Правовые проблемы страхования экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков

(Горских О. А., Астраленко Г. Э.) ("Законы России: опыт, анализ, практика", 2013, N 8) Текст документа

ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ СТРАХОВАНИЯ ЭКСПОРТНЫХ КРЕДИТОВ И ИНВЕСТИЦИЙ ОТ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ И (ИЛИ) ПОЛИТИЧЕСКИХ РИСКОВ

О. А. ГОРСКИХ, Г. Э. АСТРАЛЕНКО

Горских Олег Анатольевич, директор Правового департамента ОАО "АСБ".

Астраленко Григорий Эдуардович, начальник Управления правового консалтинга ОАО "АСБ".

Данная статья будет полезна организациям, осуществляющим внешнеторговую деятельность и страхующим свои предпринимательские риски. В статье рассмотрен вопрос признания затрат на страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков расходами при заключении договора страхования со страховой организацией.

Ключевые слова: страхование экспортных кредитов и инвестиций; страховая организация; ЭКСАР; страховой взнос; затраты; расходы.

Legal problems in insuring export credits and investments against entrepreneurial and (or) political threats O. A. Gorskikh, G. E. Astralenko

Gorskikh Oleg Anatolyevitch, Director of Legal Department of AIB OJSC.

Astralenko Grigoriy Eduardovich, Head of Legal Counseling Department of AIB OJSC.

This article is useful for legal entities involved in international activities and insuring their entrepreneurial risks. The issue of approving costs spent on insuring export credits and investments against entrepreneurial and (or) political risks as expenses spent on making insurance contract with insurance legal entity is analyzed in the article.

Key words: export credits and investments insurance; insurance legal entity; Agency on Insuring Export Credits (EKSAR); insurance premium; costs; expenses.

С 1 октября 2011 г. у организаций, осуществляющих внешнеторговую деятельность и страхующих свои предпринимательские риски, появилась возможность включать фактические затраты на страховые взносы в состав прочих расходов. Данная возможность появилась благодаря принятию Федерального закона от 19 июля 2011 г. N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" <1>, который дополнил п. 1 ст. 263 Налогового кодекса РФ пп. 9.2 "добровольное страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков". -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2011. N 30 (ч. 1). Ст. 4593.

Напомним, что согласно п. 3 ст. 263 Налогового кодекса РФ расходы по указанным в данной статье добровольным видам страхования включаются в состав прочих расходов в размере фактических затрат. 13 октября 2011 г. Внешэкономбанк в соответствии с требованиями ч. 6 ст. 3 Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития" <2> (далее - Федеральный закон N 82-ФЗ) создал открытое акционерное общество "Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций" (ОАО "ЭКСАР"). -------------------------------- <2> СЗ РФ. 2007. N 22. Ст. 2562.

Основной целью деятельности ОАО "ЭКСАР" является предоставление страховых услуг при экспорте российских товаров (работ, услуг) и осуществлении инвестиций за пределами Российской Федерации (ч. 7 ст. 3 Федерального закона N 82-ФЗ). При этом деятельность ОАО "ЭКСАР" регулируется Правилами осуществления деятельности по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и политических рисков, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2011 г. N 964 <3> (далее - Правила деятельности ОАО "ЭКСАР"). Исходя из этих Правил, ОАО "ЭКСАР" без получения разрешения (лицензии) осуществляет страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков российских экспортеров товаров (работ, услуг), российских инвесторов, осуществляющих инвестиции за пределами территории Российской Федерации, их иностранных контрагентов по соответствующим сделкам, а также российских и иностранных кредитных организаций и (или) Внешэкономбанка, осуществляющих финансовую поддержку указанных лиц (п. 2 Правил деятельности ОАО "ЭКСАР"). -------------------------------- <3> СЗ РФ. 2011. N 48. Ст. 6936.

Казалось бы, все очевидно - организации, желающие застраховать экспортные кредиты и инвестиции от предпринимательских и (или) политических рисков, должны обратиться в ОАО "ЭКСАР" для того, чтобы затраты на это страхование можно было включить в состав прочих расходов. Однако что делать организациям, имеющим договоры страхования предпринимательских рисков со страховыми компаниями, которые также защищают их интересы при экспортных кредитах, и желающим в дальнейшем с ними сотрудничать? Будут ли затраты на страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков признаны расходами в соответствии с пп. 9.2 п. 1 ст. 263 Налогового кодекса РФ при заключении договора страхования со страховой организацией? Обращает на себя внимание и тот факт, что на официальном сайте ОАО "ЭКСАР" отсутствует информация о страховых тарифах, методике и порядке расчета страховых тарифов и страховых премий, которые ОАО "ЭКСАР" в соответствии с Правилами деятельности должно утвердить (п. 18, 20 Правил деятельности ОАО "ЭКСАР") <4>. -------------------------------- <4> www. exiar. ru

В связи с этим можно предположить, что до настоящего времени ОАО "ЭКСАР" не утвердило эти документы. Отсутствие необходимой информации для заключения договора страхования с ОАО "ЭКСАР" также подталкивает потенциальных страхователей обращаться к уже проверенным страховым организациям. Подобрать судебную практику по вышеуказанным вопросам оказалось проблематично. Основной причиной этого, по мнению авторов, может являться то, что многие организации считают, что новые изменения налогового законодательства применяются исключительно при заключении договоров страхования с ОАО "ЭКСАР", а также необходимо учитывать и то, что эти изменения произошли все-таки сравнительно недавно. В соответствии с п. 5 ст. 1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (далее - Закон РФ N 4015-1) "действие настоящего Закона не распространяется на... отношения по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков, осуществляемому в соответствии с Федеральным законом от 17 мая 2007 года N 82-ФЗ "О банке развития". Таким образом, действие Закона РФ N 4015-1 на вышеуказанные отношения не распространяется только в том случае, если страховая деятельность осуществляется в соответствии с Федеральным законом N 82-ФЗ. В случае же если страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков осуществляется не в рамках Федерального закона N 82-ФЗ, то применяется Закон N 4015-1. В пп. 3 п. 2 ст. 4 Закона РФ N 4015-1 отражено, что объектами имущественного страхования могут быть имущественные интересы, связанные, в частности, с осуществлением предпринимательской деятельности (страхование предпринимательских рисков). Под предпринимательским риском понимается риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (пп. 3 п. 2 ст. 929 Гражданского кодекса РФ). Как заметил один из ведущих специалистов в области страхования С. В. Дедиков, "учитывая, что страхователями (при страховании экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков. - Прим. авт.) могут быть только коммерческие организации, то совершенно очевидно, что речь идет о страховании предпринимательских рисков" <5>. -------------------------------- <5> Дедиков С. В. Страхование экспортных кредитов от коммерческих и политических рисков // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 5.

Соответственно, отношения по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков относятся к виду "страхование предпринимательских рисков" (пп. 22 п. 1 ст. 32.9 Закона РФ N 4015-1). Исходя из этого, страховая организация, имеющая лицензию на страхование предпринимательских рисков, вправе осуществлять страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков. К тому же в п. 10 Правил деятельности ОАО "ЭКСАР" прямо указано, что ОАО "ЭКСАР" может осуществлять страхование на условиях сострахования с "российским страховщиком, имеющим право осуществлять страхование предпринимательских рисков на основании лицензии, полученной в соответствии с Законом РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации". Как отмечено в пояснительной записке к проекту Федерального закона N 521918-5 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования механизма страхования экспортных кредитов и инвестиций от коммерческих и политических рисков", "деятельность по страхованию экспортных кредитов и инвестиций, осуществляемая обществом (ОАО "ЭКСАР". - Прим. авт.), не создаст конкуренции действующим коммерческим страховым организациям, поскольку будет направлена на оказание комплекса финансовых услуг для экспортеров и инвесторов, по которым российские коммерческие страховые организации не будут готовы предложить страховые продукты (в частности, страхование краткосрочных экспортных кредитов (до 2 лет) от политических рисков, экспортных кредитов на срок от 2 лет до 15 лет, краткосрочных рисков по операциям в странах, не имеющих инвестиционного рейтинга, рисков освоения внешних рынков, инвестиций российских компаний за рубежом от политических рисков)". На основании вышеизложенного авторы приходят к выводу о том, что страховщиком по договору страхования экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков в РФ может быть ОАО "ЭКСАР" или страховая организация, имеющая лицензию на страхование предпринимательских рисков. Несмотря на то, что темой статьи являются налоговые аспекты при страховании экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков, авторам хотелось бы кратко осветить вопрос согласования приведенных налоговых норм и нормы ч. 4 ст. 19 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" <6>, так как это имеет существенное значение при принятии решения, где страховать риски - в ОАО "ЭКСАР" или в страховой организации. -------------------------------- <6> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859.

Итак, в соответствии с ч. 4 ст. 19 названного Федерального закона "резидент признается исполнившим обязанность по репатриации иностранной валюты и валюты РФ, в случае, если он обеспечил получение на свои банковские счета страховой выплаты по договору страхования рисков неисполнения нерезидентом обязательств по внешнеторговому договору (контракту) в порядке и сроки, которые предусмотрены договором страхования, при наступлении страхового случая, предусмотренного установленным Правительством Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 17 мая 2007 года N 82-ФЗ "О банке развития" порядком осуществления деятельности по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков, при условии, что определенное договором страхования значение соотношения страховой суммы и страховой стоимости (уровень страхового возмещения) равно установленному названным порядком значению или превышает его". Иными словами, чтобы считать резидента (страхователя) исполнившим требования валютного законодательства, необходимо соблюдение следующих условий: резидент обеспечил получение на свои банковские счета страховой выплаты по договору страхования рисков неисполнения нерезидентом обязательств по внешнеторговому договору (контракту) в порядке и сроки, которые предусмотрены договором страхования; наступил страховой случай, предусмотренный Правилами деятельности ОАО "ЭКСАР"; определенное договором страхования значение соотношения страховой суммы и страховой стоимости (уровень страхового возмещения) равно или превышает значение, установленное Правилами деятельности ОАО "ЭКСАР". Все три условия вытекают из договора страхования без упоминания о страховщике (ОАО "ЭКСАР"), с которым страхователь должен заключить договор. Из вышеприведенных условий возникает вопрос только по второму и третьему условиям, в частности, каким образом нужно обеспечить их соблюдение? Согласно п. 23 Правил деятельности ОАО "ЭКСАР" "страховыми случаями являются наступившие страховые события, связанные с предпринимательскими и политическими рисками и влекущие возникновение убытков, на случай наступления которых осуществляется страхование". Далее в п. 24 и 25 Правил деятельности ОАО "ЭКСАР" перечислены исчерпывающие перечни предпринимательских и политических рисков. Пунктом 16 Правил деятельности ОАО "ЭКСАР" закреплено значение соотношения страховой суммы и страховой стоимости в размере 70%. Таким образом, для обеспечения соблюдения второго и третьего условий достаточно в договоре страхования с ОАО "ЭКСАР" или со страховой организацией, имеющей лицензию на страхование предпринимательских рисков, отразить определение страхового случая и установить необходимое соотношение страховой суммы и страховой стоимости, предусмотренных Правилами деятельности ОАО "ЭКСАР". Теперь перейдем к рассмотрению налогового законодательства, из которого, по мнению авторов, преимуществ ОАО "ЭКСАР" перед страховой организацией, имеющей лицензию на страхование предпринимательских рисков, также не усматривается. Как уже выше было указано, расходы на добровольное страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков включаются в состав прочих расходов в размере фактических затрат (п. 1, 3 ст. 263 Налогового кодекса РФ) и соответственно уменьшают налог на прибыль организации. При этом пп. 9.2 п. 1 ст. 263 Налогового кодекса РФ не содержит положений о том, что добровольное страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков должно осуществляться только в соответствии с Федеральным законом N 82-ФЗ. Таким образом, в целях признания затрат на данное страхование расходами допускается заключение договора страхования со страховой организацией, имеющей лицензию на страхование предпринимательских рисков или ОАО "ЭКСАР". Данная позиция также подтверждается Министерством финансов РФ, которое в своем письме от 31 августа 2012 г. сообщило: "...расходы на страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков, осуществляемое как страховщиками, так и обществом, созданным Внешэкономбанком в целях организации страхования экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков, могут учитываться в составе расходов организации для целей налогообложения прибыли на основании подпункта 9.2 пункта 1 статьи 263 НК РФ" <7>. -------------------------------- <7> Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов РФ от 31 августа 2012 г. N 03-03-06/1/451 // СПС "Гарант".

Таким образом, если будущего страхователя устраивает страховой продукт, предлагаемый страховой организацией, то он может заключать с ней договоры страхования экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков и учитывать затраты на страховые взносы в составе расходов для целей налогообложения прибыли на основании пп. 9.2 п. 1 ст. 263 Налогового кодекса РФ. Подводя итог, авторам хотелось бы отметить, что в целях недопущения споров с налоговыми инспекциями по поводу признания затрат на страхование расходами организациям, решившим заключать договор со страховой организацией, следует обращать внимание на то, чтобы у этой страховой организации имелась лицензия на страхование предпринимательских рисков, а также на то, чтобы из названия и предмета договора страхования прямо следовало "страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков".

Библиографический список

1. Гармаева М. А. Роль государства в обеспечении публичного интереса в страховании // Журнал российского права. 2012. N 3. 2. Дедиков С. В. Страхование экспортных кредитов от коммерческих и политических рисков // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 5. 3. Семенихин В. В. Налог на прибыль организаций, доходы и расходы (2-е изд.). М.: Гросс-Медиа; РОСБУХ, 2012. 4. Смирнов И. Е. Новое в страховании экспортных кредитов и инвестиций // Международные банковские операции. 2011. N 4. 5. Сырцов Д. Н. О финансовых методах поддержки национальных компаний - производителей экспортной продукции // Лизинг. 2011. N 8.

Название документа