Отсутствие в УК РФ специфической уголовной нормы за торговлю несовершеннолетними - пробел уголовного права России (комментарий действующего уголовного законодательства)

Подготовлен для системы КонсультантПлюс

ОТСУТСТВИЕ В УК РФ СПЕЦИФИЧЕСКОЙ УГОЛОВНОЙ НОРМЫ ЗА ТОРГОВЛЮ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМИ - ПРОБЕЛ УГОЛОВНОГО ПРАВА РОССИИ

(КОММЕНТАРИЙ ДЕЙСТВУЮЩЕГО УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА)

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 31 декабря 2005 года

Б. Д. ЗАВИДОВ

Завидов Б. Д., зам. гл. редактора федерального ж-ла "Российский следователь", кандидат юридических наук, доцент, обладатель медали А. Ф. Кони, член Союза журналистов России.

1. Обращая свой взгляд на историю, надо отметить, что впервые уголовная ответственность за торговлю несовершеннолетними появилась в УК 1995 г. Как известно, Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ <*> признал утратившей силу в своем роде довольно специфическую ст. 152 УК РФ с названием "Торговля несовершеннолетними", которая была расположена в главе 20 УК РФ "Преступления против семьи и несовершеннолетних" (ст. 150 - 157 УК РФ). -------------------------------- <*> Далее для сокращения данный Закон именуется Закон N 162-ФЗ.

1.1. Очевидно, что законодатель преследовал благую цель: сделать правовое регулирование торговли людьми более экономичным, т. е. кратким. Устранив уголовную ответственность за торговлю несовершеннолетними в виде ст. 152 УК, законодатель своеобразно "перенес" норму об ответственности за торговлю людьми в главу 17 УК РФ с названием "Преступления против свободы, чести и достоинства личности" (ст. 126 - 130 УК), при этом почти начисто абстрагировалась ответственность за торговлю несовершеннолетними. Таким образом из главы 20 УК "выпала" ст. 152 УК, но в гл. 17 УК появилась новая норма "Торговля людьми". К чему это привело, мы и постараемся проанализировать в настоящей статье. 1.2. В несколько сокращенном виде с целью сопоставления, противопоставления и дальнейшего анализа старых и новых норм УК РФ, которые регулируют уголовную ответственность за торговлю людьми (ст. 127.1 УК), воскресим ст. 152 УК РФ, которая действовала до выхода в свет Федерального закона N 162-ФЗ. 2. Диспозиция ч. 1 ст. 152 УК гласила, что купля-продажа несовершеннолетнего либо совершение иных сделок в отношении несовершеннолетнего в форме его передачи и завладения им предусматривали максимальное наказание до 5 лет лишения свободы. 2.1. Объективная сторона вышеуказанной уголовно-правовой нормы заключалась в факте купли-продажи или совершении иных сделок с несовершеннолетним, но при условии, если совершены: а) в форме передачи б) и завладения ими. Как видим, купля-продажа (иные сделки) с несовершеннолетним составляли состав преступления уже по самому факту передачи и завладения потерпевшим, независимо от наступления каких-либо последствий. 3. Диспозиция ч. 2 ст. 152 УК содержала следующие квалифицирующие признаки деяния совершенного: а) неоднократно (ст. 16 "Неоднократность преступлений" утратила силу согласно Закону N 162-ФЗ); б) в отношении двух или более несовершеннолетних; в) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; г) лицом с использованием своего служебного положения; д) с незаконным вывозом несовершеннолетнего за границу или незаконным возвращением его из-за границы; е) в целях вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления или иных антиобщественных действий, а также совершения действий сексуального характера; ж) В ЦЕЛЯХ ИЗЪЯТИЯ У НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО ОРГАНОВ ИЛИ ТКАНЕЙ ДЛЯ ТРАНСПЛАНТАЦИИ. По ч. 2 ст. 152 УК было предусмотрено довольно значительное наказание - лишение свободы на срок от 3 до 10 лет. Мы специально выделили в ч. 2 ст. 152 УК старой редакции подпункт "ж", но этот квалифицирующий признак мы рассмотрим ниже, исследуя бывшую ст. 152 УК в сравнении со ст. 127.1 УК. 4. Диспозиция ч. 3 ст. 152 УК. В ней сказано, что деяния, совершенные и предусмотренные ч. 1 или ч. 2 настоящей статьи, повлекшие по неосторожности смерть несовершеннолетнего или иные тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок от 5 до 15 лет. 5. Дадим весьма беглую и краткую характеристику всем трем составам преступления, предусмотренного ранее по ст. 152 УК. 5.1. Прежде всего укажем, что ст. 152 УК являлась во многом бланкетной, ибо отсылала к следующим правовым и нормативным актам: Декларации о правах ребенка (20 ноября 1959 г.) <*>; Конвенция ООН о правах ребенка (20 ноября 1989 г.) <**>. Забегая немного вперед, укажем, что нынешняя диспозиция, например, ч. 1 ст. 127.1 УК лишает возможности правоприменителя ссылаться на указанные нормы, т. к. в ней не идет речи о несовершеннолетних. -------------------------------- <*> См.: Права человека. Основные международные документы: Сборник документов. М., 1990. <**> См.: Действующее международное право: В 3-х томах. М., 1997. Т. 2. С. 48.

6. Под куплей понимается приобретение несовершеннолетнего за ту или иную плату (за деньги, в обмен на имущество или за право на имущество) как навсегда, так и во временное распоряжение, владение. Продажа - это передача несовершеннолетнего за плату в распоряжение других, посторонних для него людей. 7. Совершение иных сделок в отношении несовершеннолетнего в форме его передачи и завладения им означает дарение ребенка родителями или лицами, их заменяющими, чужим для него лицам, использование малолетнего в качестве залога; передачу несовершеннолетнего во временное пользование (например, для использования при попрошайничестве). 7.1. Возмездная передача несовершеннолетнего на воспитание другим родственникам состав данного преступления не образует. 7.2. Согласие несовершеннолетнего на его продажу не исключает уголовную ответственность участников сделки. 8. Вина характеризуется прямым умыслом: лицо осознает, что совершает незаконную сделку в отношении несовершеннолетнего в форме его передачи и завладения им, и желает так поступить. При этом мотивы и цели совершения преступления (ч. 1 ст. 151 УК) не влияют на квалификацию содеянного (например, корысть, желание улучшить жизнь несовершеннолетнего, стремление избежать нежелательной огласки в связи с рождением ребенка вне брака). 9. Субъектом данного преступления являются любые лица, достигшие 16-летнего возраста, - как родители, близкие родственники, так и знакомые несовершеннолетнего, опекуны (попечители), приемные родители. К ответственности привлекаются обе стороны сделки - продавец и покупатель. 10. Торговля, сопряженная с незаконным вывозом несовершеннолетнего за границу, означает совершение соответствующих сделок в отношении несовершеннолетнего, после чего он покидает пределы России. Это достигается за счет нелегального перемещения через границу (без документа, удостоверяющего его личность, или без разрешения надлежащих властей) либо если вывоз осуществляется легально, но по подложным документам или по документам, выданным незаконно. 10.1. Окончено преступление после фактического вывоза несовершеннолетнего за пределы территории Российской Федерации. 10.2. Торговля, соединенная с незаконным возвращением несовершеннолетнего из-за границы, означает, что ребенок, вывезенный за рубеж на законном основании (например, будучи усыновленным иностранным гражданином), становится объектом купли-продажи или иных указанных в ст. 152 УК действий, в результате которых обратно перемещается в Россию. 11. Торговля несовершеннолетним с целью вовлечения его в совершение преступления или иные антиобщественные действия имеет место независимо от того, в какое именно преступление вовлекается подросток (ребенок) и какова направленность антиобщественной деятельности. Виновное лицо при этом подлежит ответственности не только по п. "е" ч. 2 ст. 152 УК, но и по ст. 150 или 151. 12. Торговля в целях изъятия у несовершеннолетнего органов или тканей для трансплантации подразумевает, что тот будет использован в качестве донора, у которого будут изъяты какой-либо внутренний орган или ткань. Окончено преступление после совершения соответствующей сделки независимо от достижения указанной цели. 13. Смерть несовершеннолетнего (ч. 3 ст. 152 УК) должна быть последствием, находящимся в непосредственной причинной связи с его продажей (покупкой). Если же смерть несовершеннолетнего, ставшего объектом купли-продажи или иных сделок, находится в отдаленной связи с фактом торговли им (например, вследствие последующего жестокого обращения), то продавец (покупатель) не может нести ответственность по ч. 3 ст. 152 УК. 13.1. К иным тяжким последствиям в данном случае относятся, в частности, тяжелое заболевание, самоубийство несовершеннолетнего. 14. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 152 УК, характеризуется наличием двух форм вины. Сама по себе торговля несовершеннолетним совершается только с прямым умыслом. Однако психическое отношение к его смерти или иным тяжким последствиям заключается и в неосторожной вине. Рассмотрим диспозицию ч. 1 ст. 127.1 в сопоставлении с ч. 1 ст. 152 УК в старой редакции, а для этого изначально воспроизведем диспозиции и санкции ст. 127.1 УК.

Статья 127.1. Торговля людьми

Комментарий к статье 127.1

1. Анализируемая статья является новеллой уголовного права России, но не международного права. Так, например, торговля женщинами и детьми - самостоятельные преступления международного характера, но при условии, что торговля осуществляется без цели обращения в рабство и, следовательно, не подпадает под действие международных соглашений о борьбе с работорговлей. 2. Среди торговли людьми наиболее распространенным видом является торговля женщинами и детьми для занятия проституцией. С этой целью их продают и вывозят в другие страны, комплектуют дома терпимости. "Еще в 1899 г. в Лондоне состоялся Международный конгресс по борьбе с торговлей женщинами... Конференция отметила устрашающие размеры этого явления, обратилась к государствам с призывом заключить многосторонний договор и повсеместно создать национальные комитеты по борьбе с проституцией. Такие комитеты были созданы во многих странах, в том числе и в России в 1900 г. - Российское общество защиты женщин. В задачу комитета входило "содействие предохранению девушек от опасности быть вовлеченными в разврат и возвращению падших женщин к честной жизни, устройство приютов Св. Магдалины, распространение здоровых понятий о нравственности и вреде разврата" <*>. -------------------------------- <*> См.: Панов В. П. Торговля женщинами и детьми // Российская юридическая энциклопедия / Под общ. ред. А. Я. Сухарева. М., 1999. С. 974 (2903).

3. Между тем законодатель в качестве объективной стороны преступления по ч. 1 ст. 127.1 УК называет торговлю людьми в форме купли-продажи человека: а) вербовка человека; б) его перевозка; в) его укрывательство; г) передача (очевидно, третьим лицам); д) укрывательство или получение. 3.1. Несмотря на широкий смысл диспозиции ч. 1 ст. 127.1 УК, она ограничена фразой "совершенные в целях его эксплуатации". Следовательно, если нет "эксплуатации", то и нет состава преступления. И этот вопрос уже отражается в прессе. "Нет признаков продажи "с целью дальнейшей эксплуатации", - и предприимчивых родителей к серьезной ответственности не привлечешь... Так, Ольга Ямщинина (г. Новосибирск) находилась в роддоме с родившимся ребенком... но ее сожитель Игорь Лесных продал ребенка за 10 тысяч долларов. В дальнейшем, согласившись на возможное изъятие почки у ребенка, он попросил "покупателя" (оперативного работника) не говорить об этом Ольге. Она сама утверждала, что хочет "передать ребенка в хорошие руки" из-за стесненных денежных обстоятельств. Между тем Ольга участвовала в сделке, собственными руками пересчитывая деньги за дочь. Торговля? По логике, конечно: товар - деньги, все это в руках матери. Но отправить ее за решетку... нельзя, Уголовный кодекс не дает. По упраздненной 152-й статье Ольгу Ямщинину неминуемо бы ожидало лишение свободы, причем от трех лет, - говорит гособвинитель. Сегодня же эта мать отделалась легким испугом. В итоге Ольгу осудили по ст. 154 УК "Незаконное усыновление (удочерение)". Раньше по этой довольно мягкой статье, не предусматривающей лишения свободы, привлекали к ответственности сотрудников органов опеки и попечительства, работников детдомов и прочих чиновников, чего-то напутавших с документами. Теперь - торговцев детьми. Вот такая гуманизация УК! При этом Ольга Ямщинина заявила в суде, что хочет сама (!) воспитывать ребенка. Иск о лишении Лесных и Ямщининой родительских прав еще только предстоит рассмотреть" <*>. -------------------------------- <*> См.: Рузанова Н. Почему детей продают на органы. (Нынешний Уголовный кодекс, как ни парадоксально, вообще не предусматривает наказания за торговлю детьми) // РГ. 2005. N 288. 22 декабря.

4. Следует указать, что международное право усматривает преступление при торговле как женщинами, так и детьми. Например, предусмотрено и уголовное преследование преступников по нормам национального законодательства. Само по себе занятие проституцией не является преступлением. Запрещены регистрация проституток и выдача им особых документов. Эта норма призвана защитить человеческое достоинство женщины. Женевская конвенция 1921 г. предусмотрела меры пресечения торговлей женщинами и детьми в целях проституции (см. также Конвенцию 1949 г.). При этом государства-участники взяли на себя следующие обязанности: а) принимать необходимые нормативные акты для защиты женщин и детей из числа иммигрантов и эмигрантов в пунктах их прибытия и отправления, а также в пути их следования; б) принимать меры для соответствующего оповещения населения об опасностях торговли людьми; в) обеспечивать наблюдение за железнодорожными станциями, аэропортами, морскими портами для предупреждения этих преступлений, уведомлять соответствующие власти о прибытии подозреваемых в совершении таких преступлений лиц и их жертв; г) наблюдать за конторами по найму труда, чтобы оградить женщин и детей от вербовки в целях проституции; д) оказывать временную помощь лицам, которые стали жертвами международной торговли, а при их желании способствовать репатриации. При этом каждое государство обязывалось учредить на своей территории специальный (центральный и координационный) орган борьбы с перечисленными международными преступлениями. Предусмотрены обмен информацией и принятие необходимых законодательных мер для обеспечения реализации Конвенции. Это значит, что нормы ее должны быть трансформированы в национальное законодательство. После ратификации Конвенции в Италии, например, был принят Акт N 75, которым установлены строгие наказания за вовлечение в занятие проституцией и эксплуатацию проституции третьими лицами и торговлю людьми в целях занятия проституцией. Подобный закон был принят в Японии. 5. В Декларации прав ребенка 1959 г. сказано, что дети нуждаются в особой охране и заботе и им должна быть создана специальная международная правовая защита от всех преступных посягательств. Именно поэтому по инициативе Международного детского фонда ООН (ЮНИСЕФ) в 1989 г. была принята Конвенция о правах ребенка, которая открыта для подписания ее всеми государствами. Данная Конвенция возложила на государства обязанность защищать ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуального извращения. В этих целях преступлениями должны признаваться: а) склонение или принуждение ребенка к любой законной сексуальной деятельности; б) использование детей в проституции или в другой незаконной сексуальной практике; в) использование детей в порнографии и порнографических материалах. Кроме этого, государства обязаны на национальном двустороннем и многостороннем уровнях принимать необходимые меры для предотвращения похищения детей, торговли детьми или их контрабанды в любых целях и в любой форме <*>. -------------------------------- <*> См.: Панов В. П. Там же. С. 974 - 975 (2904 - 2905).

5.1. Несмотря на вышеуказанные международные Конвенции, в которых участвует и Россия, законодатель упразднил специфическую ст. 152 УК. Получается так, что за торговлю детьми можно привлечь к уголовной ответственности только по п. "б" - в отношении заведомо несовершеннолетнего и п. "ж" - в целях изъятия у потерпевшего органов или тканей, но только по ч. 2 ст. 127.1 УК, т. е. при квалифицирующих признаках. 5.2. Следует обратить внимание правоприменителя и на фразу в п. "б" ч. 2 ст. 127.1 УК - "заведомо несовершеннолетнего". Получается, что если подозреваемое (обвиняемое) лицо не знало, что продает несовершеннолетнего, то оно и не может нести уголовной ответственности по п. "б" ч. 2 ст. 127.1 УК. Отсюда вывод: международное законодательство более гуманно относится к потерпевшим несовершеннолетним, нежели уголовное право России. 6. Диспозиция ч. 2 ст. 127.1 УК РФ включает в себя противоправное деяние, т. е. торговлю не только женщин, мужчин, но и заведомо несовершеннолетних, которых наиболее часто похищают сегодня в Чеченской Республике. 7. Еще раз рассмотрим торговлю несовершеннолетними как одно из преступлений против семьи и несовершеннолетних. Напомним, что в ч. 1 ст. 152 УК была предусмотрена ответственность за куплю-продажу несовершеннолетнего либо совершение иных сделок в отношении несовершеннолетнего в форме его передачи и завладения им. Куплей-продажей считается также передача несовершеннолетнего родителями, опекунами, иными лицами, на которых возложены обязанности по его воспитанию и заботе, другим лицам за денежное вознаграждение. Под иными сделками следует понимать передачу несовершеннолетнего за вознаграждение в целях использования для попрошайничества, дарения, обмена на материальные ценности, предоставления его за деньги для сексуальной эксплуатации и т. п. Преступление считалось оконченным с момента передачи несовершеннолетнего и совершается с прямым умыслом <*>. -------------------------------- <*> См.: Орешкина Т. К. // Российская юридическая энциклопедия. М., 1999. 975 (2906).

8. Непосредственный объект преступления - это личная свобода потерпевшего. А дополнительный объект квалифицированных видов составов ч. 2 и ч. 3 комментируемой статьи - это безопасность жизни и здоровья потерпевшего. 9. Объективная сторона ч. 1 ст. 127.1 УК преступления весьма широка и заключается: а) в купле-продаже человека (приобретении его за деньги, за вознаграждения или за иной корытный интерес) (здесь схожесть со ст. 152 УК); б) в вербовке - деятельности, направленной на вовлечение людей в эксплуатацию, например поиск кандидатов, запись желающих и т. д.; в) в перевозке (перемещении) человека в т. ч. и в пределах одного населенного пункта; г) в передаче продаваемого лица, предполагающей действия посредника при совершении указанных в законе действий по торговле людьми, а равно последующая передача другим лицам потерпевшего после его купли-продажи самим покупателем, например для временного размещения и проживания, использования и т. д. Продавец несет ответственность лишь за продажу человека; д) получение человека означает действия, противоположные передаче; е) укрывательство предполагает сокрытие потерпевшего при совершении указанных в законе действий, например содержание человека в подвале дома после его получения. 9. Преступление считается оконченным с момента фактической купли-продажи человека либо его вербовки, перевозки, передачи, укрывательства или получения. 10. Субъективная сторона торговли людьми характеризуется прямым умыслом и указанной в законе целью - эксплуатацией человека. Само понятие эксплуатации при торговле людьми дано в примечании 2 к комментируемой статье. 11. Субъект указанного преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет. 12. Часть 2 ст. 127.1 УК РФ содержит в себе следующие квалифицирующие признаки. 12.1. Торговля людьми в отношении двух или более лиц предполагает совершение указанных в законе действий в отношении как минимум двух лиц одновременно или при незначительном промежутке во времени, но при наличии единого умысла на это. 12.2. Торговля в отношении заведомо несовершеннолетнего означает, что виновный достоверно знал о том, что потерпевший не достиг возраста 18 лет. 12.3. Использование служебного положения предполагает совершение указанных в законе действий по торговле людьми государственным или муниципальным служащим, работником коммерческой или общественной организации. 12.4. Перемещение потерпевшего через Государственную границу РФ означает ее незаконное пересечение и требует дополнительной квалификации по ст. 322 УК. Незаконное удержание потерпевшего за границей означает лишение его возможности возвращения в Россию. Порядок пересечения границы установлен Федеральным законом от 18 июля 1996 г. "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию". -------------------------------- <*> См.: СЗ РФ. 1996. N 34. Ст. 4029; 1999. N 26. Ст. 3175.

12.5. Под использованием поддельных документов понимается их официальное предъявление с целью сокрытия совершаемых действий по торговле людьми. Изъятие документов предполагает незаконное лишение потерпевшего его действительных документов, а их сокрытие - незаконное удержание, хранение. Уничтожение документов, удостоверяющих личность потерпевшего, означает их фактическую ликвидацию, делающую невозможным идентификацию человека по ним. 12.6. Под торговлей людьми с применением насилия или с угрозой его применения понимается фактическое причинение потерпевшему тяжкого вреда здоровью, предусмотренного ч. 1 или 2 ст. 111 УК, или средней тяжести, или легкого вреда здоровью, либо применения насилия, которое не причинило фактического вреда здоровью, а также угроза причинения физического вреда. В случае причинения тяжкого вреда при наличии признаков, указанных в п. "е" ч. 2 ст. 127.1 УК, содеянное квалифицируется по совокупности этой статьи со ст. 111, ч. 3 УК. 12.7. Торговля людьми в целях изъятия у потерпевшего органов или тканей предполагает, что потерпевший будет использован в качестве донора. 13. Санкция ч. 2 ст. 127.1 УК РФ - от трех до десяти лет. 14. По п. "а" ч. 3 ст. 127.1 УК ответственность наступает лишь тогда, когда при торговле людьми виновным совершаются деяния, указанные в ч. 1 или 2 комментируемой статьи, и в результате его неосторожности или небрежности наступает одно из указанных последствий - смерть, или причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, или иные тяжкие последствия. 15. При умышленном причинении такого вреда при торговле людьми содеянное квалифицируется по совокупности ч. 2 ст. 127.1 УК и соответственно ст. 105 или 111 УК. Под иными тяжкими последствиями понимаются, в частности, самоубийство лица, в отношении которого производится торговля, тяжкое заболевание, психическое расстройство, наступление крупного имущественного ущерба и т. д. 16. Торговля людьми, совершенная способом, опасным для жизни и здоровья многих людей, характеризуется применением виновным такого способа, при котором создается реальная угроза в отношении двух или более лиц. 17. О понятии организованной группы сказано в ст. 35 УК. 18. Для применения Примечания 1 к данной статье и освобождения лица от уголовной ответственности необходимо установить, что: а) лицо впервые совершило деяние; б) деяние предусмотрено ч. 1 или п. "а" ч. 2 комментируемой статьи; в) лицо добровольно освободило потерпевшего и способствовало раскрытию совершенного преступления. При этом виновный не освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях содержится состав иного преступления. 19. В Примечании 2 к ст. 127.1 законодателем дается развернутое понятие эксплуатации человека - это не только использование человека для занятия проституцией другими лицами и иные формы сексуальной эксплуатации, но и рабский труд (услуги). Подневольное состояние, а равно изъятие его органов и тканей. Отсюда можно сделать завершающий вывод: необходимо "реанимировать" ст. 152 в УК РФ, и судебная практика неизбежно подскажет необходимость принятия такого решения.

Название документа