Решением налогового органа по результатам камеральной проверки организации было отказано в части возмещения суммы НДС по экспортным операциям. Налогоплательщик обратился в вышестоящий налоговый орган с жалобой в отношении отказа через своего представителя, который осуществляет свои полномочия на основании доверенности. Жалоба оставлена без рассмотрения, поскольку к ней была приложена ксерокопия доверенности представителя, не заверенная в установленном порядке. Правомерны ли действия вышестоящего налогового органа?

Ответ: Налоговый кодекс РФ не предоставляет вышестоящему налоговому органу право оставлять без рассмотрения жалобы налогоплательщика на решения налогового органа. Судебная практика по данному вопросу противоречива, в том числе существует арбитражная практика, подтверждающая правомерность оставления вышестоящим налоговым органом без рассмотрения жалобы налогоплательщика на том основании, что приложенная к жалобе ксерокопия доверенности представителя налогоплательщика не заверена в установленном порядке. Неправомерность действий вышестоящего налогового органа в указанной ситуации предстоит доказывать в суде.

Обоснование: Как указано в п. 3 ст. 29 НК РФ, уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации, если иное не предусмотрено НК РФ.

В силу п. 5 ст. 185 Гражданского кодекса РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", далее - Закон N 100-ФЗ) доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Согласно ч. 1 ст. 3 Закона N 100-ФЗ с 01.09.2013 вступает в силу данный Закон, который вносит существенные изменения в ГК РФ.

В частности, Закон N 100-ФЗ ст. 185 ГК РФ излагает в новой редакции и дополняет ст. 185.1 ГК РФ, согласно п. 4 которой доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.

По смыслу приведенных положений как до 01.09.2013, так и после указанной даты ксерокопия доверенности представителя не является документом, надлежащим образом подтверждающим полномочия уполномоченного представителя налогоплательщика.

В соответствии с п. 3 ст. 139 НК РФ жалоба подается в письменной форме соответствующему налоговому органу или должностному лицу, если иное не предусмотрено данным пунктом.

Согласно п. 1 ст. 140 НК РФ жалоба рассматривается вышестоящим налоговым органом (вышестоящим должностным лицом).

В силу п. 2 ст. 140 НК РФ по итогам рассмотрения жалобы на акт налогового органа вышестоящий налоговый орган (вышестоящее должностное лицо) вправе:

1) оставить жалобу без удовлетворения;

2) отменить акт налогового органа;

3) отменить решение и прекратить производство по делу о налоговом правонарушении;

4) изменить решение или вынести новое решение.

Таким образом, в НК РФ прямо не указано на право вышестоящего налогового органа оставить жалобу налогоплательщика без рассмотрения.

В Информационном сообщении ФНС России от 15.02.2011 "О документах, которые рекомендуется приложить к жалобе, подаваемой в налоговый орган" отмечено, что к жалобе рекомендуется приложить доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего жалобу (в случае если жалоба подписана не самим налогоплательщиком-заявителем). При несоблюдении требований на подтверждение полномочий представителя в рассмотрении жалобы может быть отказано.

Судебная практика по данному вопросу неоднозначна.

Последняя судебная практика ФАС Московского округа (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 23.05.2013 по делу N А40-97731/12-140-697 и от 11.04.2011 N КА-А40/2304-11-2) указывает, что оставление жалобы без рассмотрения в подобных обстоятельствах неправомерно.

В то же время ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 24.12.2009 N Ф03-7507/2009 указал на правомерность оставления без рассмотрения жалобы налогоплательщика, поскольку приложенная к жалобе ксерокопия доверенности представителя налогоплательщика не была заверена в установленном порядке.

Таким образом, неправомерность действий вышестоящего налогового органа в указанной ситуации предстоит доказывать в суде.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

03.07.2013