Правомерно ли установление организацией-участником в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на поставку товара характеристик предлагаемого к поставке товара с использованием формулировок "в диапазоне", "не более", "не менее" и т. п.?

Ответ: Установление в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на поставку товара характеристик предлагаемого к поставке товара с использованием формулировок "в диапазоне", "не более", "не менее" и подобных условных формулировок неправомерно и влечет недопущение по решению аукционной комиссии лица, подавшего такую заявку, к участию в аукционе.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным ч. 1 - 3.2, 4.1 - 6 ст. 34 Закона N 94-ФЗ.

На основании ч. 1 ст. 34 Закона N 94-ФЗ документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

В силу ч. 2 ст. 34 Закона N 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара. Исходя из п. 1 ч. 3 ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с ч. 4 и 6 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ и инструкцию по ее заполнению.

В соответствии с ч. 1 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ для участия в открытом аукционе в электронной форме участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, подает заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме.

Заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме состоит из двух частей (ч. 3 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ).

Учитывая пп. "б" п. 1 ч. 4 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ, первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать при размещении заказа на поставку товара конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак.

Исходя из ч. 3 ст. 41.9 Закона N 94-ФЗ на основании результатов рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащих сведения, предусмотренные ч. 4 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ, аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в открытом аукционе, участником открытого аукциона или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в открытом аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены рассматриваемой статьей.

Как следует из ч. 4 ст. 41.9 Закона N 94-ФЗ, участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае:

1) непредставления сведений, предусмотренных ч. 4 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ, или представления недостоверных сведений;

2) несоответствия сведений, предусмотренных ч. 4 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

Из анализа рассматриваемых норм следует, что на участника открытого аукциона в электронной форме законодательством о размещении заказа возлагается обязанность по закреплению в его заявке на участие в таком аукционе конкретных показателей, соответствующих значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме. Таким образом, использование в отношении характеристик предлагаемого к поставке товара таких формулировок, как "в диапазоне", "не более", "не менее" и других подобных условных формулировок, должно быть расценено как не позволяющее определить реальные конкретные характеристики предлагаемого участником к поставке товара, а следовательно, влекущее недопущение заявки участника к участию в аукционе на основании ч. 4 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ.

Судебная практика данную позицию подтверждает. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 13.09.2012 N А41-36864/11 по обстоятельствам дела в заявке участника открытого аукциона в электронной форме на поставку оборудования показатели предлагаемого к поставке товара были изложены "условно" (с формулировками "не менее", "не более"), что не позволило аукционной комиссии определить реальные технические характеристики предлагаемого к поставке товара (раскатного станка).

При таких обстоятельствах судами первой и апелляционной инстанций, по мнению ФАС Московского округа, сделан правильный вывод о наличии со стороны организации нарушений Закона N 94-ФЗ (ч. 4 ст. 41.8), что и послужило основанием для отказа в признании ее участником открытого аукциона в соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 41.9 Закона N 94-ФЗ.

Согласно Постановлению ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.05.2012 N А33-15462/2011 (Определением ВАС РФ от 23.07.2012 N ВАС-9055/12 отказано в передаче дела N А33-15462/2011 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления) судами нижестоящих инстанций было установлено, что в первой части заявки организации конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, указаны не были. Описание поставляемого товара содержало формулировки "не более" и "не менее", в связи с чем был сделан правильный вывод о несоответствии сведений заявки организации требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме, вследствие чего суд правомерно признал соответствующим Закону N 94-ФЗ отказ аукционной комиссии в допуске организации к участию в аукционе.

Дополнительно следует отметить, что Закон N 94-ФЗ утрачивает силу с 01.01.2014 в связи с принятием Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

В соответствии с пп. "б" п. 1 ч. 3 ст. 66 Закона N 44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать в том числе конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение), знак обслуживания, фирменное наименование, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в данной документации указания на товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя.

Следовательно, с 01.01.2014 использование в отношении характеристик предлагаемого к поставке товара таких формулировок, как "в диапазоне", "не более", "не менее" и других подобных условных формулировок, будет расценено как не позволяющее определить реальные конкретные характеристики предлагаемого участником к поставке товара, а следовательно, влекущее недопущение заявки участника к участию в аукционе.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

04.07.2013