Специфика правовой природы договора создания корпоративных бизнес-групп

СПЕЦИФИКА ПРАВОВОЙ ПРИРОДЫ ДОГОВОРА СОЗДАНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ БИЗНЕС-ГРУПП

Н. И. МИХАЙЛОВ

Михайлов Н. И., доктор юридических наук, ведущий научный сотрудник ИГП РАН.

На процедуру формирования каждой финансово-промышленной бизнес-группы оказывают влияние многие факторы, среди которых важными являются цели и задачи создаваемой группы, состав ее участников и характер консолидации их активов с учетом модели построения того или иного производственно-финансового комплекса. Формой закрепления порядка организации и принципов регулирования правоотношений между юридическими лицами, выступающими в качестве субъектов предпринимательской деятельности и входящими в состав таких групп, значимым актом является договор об их создании. Он используется для фиксирования комплекса согласованных условий, имеющих определяющее значение в регулировании прежде всего организационных отношений, и ему отводится ключевая роль. Для качественной подготовки такого договора необходимо учитывать ряд его концептуальных особенностей в сравнении с другими видами договорных форм в сфере предпринимательства <1>. Его назначение, как и любого другого договора, - закрепление оснований возникновения, изменения или прекращения правоотношения, а также фиксирование самого обязательства между конкретными субъектами предпринимательства <2>. -------------------------------- <1> О правовой природе предпринимательского договора и его видах см.: Занковский С. С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 50 - 53; Паращук С. А. Договоры в сфере предпринимательской деятельности. Гл. в кн.: Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. С. 911 - 916 и др. <2> Дойников И. В. Хозяйственное (предпринимательское) право: Метод. указ. по изуч. курса. М.: Приор-издат, 2003. С. 109 - 110.

Определяя обязательственную природу данного организационного договора, следует исходить из его функций, субъектного состава и характера регулятивного воздействия на участников складывающихся отношений в связи с формированием и функционированием самой группы. При этом следует учитывать его целевую направленность в правовой организации взаимодействия нескольких юридических лиц, объединяющих свои активы для совместной деятельности в определенной сфере, как основную задачу создаваемого производственно-финансового комплекса. Следовательно, по своим сущностным чертам этот договор ориентирован на регулирование именно совместной деятельности, имущественную базу которой составляет полное или частичное суммирование активов участников группы. С учетом критериев оценки договоров, вытекающих из Гражданского кодекса РФ, в числе характерных черт такого договора значится его многосторонность, поскольку он заключается с участием нескольких юридических лиц, которые имеют взаимный интерес, обусловленный общей целью. На этот аспект следует обращать внимание в правоприменительной практике, поскольку в рассматриваемом договоре нет традиционного разделения на активную и пассивную стороны, наблюдаемого в двухстороннем договоре. В многостороннем договоре все участники находятся в равном юридическом положении, имея по отношению друг к другу как права, так и обязанности <3>. -------------------------------- <3> Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 1. СПб., 1908. С. 388.

Другим важным определяющим моментом этого договора как многостороннего обязательства является присущая ему возмездность, поскольку для него характерно наличие связи между внесенными участниками бизнес-группы активами для ведения совместной деятельности и полученными в результате этого доходами. Исходя из такой оценки рассматриваемого договора в общей классификации договоров согласно положениям ГК РФ на возмездные и невозмездные, необходимо в его тексте не только определять условия о порядке объединения имущества или средств участников группы, но и закрепить механизм распределения полученных доходов от их совместной деятельности. Для рассматриваемого организационного договора важным является определение момента, когда следует считать совершенной сделку, в целях которой заключается этот многосторонний договор между несколькими юридическими лицами. Сложилось традиционное деление договоров на консенсуальные <4> и реальные <5> в зависимости от способа совершения договора, что прослеживается как в нормотворческой, так и в судебной практике. В качестве консенсуальных признаются договоры, заключение которых считается состоявшимся при проявлении (закреплении) самого факта согласия на их реализацию. В отличие от консенсуальных для реальных договоров факт признания их заключенными связывается с передачей вещи. -------------------------------- <4> Консенсуальный (от лат. consensus) - согласие, особенно во мнениях. См.: Латинская юридическая фразеология / Сост. Б. С. Никифоров. М.: Юрид. лит., 1979. С. 40. <5> Реальный (от лат. res) - вещь, сделка. См.: Там же. С. 228.

По своей целевой направленности, порядку заключения и механизму реализации договор о формировании бизнес-групп имеет основные черты консенсуального договора, поскольку он считается заключенным именно с момента достижения согласия между участниками ФПГ и закрепления соответствующего волеизъявления сторон путем подписания единого документа. По этому критерию М. И. Брагинский и В. В. Витрянский трактуют в качестве консенсуального договор о простом товариществе, который по своей обязательственной природе имеет ряд общих черт с рассматриваемым договором <6>. Однако следует учитывать, что данному договору присущи и элементы реального договора, поскольку те же имущественные правоотношения между участниками рассматриваемых групп по использованию совместных активов и получению части доходов в результате такой деятельности могут возникнуть только после передачи с целью объединения конкретных вещей либо определенных денежных средств. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Монография М. И. Брагинского, В. В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <6> Подробнее о трактовке договора о простом товариществе в качестве консенсуального см.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 4-е изд. М.: Статус, 2001. С. 402.

Поэтому полагаю, что выявленные характерные черты разновидности такого договора, как договора о создании ФПГ, в сопоставлении с другими обязательствами не могут служить основанием для однозначного вывода А. Б. Савельева о том, что по своей юридической природе этот договор является договором о совместной деятельности (простого товарищества), предусмотренным положениями гл. 55 (ст. 1041 и др.) ГК РФ <7>. Так, для рассматриваемого договора присуща своя специфика, обусловленная фактической его комплектностью и особым субъектным составом. Имеется в виду соединение в нем элементов организационного договора, включая координационные функции, в том числе в вопросах объединения активов участников ФПГ, а также договора о совместной деятельности участников ФПГ, с определением порядка распределения получаемых доходов и механизма ответственности. -------------------------------- <7> Савельев А. Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве. В сб.: Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 1998. С. 294.

Для полноты характеристики договора о формировании бизнес-групп следует обратить внимание на ряд черт, которые различают его с договором о совместной деятельности (простого товарищества), введенного в современный предпринимательский оборот с вступлением в силу 1 марта 1996 г. части второй ГК РФ, содержащей в ст. 1041 - 1054 положения о простом товариществе. Анализ правоприменительной практики и потребность в унификации законодательства об объединениях корпоративного характера в сфере предпринимательства свидетельствует о наличии определенной рациональности такого подхода. Однако более оправданным представляется сохранение организационных функций такого договора при дополнении его регулятивным механизмом договора о совместной деятельности уже в процессе функционирования группы после ее государственной регистрации. Суть бизнес-группы как производственно-финансового комплекса более точно отображает именно словосочетание "договор о совместной деятельности", что обеспечивает необходимую увязку с кодифицированными законодательными положениями, закрепленными в ст. 1041 ГК РФ, применительно к такому обязательственному институту. Если придерживаться логики положений предпринимательского законодательства о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ), необходимо отметить ряд условий, рассматривающихся в качестве существенных и имеющих определяющее значение, которые в обязательном порядке отражаются в договоре, а другие устанавливаются по усмотрению участников групп, исходя из их целей и задач. Вместе с тем при определении отличительных признаков существенных условий рассматриваемого договора необходимо исходить из комплексной оценки положений гл. 9 "Сделки" (ст. 153 - 165) и гл. 27 "Понятия и изменения договора" (ст. 420 - 453) Гражданского кодекса РФ. Так, абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ к существенным условиям договора относит условия о предмете договора, другие условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. С целью более точной характеристики этого договора необходимо прежде всего определить критерии отнесения тех или иных условий этого договора к существенным. В этом вопросе исходным принципом для правоприменительной практики в контексте положений действующего законодательства о предпринимательской деятельности является признание договора заключенным, если между его сторонами достигнуто соглашение в требуемой в установленных случаях форме по всем существенным условиям <8>. Для предпринимательского договора к таким условиям относятся прежде всего условие о предмете договора, а также ряд других условий, признанных существенными законодательством или необходимыми для соответствующей разновидности таких договоров с учетом волеизъявления их сторон <9>. -------------------------------- <8> Подробнее о существенных условиях договора см.: Соловяненко Н. И. Основные положения о заключении договора (ст. 432 ГК РФ). Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: В 3 т. Т. 1 (к части первой) / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. Ин-т государства и права РАН. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 1000 - 1002. <9> Характеризуя предпринимательский договор в качестве разновидности обязательства как родового обозначения для относительных правоотношений, следует обратить внимание на наличие разных трактовок данного понятия, обусловленных различиями цивилистических и хозяйственно-, предпринимательско-правовых доктринальных позиций, о чем подробнее см.: Танчук И. А. Система хозяйственных обязательств. Гл. V в кн.: Теоретические проблемы хозяйственного права. М.: Наука, 1975. С. 202 - 227.

Анализ положений ст. 432 ГК РФ, устанавливающей порядок определения существенных условий договора, в том числе в сфере предпринимательства, показывает, что законодатель в целом не стремится дать детальную и развернутую характеристику существенных условий договора, предоставляя широкие возможности сторонам договора в зависимости от его вида. Так, для ряда договоров наряду с предметом существенными являются условия, например, о передаче имущества, о выполнении определенных работ, о цене, о сроках исполнения конкретного обязательства либо о времени (периоде) действия договора. Последнее условие наряду со специфичным предметом договора о формировании бизнес-группы и его целевым назначением особо актуально для определения существенных условий с учетом его организующей роли, а также выполняемых им регулятивных функций во взаимодействии участников таких производственно-финансовых комплексов. В случаях, когда в законе или ином нормативном правовом акте, определяющем регулирование того или иного вида договорных отношений, указанны условия, которые отнесены к обязательным, то они признаются, как отмечает Р. О. Халфина, существенными в силу закона <10>. Отсутствие одного из этих условий в тексте соответствующего соглашения является основанием для признания такого договора незаключенным. Вместе с тем следует подчеркнуть, что в советской цивилистической литературе по данному вопросу выдвигались и другие концепции, суть которых заключалась, например, в разграничении условий договора на существенные, обычные и случайные <11>. -------------------------------- <10> Халфина Р. О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М.: Изд-во АН СССР, 1954. С. 202 - 204. <11> См.: Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1950. С. 148; Советское гражданское право: Учебник / Под ред. Д. М. Генкина. М.: Госюриздат, 1950. С. 370 - 371.

Одно из главных назначений договора о формировании бизнес-групп - определение объема, порядка и условий объединения активов участников группы. Закрепляя в рассматриваемом договоре условия по объединению активов участников группы, целесообразно обратить внимание на концепцию Л. В. Санниковой, согласно которой объектом такого правоотношения является конечное благо конкретного правомочного субъекта в виде интереса и по поводу чего он осуществляет такую деятельность <12>. Важность данного фактора обусловлена тем, что именно объединяемые активы в порядке их консолидации свидетельствуют о характере участия конкретного юридического лица из состава группы в освоении того или иного совместного инвестиционного проекта. -------------------------------- <12> Санникова Л. В. Об объекте обязательственного правоотношения // Государство и право. 2004. N 10. С. 57 - 64.

Другим аспектом рассматриваемого вопроса является адресное определение субъекта, которому активы передаются. Это могут быть как центральная компания, так и отдельные участники группы либо специально созданные фонды в зависимости от профиля их деятельности и целевого назначения активов. Например, активы в форме денежных средств могут аккумулироваться на специальных счетах коммерческих банков, входящих в систему группы. Рассматривая анализируемый договор как инструмент урегулирования отношений между участниками бизнес-группы при ее создании и в процессе осуществления ими совместной деятельности, необходимо иметь в виду то, что его оформление не требуется в случаях, когда финансово-промышленный комплекс образуется по холдинговой модели основным и дочерними обществами <13>. Такой подход оправдан, поскольку в данной схеме регулятивно-управленческое воздействие на участников группы базируется на владении основным обществом (материнской компанией) преобладающим пакетом акций дочерних обществ (компаний), в совокупности образующих корпоративное объединение производственно-финансового профиля. -------------------------------- <13> Шиткина И. С. Создание холдинговой компании на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации // Хозяйство и право. 2002. N 11. С. 53.

Название документа