается одной из главных задач швейцарских банков. На практике в интересы швейцарских банков отнюдь не входят прием и хранение преступно нажитых средств: они не нуждаются в прибыли от клиентов, действия которых нарушают законодательство их страны. Отказ декларировать реальный доход не имеет ничего общего с отмыванием денег. Швейцарское законодательство четко разграничивает понятия "уклонение от уплаты налогов" и "налоговое мошенничество".

Уклонение от уплаты налогов состоит в отказе представить сведения о размерах части состояния или доходов налоговым органам. Является ли это упущением или недооценкой со стороны властей, но швейцарские законы не считают такие случаи серьезными преступлениями, а рассматривают их всего лишь как административные правонарушения. Уклонения от уплаты налогов находятся в ведении налоговых органов, они, как правило, не рассматриваются в суде. За такого рода административные нарушения в Швейцарии наказывают штрафом или взысканием налогов за весь прошедший период. Швейцарские налоговые структуры не могут налагать штраф на иностранцев, если таковые не являются швейцарскими резидентами. Банкам запрещается информировать власти о случаях уклонения от уплаты налогов; они могут поступать таким образом только в случаях, когда речь идет об уголовном преступлении.

Название документа